Один из способов продать бизнес – это реализовать предприятие целиком как единый имущественный комплекс. Этот процесс имеет свои особенности, знать которые будет нелишним как продавцу, так и покупателю.
Предприятие – это имущественный комплекс, предназначенный для предпринимательской деятельности. В его состав входят все виды имущества, которые могут быть использованы для работы. К ним относятся: земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие права на объекты интеллектуальной собственности (ст. 132 ГК РФ).
Правовые особенности сделки
По договору купли-продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (п. 1 ст. 559 ГК РФ). Такой договор регулируется нормами параграфа 8 главы 30 Гражданского кодекса. Следует отметить, что имущественный комплекс является объектом недвижимости.
Бизнес – это Предприятие — это Комплаенс
Поэтому к отношениям, связанным с его продажей, применяются правила, регулирующие продажу недвижимости. Если же по каким-либо моментам такие правила отсутствуют, руководствоваться следует общими положениями о купле-продаже товаров (п. 2 ст. 549 ГК РФ).
Говоря о предприятии как об имущественном комплексе, необходимо отметить, что состав его элементов определяется соглашением сторон. Однако при этом необходимо сохранить ту целостность имущественного комплекса, которая необходима для предпринимательской деятельности (ст. 132, п. 1 ст. 559 ГК РФ).
Также законом установлены весьма жесткие требования к форме договора купли-продажи предприятия. Он должен быть письменным и подлежит обязательной государственной регистрации (п. 3 ст. 560 ГК РФ). Заключенным он считается только с момента такой регистрации.
Договор продажи предприятия отличается от договора продажи недвижимости двумя особенностями. Первая – он всегда сопровождается уступкой прав требований продавца покупателю. Вторая – продавец переводит на покупателя долги, что требует согласия кредиторов. Поэтому Гражданский кодекс определяет особый порядок уведомления кредиторов и получения их согласия на продажу предприятия, а также последствия нарушения этого порядка (ст. 562 ГК РФ).
Кроме того, существует еще одна особенность договора купли-продажи предприятия (ст. 566 ГК РФ). Как и другие виды договоров, в ряде случаев он может быть признан недействительным, изменен или расторгнут. При этом полученное по нему имущество стороны (или одна из сторон) обязаны возвратить. Однако к договору купли-продажи предприятия эти правила могут применяться, только если указанные последствия существенно не нарушают:
- права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя;
- права и охраняемые законом интересы кредиторов других лиц;
- не противоречат общественным интересам.
Алгоритм продажи
Почему продать бизнес (предприятие) по всем правилам почти невозможно? Какие 4 «минуса» нужно знать?
В процедуре заключения договора купли-продажи предприятия можно выделить несколько этапов.
Этап 1.Принятие решения о купле-продаже полномочным органом юридического лица.
Практически во всех случаях данный договор является для продавца крупной сделкой. Ведь он, вероятнее всего, повлечет отчуждение имущества, стоимость которого превышает 25 процентов балансовой стоимости активов компании на дату совершения сделки.
Крупную сделку должен одобрить Совет директоров в случае, если цена сделки составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов предприятия, или Общее собрание акционеров (участников), если цена сделки больше половины стоимости активов компании (ст. 79 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Принятие решения должно подтверждаться соответствующим протоколом (решением) совета директоров или собрания акционеров.
Если и для покупателя данная сделка является крупной, то ему также необходимо соблюсти процедуру ее одобрения полномочным органом. В случае невыполнения данного требования договор купли–продажи предприятия может быть признан недействительным (ст. 168 ГК РФ).
Этап 2. Подготовка документов, которые являются неотъемлемой частью договора купли-продажи предприятия. Такими документами являются (ст. 561 ГК РФ):
– Акт инвентаризации. Он должен быть составлен на основании инвентаризации, которая проводится до продажи предприятия. Ее результаты определяют состав и стоимость продаваемого предприятия (п. 1 ст. 561 ГК РФ).
Инвентаризация имущества предприятия должна проводиться в порядке, определенном в Методических указаниях по инвентаризации имущества и финансовых обязательств (Приказ Минфина РФ от 13 июня 1995 г. № 49);
– Аудиторское заключение о составе и стоимости предприятия.
– Реестр всех обязательств, включаемых в состав предприятия. В нем указываются все кредиторы, характер, размер и сроки исполнения их требований.
