Как защитить свою долю в бизнесе

Залог долей (акций) в ООО и АО является мерой обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. Например, кредитующий банк в качестве обеспечительной меры, помимо залога имущества и личного поручительства, может попросить оформить и залог долей (акций) собственников в основной компании. При этом у залога есть и еще одна важная функция — при структурировании бизнеса залог долей в обществе с ограниченной ответственностью (акций в акционерном обществе) является одним из элементов для юридической «упаковки» отношений с партнерами, фиксации договоренностей при привлечении стороннего небанковского финансирования.

Как и любой другой инструмент, залог долей и акций имеет свои особенности, сильные и слабые стороны, в чем нам и предстоит разобраться.

Немного теории. Как работает залог.

Залог является типичным средством обеспечения исполнения обязательства. Поэтому изначально должно возникнуть обязательство — уплатить некую сумму денежных средств, передать имущество и пр. При этом залогодателем может быть не только заемщик, но и третье лицо, не являющееся должником по основному обязательству (п. 1 ст. 335 ГК РФ).

Как распределить доли между партнерами в стартапе

Для оформления залога доли в ООО Устав общества не должен содержать положения о запрете передачи доли в залог третьему лицу (п. 1 ст. 22 ФЗ «Об ООО»). Это требование должно соблюдаться и при передачи в залог доли в Обществе с единственным участником.
Решение о согласии на передачу участником Общества своей доли в залог третьему лицу по закону принимается большинством голосов всех участников общества. При этом голос участника, намеревающегося передать свою долю в залог, при голосовании не учитывается. В обществе с одним участником решение об одобрении залога доли принимается им самим.

Договор залога доли в обществе подлежит обязательному нотариальному удостоверению, после чего сведения о нем вносятся в ЕГРЮЛ. Там виден залогодержатель, основание (дата основного договора), дата внесения сведений о залоге.

В АО передача акций в залог третьему лицу осуществляется без согласия остальных акционеров и самого Общества. Сведения об обременении акций залогом вносятся в реестр акционеров и отражаются реестродержателем по лицевому счету залогодателя на основании залогового распоряжения, подписанного залогодателем и залогодержателем.1 Одновременно регистратор открывает в реестре лицевой счет залогодержателю. Запись об обременении акций залогом содержит следующие данные: сведения о залогодержателе, все данные, содержащиеся в залоговом распоряжении, в том числе реквизиты договора залога, условия залога (установленные ограничения, порядок распоряжения акциями и прочее).

Информация о залоге акций не отражается в ЕГРЮЛ и, соответственно, не видна третьим лицам.

Важно! Для заключения договора залога независимую оценку доли/ акций в Обществе проводить не нужно. Стороны могут оценить их по своему усмотрению. Но в любом случае она должна быть не ниже действительной стоимости доли / акций, поскольку обращение взыскания на них осуществляется по этой стоимости на момент обращения взыскания.

Какой процент бизнеса отдать инвестору. Как распределить доли в бизнесе

Если должник не исполняет обязательство, кредитор имеет право обратить взыскание на залог. Однако до этого он хочет быть уверен, что эта доля/акции, а также само общество, останутся настолько же ликвидными и финансово-состоятельными, насколько он рассчитывал, беря долю в залог.

С этой целью закон предусматривает ряд ограничений для залогодателя:

Во-первых, права участника/ акционера общества могут осуществлять залогодатель или залогодержатель.

При залоге долей в ООО, по общему правилу, корпоративные права участника переходят к залогодержателю. Это значит, что кредитор вместо участника-залогодателя принимает участие в общих собраниях участников общества. Так, залогодержатель может проголосовать за принятие решения или единолично принять решения, если в обществе один участник:

-об увеличении уставного капитала за счет вклада третьего лица, в результате чего доля участника общества может быть существенно размыта;
-об одобрении крупных сделок, направленных на уменьшение чистых активов общества, отчуждение недвижимого имущества, долей в дочерних обществах и прочее, что может привести общество к банкротству:
-решение о смене директора Общества на иное неподконтрольное участнику третье лицо;
-решения о реорганизации, в том числе выделении компании с активами на третье лицо.

Во избежание этого в договоре залога доли в ООО следует прописать, что корпоративные права участника Общества продолжает осуществлять залогодатель.

