Любой компании нередко приходится заключать сделки с аффилированными контрагентами – например, с фирмами родственников директора. В этом случае получается, что при таком контракте руководитель АО действует в интересах не только собственной компании, но и контрагента. Чтобы не пострадали интересы других участников акционерного общества, закон предъявляет к подобным соглашениям некоторые требования. В законодательстве они называются сделками с заинтересованностью.
Что такое сделка с заинтересованностью
Согласно ст. 81 закона об АО, термином называют сделки, один из участников которых получает от них прямую выгоду и может повлиять на процесс их заключения. Таким лицом может быть:
- руководитель акционерного общества;
- член правления или совета директоров;
- лицо, которое имеет право давать АО распоряжения, необходимые к исполнению;
- контролирующее лицо.
Заинтересованным может быть как физическое лицо, так и организация. Считается, что лицо имеет заинтересованность, если оно само либо его близкие родственники, либо подконтрольные лица, являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, либо относятся к лицам, контролирующим их деятельность или занимают управляющую должность в таких субъектах.
Как оспорить сделку с заинтересованностью и крупную сделку
О заинтересованности в контракте говорят во время его подготовки и заключения. Например, если ранее лицо, которое подпадало под правило сделок с заинтересованностью, при заключении договора уже не соответствует этому условию, он оформляется по стандартным правилам.
Порядок извещения
По существующим правилам, изложенным в ст. 45 ФЗ-14 (об ООО) и в статьях 81-83 ФЗ-208 (об АО), о сделке заинтересованностью необходимо известить других участников АО. При этом руководство акционерного общества не обязано получать их согласия, за исключением случаев, описанных ниже. Порядок извещения участников акционерного общества о сделке с заинтересованностью:
- Уведомление отправляется не позже, чем за 15 дней до совершения сделки, если уставом не предусмотрен другой срок.
- В тексте уведомления указываются детали сделки – с кем она заключается, на что, на какой срок.
- Уведомление должно быть подписано директором акционерного общества.
- Порядок направления уведомления такой же, как и для извещений об общем собрании АО.
На годовом собрании руководитель акционерного общества представляет отчет, в котором еще раз напоминает другим участникам АО, какие сделки с заинтересованностью были совершены за этот период. Если же порядок направления уведомления был нарушен руководителем акционерного общества или другим лицом, участвовавшим в сделке с заинтересованностью, она может быть оспорена.
Провести или оспорить сделку
Сопровождение корпоративных процедур
Согласие на сделку
В некоторых случаях простого извещения участников акционерного общества о предстоящем контракте недостаточно, необходимо получить также согласие. Это требуется, если одно из лиц, имеющих право требовать одобрения, заявило об этом. Решение об одобрении принимает орган управления акционерного общества, в компетенцию которого, согласно уставу, входят такие вопросы. Это может быть совет директоров либо общее собрание. Для АО случаи, когда решение принимается общим собранием, описаны в статьях 83 и 84, в остальных ситуациях одобрение сделки осуществляет совет директоров АО.
Сделки с заинтересованностью (спикер Юлия Сорокина)
Порядок согласования сделки с заинтересованностью в ООО несколько отличается от того, которым руководствуется акционерного общество. В частности, решение принимается советом директоров в случаях, когда:
- Подобные решения входят в компетенцию совета в соответствии с уставом.
- Стоимость сделки с заинтересованностью не выше, чем 10% активов компании.
Должны соблюдаться оба условия, чтобы решение об одобрении сделки с заинтересованностью принимало общее собрание. Если хотя бы одно из них не соблюдено, ее согласует совет директоров.
Если сделку с заинтересованностью одобряет общее собрание акционерного общества либо ООО, требуется решение о его созыве. Кроме того, решения, которые примет совет директоров акционерного общества (или ООО) либо общее собрание, должны быть оформлены в виде протокола. В принятом решении должно быть указано:
- Одобрение контракта соответствующим органом управления АО или ООО.
- Основная информация о сделке с заинтересованностью.
Документ должен быть оформлен в соответствии с правилами проведения общих собраний АО и ООО. При этом нотариус в случае заверения им протокола подтверждает не соответствие проведения собрания правилам, а лишь факт принятия им решения.
Когда не требуется извещения и согласия
Важно иметь в виду, что требования к сделкам заинтересованностью для АО и ООО не действуют в нескольких ситуациях, даже если формально они подпадают под это определение. В статье 81 закона об акционерных обществах перечислено 15 таких случаев, в частности:
- Стоимость контракта не больше 0,1% стоимости активов акционерного общества.