– Бухгалтерский баланс. Перед продажей должен быть составлен отдельный баланс имущественного комплекса. При этом до продажи его данные включаются в состав официальной бухгалтерской отчетности собственника предприятия.
Этап 3. Уведомление кредиторов. Как было отмечено ранее, стороны обязаны оповестить кредиторов о продажи предприятия до его передачи покупателю (п. 1 ст. 562 ГК РФ). На практике уведомление уполномоченному лицу кредитора вручается нарочным либо просто отправляют заказное письмо с обратным уведомлением.
По общему правилу кредиторов уведомляет продавец предприятия, однако по соглашению сторон это может сделать и покупатель.
Кредиторы, не давшие согласие на перевод долга, могут потребовать, чтобы обязательства перед ними продавец исполнил досрочно и возместил причиненные этим убытки. Также кредиторы вправе обратиться в суд для признания договора продажи предприятия недействительным полностью или частично (постановление ФАС Дальневосточного округа от 13 февраля 2004 г. по делу № Ф03-А73/04-1/32, постановление ФАС Московского округа от 20 октября 2004 г. по делу № КА – А40/8486-04-П).
Кредитор, получивший уведомление, может воспользоваться своими правами в течение трех месяцев со дня его получения. А кредитор, до которого уведомление не дошло, – в течение года, считая с даты, когда он узнал или должен был узнать о продаже.
Этап 4. Подписание договора купли-продажи предприятия сторонами. Договор должен быть подписан обеими сторонами. К нему прикладываются все вышеперечисленные документы. В западной договорной практике договоры о продаже бизнеса представляют собой настоящие переплетенные тома, содержащие несколько сотен или даже тысяч страниц.
Существенными условиями такого договора являются предмет (то есть сам имущественный комплекс) и те условия, согласования которых в письменной форме потребовала одна из сторон сделки.
В параграфе 8 главы 30 Гражданского кодекса отсутствуют какие-либо специальные правила относительно цены продаваемого предприятия. Однако это условие, безусловно, также является существенным. Поэтому в данном случае применяется статья 555 Гражданского кодекса, которая посвящена вопросам цены в договоре продажи недвижимости. Из этой нормы можно сделать такой вывод: договор продажи предприятия является заключенным, если в нем есть согласованное сторонами в письменном виде условие о цене. Причем эта цена должна учитывать стоимость всех видов имущества, входящего в состав предприятия 1 .
Этап 5. Государственная регистрация договора купли-продажи предприятия.
На данном этапе учреждение юстиции регистрирует договор по месту регистрации предприятия как имущественного комплекса.
Этап 6. Фактическая передача имущественного комплекса покупателю. Она осуществляется на основании передаточного акта. С даты его подписания сторонами предприятие считается переданным покупателю.
В передаточном акте должны быть указаны данные о составе предприятия, сведения об уведомлении кредиторов. Также в него вносят данные о выявленных недостатках переданного имущества. Кроме того, в акте может быть перечислено имущество, обязанности по передаче которого продавец не исполнил ввиду его утраты.
При этом подготавливать предприятие к передаче, а также составлять передаточный акт обязан продавец, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 563 ГК РФ).
Этап 7. Государственная регистрация перехода права собственности на предприятие (п. 1 ст. 564 ГК РФ). Если иное не предусмотрено договором, право собственности на предприятие переходит к покупателю. Оно подлежит государственной регистрации непосредственно после фактической передачи имущественного комплекса.
Регистрация прав проводится в учреждении юстиции по месту регистрации предприятия как юридического лица (ст. 22 Закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).
В состав имущественного комплекса зачастую входят отдельные объекты недвижимости. Переход прав на предприятие приводит, соответственно, к смене собственника и этих помещений (п. 2 ст. 22 Федерального закона «О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним»). Поэтому на практике одновременно с регистрацией договора купли–продажи предприятия, как правило, регистрируется и переход права собственности на объекты недвижимости.
«Комплекс с недостатками»
Возможны ситуации, когда покупатель получает имущественный комплекс с недостатками, которые существенно снижают стоимость и затрудняют его использование в процессе ведения бизнеса. Какие права в данном случае есть у покупателя?
Во-первых, недостатки предприятия либо утрата его имущества могут быть выявлены уже при передаче с их указанием в передаточном акте. В этом случае покупатель имеет право требовать от продавца соответствующего уменьшения покупной цены. Договор продажи предприятия может предусматривать право предъявлять продавцу и иные требования. Однако в этом случае покупатель будет лишен возможности требования снижения цены.