В отличие от ООО, при залоге акций в АО права акционера по закону продолжает осуществлять залогодатель, то есть акционер. Если, конечно, в договоре не закрепить иное положение вещей (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Если залогодержатель осуществляет права участника/ акционера Общества, то у директора Общества возникает обязанность уведомлять залогодержателя о проведении общего собрания участников/ акционеров в закрепленном в Уставе порядке, в частности, о месте и времени проведения общего собрания и повестке дня. Протокол подписывается залогодержателем наряду с остальными участниками/акционерами.
Если участники Общества не уведомят залогодержателя, осуществляющего права участника/ акционера Общества, о проводимом общем собрании и примут решение без него, то залогодержатель сможет оспорить принятое решение в судебном порядке.

Известны случаи, когда халатное отношение к стандартным положениям закона чуть не оборачивалось практически полной утратой контроля за компанией.

Так, например, в одном из дел, как только поставщик стал залогодержателем 100-%-ой доли в Обществе, он принял решение об увеличении уставного капитала ООО за счет вклада третьего лица в размере 140 000 рублей. При номинальном размере уставного капитала в 10 000 рублей такой вклад обеспечил третьему лицу 93,33% долю и уменьшил долю собственника фактически в 10 раз — до 6,67%! Удостоверяя принятое решение у нотариуса, поставщик сослался на то, что по договору до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем, за исключением права избрания исполнительных органов общества, досрочного прекращения их полномочий и установления размера их вознаграждения, которые сохраняются за залогодателем.

Суд встал на сторону участника — залогодателя, признав решение поставщика-залогодержателя недействительным. Основанием для принятия такого решения послужило то, что предмет залога по договору залога был оценен сторонами в сумме 45 000 000 руб, а независимым оценщиком в 101 415 000 руб. При таких условиях вклад третьего лица в уставный капитал ООО в размере 140 000 рублей был очевидно несоразмерным уменьшению действительной стоимости доли текущего участника общества.

Еще один яркий пример: банк, взяв в залог 51% в уставном капитале ООО в обеспечение выданной банковской гарантии, получил фактический корпоративный контроль над компанией и довел ее до банкротства (как именно суд умолчал, но факт констатировал). По нашему мнению, юридически действия Банка вполне законны. ГК РФ, по умолчанию, прямо устанавливает наличие корпоративных прав у залогодержателя доли. Однако в этой ситуации собственника компании «спасло» то, что суд посчитал, что права Банка до оформления залога доли уже были гарантированы иной обеспечительной мерой в полном объеме и истец был введен в заблуждение относительно наличия необходимости передачи доли в залог.

Эти два примера наглядно демонстрируют, что при неумелом использовании залога доли можно фактически утратить контроль над бизнесом или получить несколько лет судебных разбирательств. Поэтому важно более детально прописывать все права сторон относительно осуществления прав участника ООО при заключении соглашения о залоге.

Во-вторых, по закону залогодатель не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором (п.2 ст. 346 ГК РФ).

Независимо от закрепления такого положения в договоре залога доли в ООО, участник общества не сможет продать, подарить, обменять долю, выдать в отношении доли опцион на ее продажу и выйти из Общества без согласия залогодержателя, учитывая, что сведения о залоге доли отражаются в ЕГРЮЛ. При нотариальном удостоверении сделки с долей нотариус однозначно потребует предоставления ему договора ее залога, а после изучения договора письменное согласие залогодержателя.

При залоге акций все ограничения залогодателя в отношении акций прописываются в залоговом распоряжении, на основании которого регистратор вносит записи об условиях залога по лицевым счетам залогодержателя и акционера. Таким образом, регистратор также не проведет сделки по отчуждению заложенных акций без согласия залогодержателя.

В-третьих, залог доли/ акций в обществе сохраняется при переходе доли к другому лицу, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследнику, правопреемнику юридического лица) (п. 1 ст. 353 ГК РФ).
Таким образом, если заложенная доля/ акции в обществе перейдут к наследникам умершего участника/ акционера, залогодержатель не лишается возможности обратить взыскание на предмет залога при условии сохранения непогашенного основного обязательства.

Принятие основных решений участников/ акционеров общества с согласия залогодержателя

В договоре залога доли (акций) можно установить перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, решения по которым должны быть предварительно согласованы с залогодержателем. Если залогодателем выступает лишь один из участников/ акционеров Общества, то только он должен получать предварительное письменное согласие на голосование по вопросу, рассматриваемому на общем собрании участников/ акционеров.