- АО уже заключало аналогичные соглашения неоднократно и в течение длительного периода.
- Единственный акционер АО – его директор.
Чтобы разобраться в тонкостях законодательства и избежать ситуаций, связанных с оспариванием сделок с заинтересованностью в АО и ООО, рекомендуется поручить юридическое сопровождение всего процесса опытному юристу. Специалист, в совершенстве владеющий требованиями законодательства по проведению корпоративных процедур и корпоративных действий, поможет заключить сделку с заинтересованностью или оспорить ее, действуя в интересах клиента.
Источник: www.ur-uslugi.net
Обзор Постановления Пленума ВС РФ касательно крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
Настоящий обзор посвящен анализу Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее — Постановление). Некоторые положения Постановления повторяют разъяснения Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее — Постановление № 28). Однако в Постановлении есть пункты, на которые стоит обратить внимание в свете внесения изменений в регулирование соответствующих сделок в Федеральных законах «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — ФЗ «Об ООО») и «Об акционерных обществах» (далее — ФЗ «Об АО»).
1. Общие положения об оспаривании крупных сделок и сделок с заинтересованностью
В Постановлении разъяснены вопросы касательно момента, с которого исчисляется годичный срок исковой давности по требованиям об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (далее — сделки с заинтересованностью), с нарушением правил об их одобрении.
Срок оспаривания крупной сделки начинается со дня, когда о том, что она совершена с нарушением закона, узнал или должен был узнать:
- директор (независимо от того, кто совершил сделку и кто ее оспаривает), кроме случаев, когда сделку совершил директор, состоявший в сговоре с контрагентом;
- директор, не совершавший сделку, если ее заключил другой директор, состоявший в сговоре с контрагентом;
- акционер или член совета директоров, который предъявил иск, если сделку совершил директор, который был в сговоре с контрагентом, и на момент совершения сделки не было другого директора.
Считается, что о совершении крупной сделки или сделки с заинтересованностью с нарушениями порядка ее совершения акционер (участник) узнал не позднее:
- момента публичного раскрытия обществом информации о сделке, если из нее можно было сделать вывод о нарушении;
- даты проведения общего собрания по итогам года, в котором была совершена сделка, если из материалов собрания акционер (участник) мог узнать о ней.
Срок оспаривания крупной сделки и сделки с заинтересованностью, исчисляемый с момента осведомленности акционера (участника), считается пропущенным, если:
- акционер (участник) два года подряд и более не участвовал в общих собраниях и не запрашивал информацию, и сделка совершена больше года назад;
- у акционера (участника) недостаточно акций (размера доли) для самостоятельного оспаривания сделки, а остальные акционеры (участники) − соистцы пропустили срок исковой давности.
Тот факт, что участник (акционер), который на момент совершения сделки не был участником (акционером) общества, предъявил иск от имени общества об оспаривании сделки, не является основанием для отказа в удовлетворении такого иска.
Третьи лица не обязаны проверять перед совершением сделки, является ли она крупной или сделкой с заинтересованностью и была ли она надлежащим образом одобрена.
2. Крупные сделки
Суд обратил особое внимание на качественный признак крупной сделки, который должен наличествовать в совокупности с количественным (стоимостным) для признания сделки крупной. В частности, качественным признаком крупной сделки является ее выход за пределы обычной хозяйственной деятельности, то есть совершение такой сделки приведет к прекращению деятельности общества или к существенному изменению вида или масштабов ее деятельности (например, продажа основного производственного актива, существенное изменение рынков сбыта или региона деятельности). Устанавливается презумпция, согласно которой любая сделка считается совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности, пока не доказано иное.
В случае отсутствия утвержденного генеральным директором или советом директоров акционерного общества заключения о крупной сделке она не может быть оспорена как совершенная с нарушением порядка получения согласия.
Балансовая стоимость активов общества (например, для определения количественного признака сделки) определяется в соответствии с данными годовой бухгалтерской отчетности на 31 декабря года, предшествующего совершению сделки, а в случае обязанности общества составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность балансовая стоимость активов определяется по данным такой промежуточной отчетности.
В договорах, где предусмотрены периодические платежи для определения количественного (стоимостного) признака крупной сделки, учитывается сумма платежей за весь срок действия договора; если же договор бессрочный, то учитывается сумма за один год (если значение меняется во время действия договора — то наибольшая сумма платежей за один год).