Во-вторых, покупатель вправе требовать уменьшить цену, если в составе предприятия ему были переданы обязательства продавца, не указанные в договоре продажи или передаточном акте. Правда, продавец может доказать, что покупатель знал о наличии таких обязательств. Если это ему удастся, покупатель лишается права требовать уменьшения цены предприятия.
В-третьих, покупателю, обнаружившему недостатки имущества (или отсутствие отдельных его видов), рекомендуется уведомить об этом продавца. Последний может незамедлительно заменить его на имущество надлежащего качества (или предоставить недостающее). Тем самым продавец избежит возможных неблагоприятных последствий нарушения договора продажи предприятия.
Названные правила о последствиях нарушения договора продажи предприятия носят специальный характер. Они не подлежат расширительному толкованию, что подтверждено судебной практикой (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 21 от 13 ноября 1997 г. «Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли – продажи недвижимости»).
Рекомендации
Процесс купли-продажи бизнеса как для продавца, так и для покупателя связан со значительными финансовыми и репутационными рисками. Чтобы их нивелировать, можно рекомендовать несколько простых, но эффективных правил, в частности:
– проводить комплексную правовую и экономическую диагностику бизнеса (due diligence) перед его покупкой;
– привлечь профессионального оценщика, чтобы он определил действительную рыночную стоимость предприятия;
– детально продумать и согласовать с контрагентом пошаговый алгоритм приобретения бизнеса;
– максимально подробно регламентировать все существенные условия покупки в тексте договора. Особенно это касается условий о составе имущественного комплекса, распределения прав и обязанностей сторон по исполнению сделки, порядка фактической передачи имущества, действий сторон по регистрации договора и перехода права собственности, порядка расчетов и т. д.
– заранее продумать неформальный процесс передачи «рулевого управления» во взаимоотношениях с клиентами, партнерами, аффилированными лицами и сотрудниками приобретаемого предприятия. Ведь помимо юридического контроля над компанией и ее активами покупателю важно сохранить работающую бизнес-структуру. Как раз для этого он должен заранее узнать о таких неформальных моментах, как кадровая политика на предприятии, особенности отношений с поставщиками и потребителями, имеющиеся административные ресурсы, деловая репутация и проч.
Только соблюдая на всех этапах сделки купли-продажи предприятия эти правила и обеспечив ее грамотное юридическое сопровождение, можно рассчитывать на позитивный результат.
Госпошлина при покупке предприятия
- прав на предприятие как имущественный комплекс;
- договора об отчуждении предприятия как имущественного комплекса;
- ограничений (обременений) прав на предприятие как имущественный комплекс.
Госпошлина составляет 0,1 процента от стоимости имущества, имущественных и иных прав, входящих в состав имущественного комплекса. Однако ее совокупный размер не может превышать 30000 рублей (пп. 19 п. 1 ст. 333.33 НК РФ)».
1 М.И. Брагинский. В.В. Витрянский. «Договорное право. Договоры о передаче имущества» (Книга 2).
М., Статут, 2002 г. стр. 137
Источник: gaap.ru
Предприятие как особый имущественный комплекс
О предприятии как об объекте гражданских прав говорится в п. 1 ст. 132 и п. 2 ст. 334 Гражданского кодекса Российской Федерации. При этом предприятие как объект прав признается имущественным комплексом и относится к недвижимому имуществу. Предприятию как объекту гражданских прав в Гражданском кодексе впервые посвящена самостоятельная статья.
ГК детально регулирует сделки с предприятием как с имущественным комплексом (§ 8 гл. 30, § 5 гл. 34 и др.). Большинство изданных в развитие Кодекса федеральных законов употребляют термин «предприятие» как объект гражданских прав.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенного для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, его продукцию, работы и услуги, а именно фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 132 ГК РФ).
Из данного содержания вытекают присущие предприятию специфические черты, которые характеризуют его как имущественный комплекс: 1) предприятие — это имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности; 2) предприятие — это имущество, обособленное от других имуществ, в т.ч. принадлежащих предпринимателю; 3) предприятие — это единый имущественный комплекс, представляющий собой не просто совокупность разрозненных предметов, а одну не потребляемую, совокупную вещь; 4) предприятие — это вещь недвижимая См.: Галазова З.В. Правовой режим предприятия как имущественного комплекса // Наследие юридической науки и современность: Материалы заседаний V Международной школы-практикума молодых ученых-юристов (Москва, 26-28 мая 2013 г.). М., 2013. С. 473.