К решениям общего собрания участников/ акционеров общества, принимаемым согласованно с залогодержателем, можно отнести следующие:

-об одобрении крупных сделок, в том числе договоров займа (кредитных договоров), поручительства, сделок по отчуждению, залогу недвижимого имущества, долей в дочерних компаниях и иного ценного имущества независимо от суммы сделок;
-о досрочном снятии полномочий и назначении нового директора;
-о реорганизации/ ликвидации общества;
-об увеличении уставного капитал, изменении устава Общества.

Важно! Если участник в ООО проголосует на собрании без получения предварительного письменного согласия залогодержателя в нарушение договора залога, то у последнего мало шансов оспорить решение общего собрания, принятое без учета его мнения, в том числе по основанию злоупотребления залогодателем-участником своими корпоративными правами со ссылкой на п.1 ст.10 ГК РФ.5 Это связано с тем, что закон «Об ООО» наделяет правами обжаловать принятые общим собранием решения только участников, не принимавших участия в голосовании или голосовавших против оспариваемого решения и таким решением нарушены их права и законные интересы (п.

3 ст. 181.4 ГК РФ, п. 1 ст. 43 ФЗ «Об ООО» и п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО»). Суды в таком случае указывают на то, что нарушение договора залога дает право потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, но не признание действий залогодателя недействительными.

Отмечаем, что в данном случае имеются ввиду ситуации, когда к залогодержателю не переходят права участника.

Такая же ситуация может быть и при принятии решения единственным акционером АО, поскольку его решения никем не удостоверяются, а в п. 7 ст. 49 ФЗ «Об АО» устанавливаются аналогичные правила оспаривания решений акционеров. Однако в АО с несколькими акционерами ситуация принятия решения на общем собрании акционеров без получения предварительного согласия залогодержателя невозможна, так как теперь регистратор, осуществляя функции счетной комиссии, следит за соблюдением процедуры и не заверит протокол без предъявления ему залогодателем письменного согласия залогодержателя. То же самое касается ООО, в котором участники не поменяли нотариальный порядок удостоверения решений на иной вариант заверения протокола.

Прекращение залога и снятие обременения

Полного погашения обеспеченного залогом обязательства недостаточно для снятия залога (ст. 352 ГК РФ).
Запись в ЕГРЮЛ об обременении доли залогом погашается только на основании заявления залогодержателя по форме № Р14001 или на основании вступившего в законную силу решения суда.6 Заявление по форме № Р14001 подписывается залогодержателем, подлинность подписи которого удостоверяется в нотариальном порядке. Таким образом, сведения о залоге доли не могут быть исключены из ЕГРЮЛ без ведома залогодержателя.
При этом закон не устанавливает срок для подачи такого заявления в налоговую после погашения основного обязательства. Однако стороны могут установить данный срок в договоре залога. Кроме того, залогодатель вправе в судебном порядке принудить залогодержателя к подаче заявления после полного погашения основного обязательства.
Применительно к АО внесение в реестр акционеров записи о погашении залога акций осуществляется регистратором на основании распоряжения о прекращении залога акций, подписываемого залогодержателем либо совместно залогодателем и залогодержателем.

Обращение взыскания на заложенные доли / акции в обществе

В случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенную(ые) долю (акции) (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

По общему правилу, обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда. При этом в договоре залога можно предусмотреть внесудебный порядок обращения взыскания на заложенную долю в Обществе, однако на практике он связан с множеством административных процедур, поэтому за ориентир следует брать судебный порядок взыскания.

Важно! Обращение взыскания на заложенную (ые) долю/ акции в Обществе не гарантирует залогодержателю переход доли/ акций к нему в собственность, поскольку:
1) в ООО с двумя и более участниками Общество или остальные участники по единогласно принятому решению могут выплатить залогодержателю действительную стоимость доли или части доли пропорционально сумме долга в течение 3-х месяцев с момента обращения взыскания на долю (п. 2 и п.3 ст. 25 ФЗ «Об ООО»). Аналогичных правил в Законе об АО не предусмотрено.
2) Обращение взыскания на долю/ акции осуществляется путем продажи их с (публичных) торгов. Чтобы получить долю/ акции, залогодержателю нужно участвовать в торгах и выиграть их.

В договоре залога доли/ акций можно также закрепить один из двух механизмов реализации заложенной доли / акций — посредством:

-поступления доли в обществе в собственность залогодержателя по цене, определенной в договоре, но не ниже рыночной;
-продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом долга.

