О том, что сделка между «своими» организациями и подконтрольными бизнесмену «ИП» вызывает повышенный интерес налоговых органов, известно, пожалуй, каждому бухгалтеру. Но к каким именно последствиям это может привести? Давайте разбираться.
На каких условиях можно проводить сделки
Сразу скажем: взаимозависимость сторон — это не повод отказаться от проведения сделки. Такие сделки не являются незаконными и сами по себе каких-либо негативных последствий для налогоплательщиков не несут. Однако это утверждение верно лишь при одном весьма важном условии, зафиксированном в п. 1 ст.
105.3 НК РФ: в сделках между взаимозависимыми лицами не устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках между не связанными друг с другом организациями или ИП. Это условие получило название «принцип вытянутой руки». То есть сделку между взаимозависимыми лицами нужно заключать ровно на тех же условиях, которые применялись бы при договоре с любой из компаний, которую можно найти на открытом рынке (т.е., которая находится на расстоянии «вытянутой руки» от вашей организации).
На основании чего действует ИП при заключении договора в 2020 году
Обратите внимание, что речь в Налоговом кодексе идет не только о цене сделки. Правила гораздо шире: рыночным должны соответствовать все коммерческие и финансовые условия сделки. То есть сюда попадают и правила передачи товара, и правила оплаты (отсрочка, рассрочка), и правила страхования и т.п. Абсолютно все условия договора должны соответствовать рыночным.
Любые послабления, которые ведут к тому, что одна из сторон не получает какие-либо доходы (в том числе из-за того, что несет лишние расходы), уже находятся в «зоне риска». Ведь по правилам все того же п. 1 ст. 105.3 НК РФ любые доходы, которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.
Какие лица являются взаимозависимыми
Перечень лиц, которых законодатель считает взаимозависимыми, приведен в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. Нужно учитывать, что перечень этот лишь примерный и применяется он в тесной связке с общим определением взаимозависимости, приведенным в п. 1 ст. 105.1 НК РФ. Согласно этому определению, взаимозависимыми для целей налогообложения признаются любые лица, если особенности взаимоотношений между ними могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.
Проще говоря, лица могут быть признаны взаимозависимыми даже если они не указаны в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. Об этом прямо говорится в п. 7 ст. 105.1 НК РФ. А значит, взаимозависимыми могут быть признаны и компании, которые вообще никак формально между собой не связаны.
Например, в случае дружеских отношений между их руководителями. При условии, конечно, что эта дружба переносится в бизнес и условия сделок между такими компаниями оказываются отличными от рыночных.
Основные ошибки ИП и ООО при заключении договоров с самозанятыми. Бизнес и налоги
Нужно ли отчитываться о сделках
Следующий вопрос, который возникает при заключении сделки между «своими» компаниями и ИП, — надо ли по этому поводу как-то отдельно отчитываться перед ИФНС? Ведь каждый бухгалтер хоть раз да слышал словосочетание «контролируемая сделка» и в курсе, что о таких сделках нужно уведомлять налоговиков.
Однако далеко не всякая сделка между взаимозависимыми лицами является контролируемой. В частности, когда речь идет о сделках между российскими взаимозависимыми компаниями, напротив, большинство сделок не будут признаваться контролируемыми.
В рамках сегодняшней новости хотим остановиться на еще одном важном вопросе, который влияет на отнесении сделки к категории контролируемых. Речь идет о норме пункта 11 статьи 105.14 НК РФ. Там сказано, что признание сделок контролируемыми производится с учетом положений 105.3 пункта 13 статьи НК РФ. В свою очередь, в этой норме говорится, что правила о контроле за ценами в сделках между взаимозависимыми лицами применяются только в тех договорах, осуществление которых влечет необходимость учета хотя бы одной из сторон доходов или расходов, влияющих на налоговую базу по налогу на прибыль, НДФЛ, уплачиваемому предпринимателями, или НДС. Причем, в последнем случае имеется дополнительное условие: если стороной сделки является организация или ИП, не признаваемые налогоплательщиками НДС, или использующие освобождение от обязанностей налогоплательщика по этому налогу.
Как видим, в списке нет единого налога, уплачиваемого при УСН, а также «обычного» НДФЛ, уплачиваемого физлицами без статуса ИП. Это означает следующее. Сделка между взаимозависимыми лицами, применяющими УСН, либо между такой компанией и физлицом-непредпринимателем ни при каких условиях не будет признаваться контролируемой. Аналогично обстоит дело и с прочими спецрежимами: сделка не будет контролируемой, если стороной сделки между плательщиком ЕНВД или ИП на ПСН не выступает компания или ИП на общем режиме.
Проверка контролируемых сделок
Перейдем к налоговым последствиям сделок между взаимозависимыми лицами. Порядок проверки условий таких сделок и налоговых доначислений по ним (если будут обнаружены отклонения от рыночных условий) напрямую зависит от категории сделки. А точнее, от того является ли она контролируемой.