Использование предприятия как имущественного комплекса ограничено его целевым назначением. В соответствии с п. 1 ст. 132 ГК РФ оно может быть использовано для осуществления предпринимательской деятельности.
Если имущественный комплекс не используется для осуществления предпринимательской деятельности, он не может признаваться предприятием. «Целевое предназначение имущественного комплекса — характерная черта и особенность объекта прав в виде предприятия» Аникин А.С., Бубнов А.В. Гражданско-правовой режим предприятия как имущественного комплекса в условиях реализации Концепции по совершенствованию гражданского законодательства // Бизнес и право: проблемы науки и практики: Материалы Всероссийской научно-практической конференции.
25-26 марта 2012 года. Нижний Новгород, 2012. С. 146. Следует отметить, что для признания имущественного комплекса предприятием он должен реально использоваться, т.е. быть рабочим, причем использоваться именно с целью извлечения прибыли (предпринимательской деятельности). В противном случае утрачивается смысл в особом правовом регулировании положения предприятия.
Эти же признаки предприятие как имущественный комплекс должно сохранять и при переходе по наследству новому собственнику (наследнику).
Предприятие представляет собой обособленное от остального имущество предпринимателя (индивидуального или коллективного), владеющего предприятием. Это выражается, прежде всего, в том, что предприятие обязано вести самостоятельную бухгалтерскую отчетность, в которой отражено состояние его имущества и осуществленные им операции.
Предприятие вправе иметь собственное фирменное наименование, отличное от торгового имени владельца предприятия или от наименования других принадлежащих ему предприятий. Предприятие как единое целое может быть предметом залога, договоров продажи, аренды и др., а также переходить по праву наследования См.: Бутвина Е. О правой сущности предприятия как имущественного комплекса // Актуальные проблемы развития и универсализации института наказания: материалы межрегиональной научно-практической конференции, 29 апреля 2014 г. Краснодар, 2014.
С. 99-100. Экономическая самостоятельность предприятия предполагает его юридическую обособленность. Такая конструкция предприятия, по мнению Г.Ф. Шершеневича, вытекает из того, что «доверие оказывается кредиторами не личности предпринимателя, а самому предприятию».
Предприятие, будучи имущественным комплексом, является неделимым объектом. Его неделимость с правовой точки зрения заключается в распространении единого правового режима на все имущество, входящее в состав объекта.
Неделимость объекта состоит также в значительном уменьшении или даже утрате ценности предприятия в целом в случае физического разделения имущества, его образующего См.: Щеглова А.В. Правовой режим предприятия как имущественного комплекса // Правовое образование. Гражданское общество.
Справедливое государство: сборник статей по итогам V (XII) Международной научной конференции студентов и молодых ученых. Кемеровский государственный университет (29-30 апреля 2013 года). Кемерово, 2013. С. 87.
Предприятие признается недвижимостью независимо от того, входит или не входит в его состав недвижимое имущество, принадлежащее собственнику. Это объясняется необходимостью подчинения сделок с предприятием специальному правовому режиму недвижимости в целях обеспечения повышенной надежности таких сделок, защиты прав как их участников, так и третьих лиц. Однако, признав предприятие недвижимостью, в дальнейшем ГК РФ не подчиняет его автоматически всем общим правилам о недвижимости, а устанавливает для сделок с предприятиями более формализованный и строгий режим.
Предприятие относится к особому объекту недвижимого имущества, поскольку оно отсутствует в общем перечне недвижимых вещей, предусмотренных ст. 130 ГК РФ. Предприятию как имущественному комплексу посвящена ст. 132 ГК, которая завершает блок статей ГК РФ о недвижимости.
Кроме того, предприятие признается недвижимостью не в силу его прочной связи с землей, а по решению законодателя с целью распространения на него правового режима, устанавливаемого для недвижимого имущества. Если в состав предприятия будут входить только обособленные движимые вещи, а также имущественные права и обязанности, то предприятие также будет считаться недвижимым имуществом.
Как отмечает О.М. Козаревский, отношение законодателя к предприятию как к особому объекту прав проявляется следующим образом: «во-первых, чисто формально предприятие не упоминается в определении недвижимости в статье 130 ГК, а «вводится» в статье 132, которая расположена после блока статей о недвижимости, во-вторых, по составляющим его элементам объект этот настолько неоднороден, что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществлено только исходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но не основываясь на природе составляющих его элементов, многие из которых, такие, как права требования, долги, исключительные права, к недвижимости не относятся.