НО! эти способы возможны, если залогодателем выступает юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (ст. 350.1. ГК РФ). Залогодержателем при этом может быть и физическое лицо, не имеющее статуса индивидуального предпринимателя.

Также отмечаем, если на момент передачи заложенной доли в собственность залогодержателя ее действительная стоимость будет превышать размер невыплаченного долга, то залогодержатель должен будет выплатить разницу залогодателю (п. 2 ст. 350.1. ГК РФ).

Кроме того, следует иметь ввиду, что взыскание на долю/ акции не может быть обращено, если одновременно соблюдаются два условия (пп. 1 и пп. 2 п. 2 ст. 348 ГК РФ):

-период просрочки составляет менее трех месяцев.
-размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенной доли/ акций. Это имеет место тогда, когда сумма неисполненного обязательства составляет менее 5 % от размера доказанной залогодателем рыночной стоимости заложенной доли/ акций7, то есть текущей действительной стоимости доли (акций), определенной на основании бухгалтерского баланса организации на последнюю отчетную дату, или рыночной стоимости, указанной в отчете независимого оценщика.

Например, если на дату обращения взыскания на долю/ акции их действительная стоимость более 2 млн. руб., а размер непогашенного долга составляет всего 100 тыс. руб., то скорее всего залогодержателю откажут в обращении взыскания на долю/ акции.

Итак, залог доли/ акций в обществах является надежной гарантией для кредитора (залогодержателя) в том, что его долг надежно обеспечен. В тоже время закон дает простор для урегулирования особенностей отношений сторон, конкретного распределения правомочий в пользу залогодателя или залогодержателя. Нарушение баланса интересов может стать предпосылкой для злоупотреблений той или иной стороны, в связи с чем обойтись простой констатацией «заключим договор залога доли/акций» вряд ли получится.

Источник: zao-srk.ru

Корпоративная оборона. Как защитить бизнес от родственного раздела

Развод или смерть владельца бизнеса подвергают компанию рискам раздела или появления нежелательных лиц в управленческой структуре. Войны между наследниками или бывшими супругами сильно осложняют бизнес, а иногда и вовсе уничтожают процветающую фирму.

Чтобы избежать рисков и печальных последствий, используйте правовые способы защиты компании от семейного рейдерства. Подробно разберем такие варианты корпоративной обороны, как заградительные меры в уставе, брачные контракты и наследственный фонд.

Из этой статьи вы узнаете:

1. В каких случаях есть риск перехода доли бизнеса к третьим лицам
2. Как предотвратить переход доли в компании к нежелательным наследникам
3. Наследственный фонд — эффективный механизм управления компанией
4. Как защитить бизнес после смерти владельца с помощью механизмов наследственного фонда
5. Комментарий эксперта

Когда есть риск перехода доли бизнеса к третьим лицам

Специфика предпринимательства в России такова, что все процессы завязаны на личности владельца. Если в управление фирмой начинают вмешиваться «чужаки» (бывшие супруги или родственники) — последствия непредсказуемы.

Не менее сложна ситуация смерти единственного учредителя и директора фирмы. Если у умершего было право первой подписи в банке или кредиты на развитие, то рассчитываться по расчетному счету становится невозможно, а банк подает иск о взыскании полной суммы кредита единовременно. В таких условиях банкротство — естественное развитие ситуации.

Чтобы не допустить подобные риски, предпримите меры, которые позволят продолжать работу в любой ситуации. Рассмотрим, когда доля или весь бизнес может перейти к родственникам.

• Смерть единственного учредителя или одного из партнеров фирмы. Доли в бизнесе, акции и паи — все это имущественные права, которые после смерти законного владельца переходят к наследникам по закону или завещанию (ст. 1112 ГК РФ). Идеальный вариант — единственный наследник, знакомый с бизнесом наследодателя и состоящий в хороших отношениях с другими совладельцами. Но такое бывает крайне редко. Чаще между наследниками и бывшими партнерами возникают конфликты. Наследники ругаются между собой или шантажируют оставшихся учредителей, чтобы получить крупную денежную компенсацию. Бывшие партнеры пытаются выдавить нежелательных лиц из бизнеса, для чего в ход идут подделка документов, перераспределение долей или вывод активов и клиентов в другую фирму.

Случай из практики. На наследство Н., владельца строительного холдинга, претендовали отец, жена и двое детей от предыдущего брака. В холдинг входили три компании.