Дело в том, что проверками правильности исчисления налогов по контролируемым сделкам имеет право заниматься только центральный аппарат ФНС России (ст. 105.17 НК РФ). Налоговики на местах могут лишь выявлять подобные сделки, в отношении которых не были представлены уведомления. И сообщать об этом факте в ФНС России (п. 1 ст.
105.17 НК РФ).
При этом ФНС России может контролировать только правильность исчисления и уплаты тех трех налогов, о которых мы говорили выше (налог на прибыль, НДФЛ, уплачиваемый ИП, и НДС, если хотя бы одна из сторон сделки его не платит). Это первое ограничение.
Второе ограничение связано с симметричностью доначислений. Как сказано в статье 105.18 НК РФ, если при проверке уровня цен по контролируемым сделкам ФНС России принимает решение о корректировке цены по сделке, то эту же цену может применить и вторая сторона сделки. Понятно, что в отношениях между российскими взаимозависимыми лицами это во многих случаях повлечет автоматическое уменьшение налога у другой стороны (за счет увеличения расходов по сделке).
Так что (с учетом указанных ограничений) со стороны ФНС России доначисление налогов по контролируемым сделкам, заключенным между российскими компаниями, скорее всего, будут носить единичный характер. Но это вовсе не означает, что налоговые злоупотребления по НДФЛ и единому налогу по УСН останутся без должного внимания налоговиков. Просто такими махинациями займутся инспекторы из территориальной ИФНС.
Проверка обоснованности налоговой выгоды
Полномочия по проведению контрольных мероприятий и доначислению налогов в отношении не признаваемых контролируемыми сделок между взаимозависимыми лицами, а также по налогам, которые не входят в сферу ответственности центрального аппарата налоговой службы, находятся в руках налоговых инспекций. Эту работу они проводят в рамках выявления необоснованной налоговой выгоды. И ограничение здесь всего одно. Установлено оно пунктом 1 статьи 105.3 НК РФ, где сказано, что рыночная цена может применяться для целей налогообложения только если это не приводит к уменьшению суммы налога, подлежащего уплате в бюджетную систему РФ, или увеличению суммы убытка. А значит, и в этом случае налоговики должны учитывать принцип симметрии: увеличение цены влечет не только увеличение дохода для одной стороны сделки, но и увеличение расхода для другой.
В отношении же всех прочих условий сделки руки у инспекции, что называется, развязаны. Ведь определение налоговой выгоды настолько широко, что в нее с запасом укладываются все возможные злоупотребления с условиями сделки, которые могут быть допущены взаимозависимыми лицами.
Напомним, что под необоснованной налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, например, занижения налоговой базы, незаконного получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки или получения права на возврат, зачет, возмещение налога. При этом налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Также налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности (п. 1, 3 и 4 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»).
Поэтому рискованной может оказаться даже распространенная ситуация с беспроцентным договором займа между физлицом-учредителем (займодавцем) и учрежденной им компанией (заемщиком). Инспекторы вполне могут в рамках борьбы с необоснованной налоговой выгодой доначислить учредителю НДФЛ. Особенно если компания находится на ЕНВД или УСН с объектом обложения в виде доходов.
Ведь понятно, что у стороннего лица компания не смогла бы получить бесплатный заем (да и учредитель такой заем вряд ли выдал бы). Значит, в данном уменьшение налоговой базы по НДФЛ на сумму процентов по займу, которые не получены в связи с установлением в договоре займа, заключенном между взаимозависимыми лицами, условий начисления и выплаты процентов, отличных от подобных сделок, заключаемых между невзаимозависимыми лицами, вполне может быть признано необоснованной налоговой выгодой. По результатам суд может признать данное условие направленным исключительно на уклонение от уплаты НДФЛ по суммам дохода в виде процентов по займу и соответственно доначислить НДФЛ, исходя из сумм процентов, уплачиваемых по сопоставимым займам.
Источник: pro126.ru
Всегда ли доначислят за договор с ИП: противоположная судебная практика
Налоговики крайне не любят, когда организации заключают гражданско-правовые договоры там, где, по мнению проверяющих, должны быть трудовые отношения. Такое может послужить отдельным поводом для доначислений. Однако судебная практика тут неоднозначна, иногда суды встают на сторону инспекторов, а иногда – бизнеса. Читайте в нашей статье о свежей практике по теме, а также о том, как минимизировать риски признания отношений трудовыми.
В чем была суть спора
Общество заключило два договора с ИП: агентский договор и договор о передаче предпринимателю полномочий единоличного исполнительного органа общества.
Специфика взаимоотношений между сторонами договоров заключалась в том, что предприниматель одновременно являлся единственным участником общества, а директором была его супруга.