Предприятие является недвижимостью не в силу его неразрывной связанности с землей, а по решению законодателя распространить на этот специфический объект особенности правового режима, устанавливаемого для недвижимого имущества. В-третьих, предприятие является объектом, который «выпадает» из классификации недвижимых и движимых вещей, поскольку оно вещью, даже сложной, не является» Козаревский О.М. Предприятие как имущественный комплекс // Хозяйство и право. № 1. 2015. С. 56-57.
Анализ ст. 86 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 29.12.2014) «О несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательства РФ. 28.10.2002. № 43. Ст. 4190, ст.
132, 559 и других статей ГК РФ показывает, что законодатель при определении характеристики предприятия рассматривает его не как статический элемент, а как действующий механизм, способный участвовать в предпринимательской деятельности. В данного значении термину «предприятие» синонимичны понятия «бизнес», «дело», поэтому переход предприятия от одного субъекта к другому не означает прекращения первого субъекта, «более того, его деятельность может беспрепятственно продолжаться и переориентироваться в зависимости от экономической конъюнктуры».
Исходя из определения в п. 2 ст. 132 ГК РФ состава предприятия, входящие в него материальные и нематериальные объекты можно условно разделить на четыре группы: 1) предназначенные для его деятельности вещи; 2) имущественные права и обязанности; 3) исключительные права; 4) особые нематериальные элементы.
Совокупность имущества, образующего имущественный комплекс предприятия, составляют финансовые и материальные ресурсы, которые в целях бухгалтерского учета подразделяются на основные средства, средства в обороте и нематериальные активы.
Структурообразующими, главнейшими элементами предприятиями являются основные средства — вещи, которые длительное время, неоднократно или постоянно в неизменной форме используются в производстве, т.е. те, без существования которых невозможно достижение целей предпринимательской деятельности. Таким образом, в составе предприятия как недвижимости могут быть и отдельные объекты недвижимого имущества — здания, сооружения и др. Чаще всего функционирование предприятия невозможно без помещения. Поэтому если при отчуждении предприятия за ним не было закреплено помещение на праве собственности, то необходимо сохранить право найма помещения на тех же условиях, что и с бывшим собственником.
К нематериальным активам в составе предприятия относятся права из авторских и иных договоров, объекты смежных прав, базы данных и др., патенты на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения, знаки обслуживания, товарные и др. В составе имущества предприятия могут быть права на пользование земельным участком, природными ресурсами См.: Смирнова А.Н. Предприятие как имущественный комплекс // Журнал российского права. № 4. 2014. С. 67.
В состав имущества предприятия входят оборотные средства, в т.ч. денежные, сырье, материалы, а также готовая продукция, права требования и долги, другие объекты, предназначенные для производственной деятельности предприятия.
Количество вещей, необходимых для образования имущественного комплекса, определяется индивидуально для каждого предприятия в зависимости от размера и вида деятельности предприятия. Главное, чтобы минимальное количество вещей, образующих имущественный комплекс, было достаточным для организации производственного процесса.
Рассмотрение предприятия как обособленное имущество, как совокупность прав и обязательств предполагает, что в состав имущественного комплекса могут входить имущественные права и обязанности. Под имущественными правами понимаются, в частности, права требования собственника предприятия к должникам, связанные с уплатой ими денежных сумм, выполнением работ и оказанием услуг, права пользования обособленными природными объектами: земельными участками, природными ресурсами.
В состав предприятия входят долги и права требования, которые возникли в связи с деятельностью предприятия. Имущественными являются обязанности собственника предприятия по уплате денежных сумм, передаче товара, выполнению работ или оказанию услуг (долги). В арбитражном суде рассматривался спор, связанный с включением в состав предприятия долгов (обязательств) продавца.
ООО обратилось в арбитражный суд с иском к Комитету по управлению имуществом, в котором содержалось требование внести изменения в договор купли-продажи, связанные с тем, что покупатель становится правопреемником прав и обязательств продавца в соответствии с условиями конкурса. В обоснование исковых требований истец указал, что Комитет по управлению имуществом объявил в условиях конкурса, что продаваемое предприятие-магазин «Овощи» имеет кредиторскую задолженность в размере 10 млн. руб.