Н. был единственным учредителем в каждой из них, а также генеральным директором в основной фирме.Наследники не договорились и начали судебные споры, пытаясь отстранить от наследства отца Н. и перераспределить доли между собой. Оперативным управлением холдинга никто не занимался. Директора двух оставшихся фирм не стали ждать результата разбирательств, а организовали свою компанию — туда перешла часть сотрудников и ключевых клиентов холдинга. Наследникам остался разрушенный бизнес, который больше ничего не стоил.

• Раздел совместно нажитого имущества супругов. Если учредитель организовал фирму, купил акции или долю в ООО в браке — 50% всего этого по закону принадлежит его второй половине (п. 2 ст. 34 Семейного кодекса РФ). Не все разводы проходят гладко, иногда цель второго супруга не столько получить долю в бизнесе, сколько «деморализовать» противника и выторговать компенсацию.Не стоит думать, что это касается только тех, чьи имена входят в список Forbes. Как показывает практика, нешуточные бои разворачиваются и вокруг небольшого бизнеса с годовым оборотом всего 5 млн рублей.

Случай из практики. Супруги Б. состояли в законном браке с 1998 года. В 2005 году супруга Б. организовала фирму, где она была единственным учредителем и директором. Бывший муж в ведении бизнеса не участвовал, работал по найму в другой компании. После расторжения брака в 2017 году Б. обратился к бывшей жене с иском о разделе имущества, в том числе и фирмы.

По решению суда каждому из них отошло по ½ доле в уставном капитале компании.После официальной регистрации перехода доли, фирма вышла из-под фактического контроля обоих супругов. Партнеры с равными долями, между которыми есть конфликт — гарантия того, что ни одно решение не будет принято, пока разногласия не урегулируются. За 2 года между супругами прошло 5 судебных разбирательств.

Подобные ситуации вредят деятельности компании, ее репутации и нервам владельцев. Хотите, чтобы вашему бизнесу были не страшны некомпетентность наследников или недобросовестность партнеров — задумайтесь о том, как он будет управляться без вас.

Как предотвратить переход доли компании к нежелательным наследникам

Большинство компаний основаны на дружеском или партнерском сотрудничестве. Какие бы отношения не связывали вас с партнерами, они редко рады тому, что в бизнес вмешиваются родственники. Особенно если это двоюродная тетушка из неизвестного города, цель которой не развивать компанию, а получить деньги.

Наследники становятся полноправными владельцами доли, которая раньше принадлежала покойному совладельцу (ст. 1176 ГК РФ). Часто таких наследников несколько, а отношения между ними сложны и запутаны. В свою очередь, оставшиеся совладельцы пытаются сохранить контроль над компанией и не допустить перераспределение долей и влияния. В ход идут подделка протоколов, фиктивные собрания, вывод активов.

Случай из практики. А. принадлежала доля в размере 34% уставного капитала фирмы. После его смерти жена узнала, что незадолго до кончины он написал заявление и вышел из ООО. Жена и малолетний сын А. как единственные наследники подали в суд, чтобы признать отчуждение доли незаконным.

В результате разбирательств провели почерковедческую экспертизу, которая доказала, что подписи А. на заявлении о выходе из общества подделаны другим лицом. Естественно, суд отменил сделку и признал за женой и сыном А. право на долю в уставном капитале. Надо полагать, что эти события значительно осложнили дальнейшее взаимодействие между старыми и новыми владельцами компании.

Чтобы исключить подобные распри, предусмотрите такие моменты в уставе вашей компании:

• Установите правило перехода доли к наследникам. Хороший вариант — разрешить переход только с согласия оставшихся членов общества (п. 8 ст. 21 ФЗ № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью»).Этот пункт можно сформулировать следующим образом:

Переход доли в уставном капитале общества к наследникам лиц, являвшихся участниками общества, допускается только с согласия остальных участников общества;

• Установите порядок получения согласия участников общества. Например, сбор общего внеочередного собрания или проведение заочного голосования. При заочном голосовании нотариус, ведущий наследственное дело, направляет почтой опросный бланк каждому участнику, а затем объявляет наследникам принятое решение.Если партнеры не согласны, доля покойного владельца переходит к самому обществу, а наследникам выплачивается ее действительная стоимость на момент открытия наследства;
• Предусмотрите вариант определения стоимости доли. Ее размер можно определить по балансовой стоимости активов компании либо провести независимую экспертизу.