Чтобы определить, отвечает ли количественному (стоимостному) критерию сделка, которая состоит из нескольких взаимосвязанных сделок, нужно сопоставить балансовую стоимость или цену имущества, отчужденного по взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату, которой является дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой сделки.
Если сделка одновременно является крупной сделкой и сделкой с заинтересованностью, она подлежит одобрению как по правилам о крупных сделках, так и по правилам о сделках с заинтересованностью.
3. Сделки с заинтересованностью
Правило, установленное абзацем 2 пункта 4.1 статьи 83 ФЗ об АО, применяется и к обществам с ограниченной ответственностью. В частности, если при совершении сделки, требующей получения согласия на ее совершение общего собрания акционеров, все акционеры — владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом в совершении такой сделки имеется заинтересованность иного лица (иных лиц), согласие на совершение такой сделки дается большинством голосов всех акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании.
Наличие ущерба обществу от совершения сделки с заинтересованностью предполагается только при условии, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать об отсутствии согласия на ее совершение и (или) о том, что сделка являлась для контрагента сделкой с заинтересованностью . При этом суд разъяснил, что другая сторона сделки знала или должна была знать о наличии элемента заинтересованности, если в качестве заинтересованного лица выступает сама эта сторона сделки или ее представитель, изъявивший волю в данной сделке, а также некоторые иные лица.
Если уставом непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью установлено, что сделки с заинтересованностью совершаются в общем порядке либо предусмотрены иные правила свершения таких сделок, требования законодательства касательно признания сделок недействительными, в частности необходимости наличия ущерба интересам общества, применяются в любом случае.
4. Заключительные положения
В Постановлении даются разъяснения о применении новых положений ФЗ об АО и ФЗ об ООО к крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью, одобренных до 1 января 2017 года, но не заключенных до этой даты.
Специалисты АО «БДО Юникон» всегда рады оказать вам необходимую помощь в части разъяснения новых положений законодательства, а также поддержку в их применении на практике.
Источник: www.unicon.ru
Требование об отсутствии заинтересованности в сделках
Зачастую заказчики в закупках по Закону № 223-ФЗ (в закупках без ограничения о том, что они проводятся только для СМСП) устанавливают требование о том, чтобы участники закупок предоставили в составе заявки решение об одобрении или о согласовании сделки с заинтересованностью, если заключение договора или предоставление обеспечения являются для участника закупки является сделкой с заинтересованностью.
Что такое сделка с заинтересованностью? Правомерно ли установление указанного требования? В чем его смысл? Разберем далее.
Заинтересованность в совершении сделки
О том, что такое заинтересованность в совершении сделки, сказано в ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО» и ст. 81 в Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об АО».
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность – это сделка, в совершении которой имеется заинтересованность:
· члена совета директоров (наблюдательного совета) ООО или АО;
· единоличного исполнительного органа ООО или АО;
· члена коллегиального исполнительного органа ООО или АО;
· лица, являющегося контролирующим лицом ООО или АО;
· лица, имеющего право давать ООО или АО обязательные для него указания.
При этом данные лица будут признаны заинтересованными если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):
· являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
· являются контролирующим лицом юрлица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
· занимают должности в органах управления юрлица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юрлица.
То есть сделка с заинтересованностью для ООО и АО – это такая сделка, такой договор, в результате которого не только ООО или АО, но и одно из заинтересованных лиц (например, участник или директор) получит свою личную выгоду. То есть это сделка, в совершении которой есть интерес у кого-то из руководства хозобщества.
Важно! Сделка – это действия граждан и юрлиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). То есть сделка – это не только договор, но и допсоглашение к нему, предоставление обеспечения заявки, обеспечения исполнения договора и др.
Зачем контрагенту проверять сделку на заинтересованность
Не будем разбирать порядок уведомления участников или акционеров хозобщества о предстоящей сделке с заинтересованностью другими участниками, акционерами, а также порядок одобрения такой сделки – это не является целью данной статьи. Но давайте разберем для чего в принципе требовать предоставление документа о том, что предстоящая сделка не имеет заинтересованности или, если имеет, то согласована.
Итак, так как сделка с заинтересованностью – это сделка, которая может преследовать выгоду не для хозобщества (не только для хозобщества), но и для кого-то из его руководителей, то такая сделка может оказаться невыгодна самому хозобществу.
Поэтому в ч. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ и в ч. 1 ст. 84 Закона № 208-ФЗ справедливо указано, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной по иску хозобщества, члена совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества или его участников (участника), акционеров (акционера), обладающих не менее чем 1% общего числа голосов участников ООО, владеющих в совокупности не менее чем 1% голосующих акций АО, если она совершена в ущерб интересам хозобщества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для хозобщества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение.