Однако после оформления договора купли-продажи выяснилось, что фактическая кредиторская задолженность предприятия составляет 40 млн.руб. Суд в иске отказал. По его мнению, внесение в договор условия, которое ограничивало бы правопреемство покупателя по обязательствам приобретенного предприятия объемом кредиторской задолженности, указанным в сообщении об условиях конкурса по продаже магазина, не основано на нормах, изложенных в п.1. ст.559 и п. 3 ст.565 ГК РФ. В то же время покупатель в силу п. 3 ст.565 ГК РФ вправе требовать уменьшения покупной цены в случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия. Таким образом, в случае передачи в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены, а не ограничения пределов правопреемства Информационное письмо Президиума ВЛС РФ № 21 от 13 ноября 2012 г. «Обзор практики разрешенияспоров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости».
Отметим, что исключительными правами в составе предприятия являются указанные в ст. 132 ГК права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работу и услуги — фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания, принадлежащие собственнику предприятия на основании лицензий права пользования такими средствами индивидуализации, а также иные права на объекты интеллектуальной собственности, возникающие из авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, прав на промышленные образцы, изобретения, ноу-хау и т.п.
При отчуждении предприятия права на фирменное наименование, знак обслуживания, товарный и другие средства индивидуализации продавца, его товаров, работ и услуг переходят к новому собственнику.
Следует учитывать, что в соответствии со специальными нормами переход исключительных прав на использование товарного знака регистрируется в Патентном ведомстве и без такой регистрации признается недействительным.
Согласно п. 2 ст. 132 ГК РФ фирменное наименование индивидуализирует предприятие как имущественный комплекс. В юридической литературе высказывалось мнение о том, что фирменное наименование не входит в состав предприятия, поскольку оно индивидуализирует не само предприятие, а его собственника — юридическое лицо. В данном случае речь идет не о фирменном наименовании юридического лица, а о фирме как принадлежности предприятия.
К особым нематериальным элементам предприятия относятся его деловая репутация, деловые связи (клиентела), фактическое положение на рынке. Хотя эти элементы прямо не названы в ст. 132 ГК РФ при определении состава предприятия, очевидно, что они имеют большое значение при реализации предприятием своих экономических интересов, связанных, как правило, с получением прибыли, расширением рынка сбыта продукции и т.д.
В заключение параграфа нельзя не остановиться на вопросе, который неоднократно поднимался в юридической литературе. Речь идет о включении членов трудового коллектива, работающего на предприятии, в состав предприятия как имущественного комплекса. Так, А.Е.
Чукин полагает, что при трактовке предприятия как имущественного комплекса люди превращаются в придаток производства, становятся эксплуатируемыми одушевленными вещами, частью имущественного комплекса См.: Чукин А.Е. К вопросу о предприятии как имущественном комплексе // Право. № 2. 2014. С. 23-24.
Предприятие как имущественный комплекс
В гражданском праве термин «Предприятие» используется не только в отношении субъектов гражданского права государственных и муниципальных унитарных предприятий, поименованных в §4 Гражданского кодекса (государственные, муниципальные (в том числе казенные) унитарные предприятия (ст. 113-115 ГК РФ), но и для обозначения особого объекта гражданских прав.
Ст. 132 ГК РФ гласит: Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.
Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.
Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.
Не смотря на то, что у предприятия как имущественного комплекса полностью отсутствуют основные признаки недвижимого имущества – прочная связь с землей и невозможность перемещения без ущерба назначению, а так же на подвижность, изменчивость предприятия как объекта права законодатель счел необходимым подчинить его правовому режиму недвижимого имущества.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности. Виды имущества, входящего в состав предприятия как имущественного комплекса, указаны в пункте 2 статьи 132 ГК РФ.
Материальные и нематериальные объекты, входящие в состав предприятия как имущественного комплекса в зависимости от правового режима могут быть условно разделены на:
— недвижимое имущество — земельные участки, здания, сооружения или права на них;
— движимые вещи (оборудование, инвентарь, сырье, продукция);
— права требования и долги по обязательствам, связанным с деятельностью предприятия;
— исключительные права (права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (такие как коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), если иное не предусмотрено законом или договором)
Основной особенностью предприятия является возможность включения в его состав земельных участков и других объектов недвижимости, а так же возможность исключения недвижимого имущества из состава предприятия. Находиться эти объекты недвижимости могут на территории различных субъектов Российской Федерации.