Случай из практики. Наследники умершего К., который владел супружеской долей в размере 29,5% в ООО, не смогли даже через суд добиться включения их в состав учредителей. ИФНС отказала в регистрации их права собственности на долю в компании, поскольку остальные члены общества не дали согласия на переход доли (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11.04.2016 N Ф05-1506/2016 по делу N А40-22318/2015).

Заранее определив условия перехода доли к наследникам, вы значительно снижаете вероятность конфликта между родственниками и партнерами. Контроль фирмы и принятие решений также остаются у оставшихся совладельцев, что гарантирует дальнейшую работу компании.

Наследственный фонд — эффективный механизм управления компанией

У владельца бизнеса не всегда есть достойные преемники, способные продолжить его дело. Например, близких людей и детей нет, либо в силу обстоятельств они не хотят или не могут продолжить семейное дело. После смерти предпринимателя его близкие лишаются дохода, а зачастую и доли в бизнесе. Наследственный фонд в такой ситуации — один из лучших способов решения проблемы.

Случай из практики. Крупная транспортная компания занималась железнодорожными перевозками по России и в международном сообщении. Она была организована в 90-е годы и управлялась единственным владельцем. По состоянию на 2015 год фирма занимала 4 место по обороту среди аналогичных компаний в Санкт-Петербурге.

Численность сотрудников компании превышала 120 человек.После смерти владельца фирму возглавил его взрослый сын. Из-за отсутствия личных связей и опыта он не смог продолжить дело отца. В течение последующего года оборот компании резко упал, и поставщики подали иск о банкротстве.

В этом примере развал компании произошел из-за неспособности наследника вести дела на уровне предыдущего владельца. Наследник потерял главный источник дохода, а сотрудники фирмы — работу. Предотвратить такие риски поможет наследственный фонд, если владелец бизнеса заранее об этом позаботится.

Главное назначение наследственного фонда — сохранить бизнес и обеспечить его работу даже после смерти владельца. Это некоммерческая организация, которая учреждается нотариусом после смерти гражданина. Нотариус действует по распоряжению владельца бизнеса, который при жизни передает ему положение об учреждении, устав наследственного фонда и другие необходимые документы (ст. 123.20-1 ГК РФ).

Основная цель фонда зависит от воли наследодателя. Это может быть глобальная благотворительная цель, как у наследственного фонда семьи Нобель, который поощряет научные открытия в пяти отраслях науки. А может и более личная — поддержать управление компанией пока наследники не подрастут или не получат образование и навыки управления, чтобы продолжить ваше дело. Еще одна из распространенных целей — не допустить корпоративный конфликт между старыми партнерами и наследниками.

Условия, которые нужно продумать перед учреждением наследственного фонда

От того, насколько тщательно будет продумана организационная структура фонда, зависит его дальнейшая работа. При подготовке учредительных документов определите основные аспекты:

Механизм учреждения наследственного фонда

Наследственный фонд учреждается нотариусом после смерти наследодателя на основании нотариально заверенного завещания. В завещании перечисляется собственность наследодателя, за счет которой формируется имущество наследственного фонда (акции, доли в уставном капитале, паи и другое). Наследодатель оформляет и передает нотариусу уставные документы, условия управления имуществом и условия управления фондом. После смерти владельца активов изменить условия учреждения и механизм функционирования фонда невозможно, поэтому учредителю следует тщательно продумать и учесть все мелочи.

В трехдневный срок с момента открытия наследства, нотариус направляет в ФНС заявление об учреждении фонда с приложением завещания и подготовленных уставных документов. После государственной регистрации фонд становится единственным наследником завещанного ему имущества. Средства, которые аккумулируются на счетах фонда, распределяют согласно воле учредителя или органов управления.

Если по каким-либо причинам нотариус не выполнил волю наследодателя или создал фонд с отступлением от условий, которые содержатся в завещании, исполнители завещания или выгодоприобретатели могут в судебном порядке потребовать изменение условий его работы (ст. 1134 ГК РФ).

Деятельность наследственного фонда подчиняется его уставу и условиям управления. Уставом можно предусмотреть создание попечительского совета или высшего коллегиального органа. В зависимости от воли наследодателя туда могут войти не только родственники и выгодоприобретатели, но и юридические лица.