Таким образом, чтобы избежать в дальнейшем возможного оспаривания совершенной сделки, контрагенты могут просить предоставить решение об одобрении сделки с заинтересованностью или письмо о том, что в данной сделке нет заинтересованности. Соответственно, заказчик, чтобы снизить риски, связанные с возможным неисполнением договора контрагентом, имеет полное право установить требование о предоставлении участниками закупки в составе своих заявок решение об одобрении сделки с заинтересованностью.
Административной и судебной практики, подтверждающей данный вывод, очень много. Разберем один пример. Решение Московского УФАС от 07.02.2020 по делу № 077/07/00-18214/2019.
Заказчик требовал в составе заявки предоставить решения об одобрении или о совершении сделки с заинтересованностью или письмо о том, что участник не попадает под требование законодательства о необходимости наличия такого решения.
ООО предоставило решение об одобрении крупной сделке, но по сделке с заинтересованностью сведений не предоставило. Комиссия заказчика отклонила заявку, УФАС признало отклонение обоснованным.
Напомню, что такое требование допустимо только в отношении закупок без ограничения для СМСП.
Форма решения об одобрении заинтересованности
Итак, в документации можно установить, что участники закупки должны предоставить один из двух документов:
· решение об одобрении или согласовании сделки с заинтересованностью;
· письмо о том, что заключение договора по результатам закупки, предоставление обеспечения заявки и обеспечения исполнения договора не являются сделкой с заинтересованностью.
Форма указанных документов может быть установлена документацией. Если же такую форму не установить, то участник закупки подает соответствующий документ в любой удобной ему форме – главное, чтобы вся необходимая информация была однозначно в нем изложена. При этом несколько однотипных документов могут быть даже объединены в один.
К примеру, решение Курского УФАС от 21.05.2021 по делу № 046/07/3-203/2021. Заказчик требовал от участников закупки предоставить в составе заявки решение об одобрении крупной сделки и согласие на совершение сделки с заинтересованностью. ООО предоставило единый документ, в котором сообщало, что заключение договора по данной закупке не является для него крупной сделкой и сделкой с заинтересованностью.
Комиссия отклонила заявку, так как требования по крупной сделке и сделке с заинтересованностью содержались в разных пунктах извещения, а значит необходимо было предоставить два самостоятельных документа.
УФАС сказало, что формы требуемых документов заказчиком не утверждены, в извещении нигде прямо не указано на необходимость предоставления именно двух отдельных документов, необходимую информацию ООО предоставило. Отклонение было признано неправомерным.
Когда одобрение не требуется
В ч. 7 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, в ч. 2 ст. 81 Закона № 208-ФЗ указаны случаи, когда ООО и АО не обязаны одобрять сделки с заинтересованностью.
Комиссии заказчика необходимо это учитывать при проверке заявок.
В частности, не должны одобрять сделку с заинтересованностью ООО, если они состоят из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества. То есть если директор и учредитель одно лицо.
Например, решение Московского УФАС от 17.04.2020 по делу № 077/07/00-5887/2020. Комиссия заказчика отклонила заявку ООО за непредоставление декларации об отсутствии заинтересованности в совершении сделки.
УФАС отметило, что представление указанного документа не является для ООО обязательным в силу действующего законодательства. Для учредителя ООО, который является единственным участником такого ООО, в принципе не существует понятие «заинтересованность в совершении сделки», так как решение о совершении сделки с заинтересованностью принимается общим собранием участников ООО, а в случае, если учредителем ООО выступает единственный участник, то такому участнику не требуется получение собственного одобрения, так как он самостоятельно распоряжается собственными ресурсами.
Аналогичный вывод можно увидеть в решении Алтайского краевого УФАС от 03.03.2020 по делу № 848/9. Заявку ООО отклонили за то, что оно в заявке не приложило документы, подтверждающие одобрение крупной сделки и одобрение сделки с заинтересованностью. УФАС установило, что ООО состоит из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа – директором, в связи с чем положения о сделках с заинтересованностью и крупных сделках к ООО не применимы.
Также такой вывод можно увидеть и в определении ВС РФ от 11.09.2018 по делу № А40-86574/2017.
Соответственно, комиссии следует проверять выписку из ЕГРЮЛ, прежде чем отклонять заявку участника, не приложившего решения об одобрении сделки с заинтересованностью.
Унитарные предприятия и автономные учреждения