Предприятие признается недвижимостью даже тогда, когда в его состав вовсе не входят какие-либо объекты недвижимости.
В собственности субъекта предпринимательской деятельности может находиться как одно, так и несколько предприятий, самодостаточных для постоянного использования в целях извлечения прибыли. Причем, наименование и адрес места нахождения предприятий будут совпадать, а отличаться будут только их условные номера и состав.
Как объект прав предприятие, его конкретный состав и наименование определяются правообладателем по согласованию с участником сделки при совершении сделки с предприятием.
Согласно ст. 561 ГК РФ еще до подписания договора продавцом проводится инвентаризация, затем, акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а так же перечень долгов предприятия рассматриваются сторонами, после чего состав продаваемого предприятия определяется договором купли-продажи.
Предприятие является предметом сделки, а не объектом вещных прав. Причем, сделка, совершенная с предприятием как имущественным комплексом распространяет свое действие на все составляющие предприятие компоненты.
В ходе предпринимательской деятельности, ведущей к образованию предприятия как имущественного комплекса, права на различные элементы этого комплекса приобретаются в соответствии с присущим им правовым режимом.
Включению в состав предприятия как имущественного комплекса объекта недвижимого имущество должно предшествовать приобретение права на данный объект (в том числе посредством государственной регистрации).
В состав предприятия могут быть включены не сами объекты недвижимого имущества, а обязательственные права на них (например, право пользования на основании договора аренды). Данные договоры так же должны быть заключены в соответствии с действующим законодательством (в том числе и зарегистрированы в установленных законом случаях).
Предприятие как имущественный комплекс и объекты, входящие в состав предприятия находятся в тесной взаимосвязи между собой.
Не только правовой режим предприятия как имущественного комплекса распространяется на все объекты недвижимости, включенные в состав предприятия, но и правовой режим объектов недвижимости, включенных в состав предприятия, влечет необходимость его соблюдения при сделках с предприятием.
Невозможность отчуждения хотя бы одного объекта, входящего в состав предприятия, будет препятствовать заключению и регистрации сделки с предприятием в целом.
Поскольку переход права собственности на предприятие как имущественный комплекс влечет автоматический переход прав на все входящие в его состав объекты недвижимости, в составе предприятия, не должно быть объектов недвижимости, в отношении которых у правообладателя отсутствуют правомочия распоряжения (хотя бы и временно).
В состав предприятия не должны включаться ограниченные в обороте или изъятые из оборота объекты.
Наличие ограничения (обременения), сохраняющегося при переходе права на объект недвижимости, входящий в состав предприятия как имущественного комплекса обязательно должно быть указано в договоре об отчуждении предприятия. В противном случае, в государственной регистрации может быть отказано в соответствии с абз.7 п. 1 ст. 20 Закона о регистрации (лицо, которое имеет права ограниченные определенными условиями, составило документ без указания этих условий).
Государственной регистрации сделки и перехода права на предприятие как имущественный комплекс препятствует арест отдельного объекта недвижимого имущества, наложенный уполномоченным органом.
При передаче недвижимости в доверительное управление собственник, по существу лишается правомочий пользования, владения и распоряжения имуществом, переданного доверительному управляющему в соответствии с договором. Включение такого объекта в состав предприятия как имущественного комплекса, возможно, только после его исключения из имущества, переданного в доверительное управление, которое производится по соглашению между учредителем доверительного управления и доверительным управляющим.
Включение в состав предприятия как имущественного комплекса объекта, переданного в аренду допустимо при наличии указания в договоре на существующие арендные отношения.
При включении в состав предприятия как имущественного комплекса объектов недвижимости, обремененных ипотекой в соответствии с п. 1 ст. 37 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге) недвижимости» требуется разрешение залогодержателя (если иное не предусмотрено договором об ипотеке данного объекта. Договор отчуждения предприятия как имущественного комплекса должен содержать сведения об обременении отдельных объектов, входящих в состав предприятия ипотекой.
Передача в залог предприятия как имущественного комплекса с включенными в его состав объектами недвижимости, заложенными ранее, влечет возникновение последующей ипотеки данного объекта.
Последующая ипотека допускается, если она не запрещена предшествующей, или заключается на условиях предшествующего договора об ипотеке (ст. 43 Закона об ипотеке).
Источник: el-group.com.ru