Для защиты своих интересов выгодоприобретатели могут требовать соблюдения правил учреждения фонда, получать имущество от фонда на установленных условиях, проверять деятельность фонда, требовать возмещения убытков, если они возникли из-за нарушений условий управления. Кроме того, при желании выгодоприобретатель может отказаться от получения имущества фонда.

Фонд может быть ликвидирован если:

• окончен установленный срок;
• наступило указанное в условиях событие;
• по решению суда (если нарушен закон при его создании);
• в течение одного года его органы управления остались не сформированы.

В случае ликвидации наследственного фонда все имущество переходит к выгодоприобретателям. Доли устанавливаются наследодателем при образовании фонда или рассчитываются из общего имущества фонда.

Наследственный фонд обеспечивает работу компании после смерти владельца, предотвращает нежелательные корпоративные перестановки, учитывает интересы оставшихся партнеров и гарантирует наследникам источник постоянных доходов. Кроме того, это отличный способ бизнесмену любого уровня оставить после себя не наследство, а наследие.

Защищаем бизнес от семейного раздела имущества

Семейным кодексом установлено, что все имущество, нажитое супругами в период брака, — общее (ст. 34 СК РФ). Это значит, что при разделе имущества акции и доли в уставном капитале, если они приобретались в период брака, будут разделены между супругами.

Анализ судебной практики показывает, что при разделе имущества супругов в судебном порядке может быть принято одно из решений:

• разделить долю пополам между супругами;
• оставить долю полностью супругу, на имя которого она зарегистрирована;
• отдать долю супругу, который докажет, что именно ему она необходима.

Семейные риски — серьезная угроза для владельцев бизнеса. При разделе совместно нажитого имущества в составе участников компании могут появиться нежелательные лица. Это может привести к перераспределению долей и степени контроля внутри самой фирмы. Такое обстоятельство может не понравиться остальным партнерам.

Чтобы этого не произошло, рекомендуем внести в устав условие о принятии нового члена общества только с согласия остальных участников. Формулировка условия из раздела о предотвращении перехода доли компании к нежелательным наследникам может быть дополнена следующим образом (п. 10 ст. 21 ФЗ № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью»):

Отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества на основании сделки или по иному основанию любым лицам должно производиться только с согласия остальных участников общества. Такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение тридцати дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

Так компания будет надежно защищена от вторжения извне и передела зон влияния. Переход доли к супругу на основании решения суда о разделе имущества или брачного договора не приведет к появлению новых лиц среди учредителей.

Как защитить бизнес с помощью брачного договора

Еще один способ защиты от споров и раздела бизнеса — брачный договор. Он изначально установит режим раздельной собственности в отношении акций, паев и вкладов в уставные капиталы. После подписания контракта, все имущественные права на бизнес будут закреплены за тем супругом, который им реально занимается и развивает. Возможен вариант, когда условие раздельной собственности устанавливается только в отношении бизнес-активов и не затрагивает недвижимость и другие вещные права.

Такой договор может быть заключен как в период брака, так и до вступления в него. Он начнет действовать с момента заключения или с момента вступления в брак соответственно. Брачный договор нужно заверить нотариально, за это возьмут госпошлину — 500 рублей.

Формулировка условия брачного контракта может выглядеть так:

Приобретенные в период брака доли в уставных капиталах коммерческих организаций, а также доходы от управления коммерческими организациями, а также паи и вклады в любые российские и иностранные юридические лица, приобретенные во время брака, являются во время брака собственностью того супруга, который является их номинальным владельцем.

В случае расторжения брака указанное имущество остается собственностью того из супругов, на имя которого указанные доли, паи и вклады оформлены на момент расторжения брака. Указанное условие касается акций и иных ценных бумаг и дивидендов по ним, если они приобретались в период законного брака.

Организуя компанию совместно с партнерами или приобретая долю в уже существующем бизнесе, решите, как вы будете защищать свое дело от нежелательных лиц. Установите заградительные меры в уставе. Ограничьте вхождение третьих лиц только по обоюдному согласию всех учредителей. Даже во время брака можно заключить брачный контракт, который предотвратит раздел фирмы в случае развода.

Источник: vc.ru

Залог доли в ООО: риски залогодателя и других участников общества

Залог прав участников юридических лиц – соответствующий вид залога, предусмотренный действующим законодательством РФ, который осуществляется путем залога принадлежащей участнику доли в уставном капитале ООО.

Участник общества может передать в залог принадлежащую ему долю или ее часть другому участнику этого общества по своему усмотрению; передача в залог доли (части доли) третьему лицу возможна только с согласия общего собрания участников, причем уставом должна допускаться передача доли (части доли) участника в залог третьему лицу.

Соответственно, действуя на опережение, путем внесения изменений в устав или утверждения новой редакции устава положение о запрете в принципе передачи доли (части доли) в залог третьему лицу минимизирует риски перехвата контроля управления. В то же время прописанный запрет залога доли, скорее всего, закроет все пути корпоративного кредитования.

Договор залога доли (части доли) в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению, а само право залога доли (части доли) — государственной регистрации. При передаче в залог доли третьему лицу дополнительно потребуется согласие общего собрания участников при условии отсутствия запрета в уставе на залог долей в пользу третьих лиц.

По общему правилу, в соответствии со ст. 358.15 ГК РФ, права участника до момента прекращения залога осуществляет залогодержатель, который, действуя обособленно в своих интересах, имеет возможность отстранить собственника от текущей деятельности общества.

Для минимизации различного плана рисков для собственника по потере контроля над организацией после передачи доли (части доли) в залог третьему лицу полезно знать о правах и ограничениях в их реализации самим залогодержателем, а значит, нужно детально прорабатывать договор залога.

Залог доли в уставном капитале ООО позволяет залогодержателю осуществлять права участника общества, то есть в соответствии с общей нормой ГК РФ залогодержатель имеет возможность в период действия договора залога доли:

— участвовать в выборах руководителя компании . По требованию банка — залогодержателя по договору залога долей уставного капитала общества решение общего собрания было признано недействительным, так как оспариваемое решение о смене единоличного исполнительного органа вынесено без его участия (см. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 23.01.2017 по делу N А07-21705/2015, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.04.2017 по делу N А56-22247/2016).

— знакомиться с результатами деятельности общества (в соответствии с п. 1 ст. 8 ФЗ Об «ООО» участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией).

— принимать решения об основных направлениях его деятельности (залогодержатель, действуя добросовестно и разумно, путем внесения изменений в сведения ЕГРЮЛ об основном виде экономической деятельности общества имеет возможность, например, перепрофилировать производство);

— влиять на способ распределения прибыли . Права залогодержателя распространяются на участие в общем собрании участников общества с вопросом повестки дня о распределении прибыли общества, об определении порядка распределения прибыли, но при этом прибыль участника ООО не является собственным доходом залогодержателя, он должен направить средства на погашение долга;

— в случае необходимости принятия решения об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью следует руководствоваться общим положением, устанавливающим обязанность залогодержателя не совершать действий, которые могут причинить вред обществу. Соответственно, залогодержатель не вправе одобрить сделку, которая повлечет уменьшение стоимости доли (п. 2 ст. 343 ГК РФ). Если для ООО одобрение крупной сделки – способ приобрести дополнительные средства и стабилизировать финансовое состояние, то залогодержатель, руководствуясь, например, материалами аудита, отчетом директора, бухгалтерской отчетностью, имеет право одобрить соответствующую сделку, действуя добросовестно и разумно.

Наряду с этим залогодержатель должен исполнять обязанность, предусмотренную п. 2 ст. 343 ГК РФ, залогодержатель не вправе совершать действия, которые могут причинить вред обществу. Например, залогодержатель не вправе по своему усмотрению увеличить уставный капитал общества, тем самым уменьшив долю залогодателя; залогодержатель не вправе выйти из общества, это приведет к утрате залога.

Например, Решением Арбитражного суда Липецкой области от 18.11.2016 по делу №А36-5304/2016, оставленным без изменения Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2017, было признано недействительным решение участника ООО об увеличении уставного капитала за счет вклада третьего лица, так как это повлекло несоразмерное уменьшение действительной стоимости доли участника ООО в нарушение пп. 3 п.1 ст. 343 ГК РФ.

Кроме того, непосредственно договором залога могут быть предусмотрены иные ограничения и особенности осуществления прав залогодержателем. Так, в договоре залога доли (части доли) может быть предусмотрено, что отдельные права участника общества осуществляются самим собственником.

Итак, инструмент залога доли крайне привлекателен при кредитовании. Вместе с тем трезво оценивайте риски неисполнения основного обязательства, внимательно изучайте договор залога — как минимум, вы будете верно понимать последствия совершаемых вами действий.

Источник: centraldep.ru