Фиктивные сделки: на что обратить внимание бизнесу, чтобы не попасть в зону риска
В последнее время, к сожалению, часто появляются новости об уголовных делах в отношении учредителей и руководителей компаний, которым вменяются незаконные способы минимизации налоговых платежей. Методы налоговой оптимизации, вполне укладывающиеся в рамки действующего Налогового кодекса, в некоторых случаях могут спровоцировать претензии налоговых и других органов. На важные юридические и бухгалтерские тонкости в этой сфере обращают внимание наши эксперты – адвокат, партнер адвокатского бюро «Степановский, Папакуль и партнеры» Елена Сапего и учредитель бухгалтерской компании «БизнесСтарт» Ольга Иваненко. Полагаем, их комментарий поможет вам избежать типичных ошибок и не попасть в зону риска.
– Под особый контроль попадают сделки по оказанию услуг, которые завышают затратную часть и сокращают базу для уплаты налога на прибыль. Поскольку в своем большинстве подобные сделки не являются материальными, и доказать факт оказания услуг становится проблематичным, они привлекают наибольшее внимание со стороны налоговых инспекций.
И, конечно, особое внимание налоговые службы уделяют проверке их действительности. Типичным примером таких «нематериальных» сделок являются договоры на оказание маркетинговых или информационных услуг.
Рассмотрим распространенные ошибки.
Не так давно мы столкнулись с ситуацией, когда компания, работающая в сфере оптовой торговли, заключила договор на оказание услуг по поиску клиентов с индивидуальным предпринимателем. На первый взгляд законный способ увеличения продаж при детальном рассмотрении таким не оказался.
1. В отчет об оказании услуг по поиску клиентов были включены только те клиенты, с которыми договора были заключены гораздо ранее, чем с ИП.
2. Вознаграждение ИП за заключение договоров с клиентами составляло 95% дохода компании.
3. ИП был лицом взаимозависимым по отношению к компании.
Этот пример – типичная иллюстрация формального подхода к налоговым взаимоотношениям. По закону никто не запрещает привлекать индивидуального предпринимателя для оказания подобного рода услуг, так как затраты по поиску нового клиента связаны с увеличением реализации товара. Формально критерии соблюдены, а реально бизнес находится в высокой группе риска в случае налоговых проверок.
С первого взгляда можно обнаружить признаки фиктивности такого договора, который заключен лишь «для вида». Гражданское законодательство определяет такие сделки как мнимые.
Как отличить такую сделку от реальной, которая действительно имеет важное значение для бизнеса организации?
Вот критерии:
1. Наличие подробного отчета о сути проведенных маркетинговых исследований либо о собранной в процессе исполнения договора информации.
Кстати, наличие отчета – обязательное требование контролирующих органов к таким договорам. Именно подробный, обстоятельный отчет о выполнении предмета договора является главным показателем реальности соответствующего договора.
Как правило, к такому отчету прилагаются опросные листы, анкеты, другие материалы, которые и позволяют заказчику получить необходимый результат по оказываемой услуге, являются базисом для соответствующего маркетингового или информационного анализа и выводов.
2. Среднерыночный уровень цен на соответствующую услугу. Ну не отдаст бизнесмен 95% своего дохода привлеченному маркетологу!
И платить за услугу выше рыночной цены ни один бизнесмен, подсчитывающий свои деньги, не будет.
3. Производственный характер соответствующих затрат. Он, кстати, также определяется на основании отчета об исполнении маркетингового или информационного договора.
Нельзя уменьшить налог на прибыль на сумму соответствующих затрат, если результат услуг никак не затрагивает и не влияет на производственную деятельность компании.
Например, затраты по выплате вознаграждения третьим лицам за информацию о том, как развивается рынок недвижимости в России, для белорусской компании, торгующей одеждой на внутреннем рынке, не имеет производственной необходимости и значимости. Кроме того, зачастую оценка производственного характера таких расходов производится контролирующими органами исключительно субъективно.
Соответственно, первостепенное значение приобретает именно документооборот.
К сожалению, заполнять бумаги никто не любит, и это нередко влечет негативные последствия.
Хотя общеизвестно, что, например, к первичным учетным документам законодательство предъявляет свои требования. И, кстати, не такие уж и завышенные.
Прежде всего, первичный учетный документ должен быть. Именно его наличие является основанием для отнесения тех или иных платежей на затраты с целью налогообложения.
И, конечно же, этот документ должен быть составлен грамотно. В нем должны быть выполнены все обязательные условия, установленные законодателем.
Как следствие – признание такого акта оформленным ненадлежащим образом, снятие с затрат и доначисление налога на прибыль.
4. Разграничение обязанностей штатных сотрудников и привлеченного ИП.
Ошибкой налогоплательщика, которая и укажет на необоснованность (нереальность) затрат на маркетинговые услуги, будет нечеткое разграничение или отсутствие разграничения трудовых обязанностей и объема работ внутренних специалистов (например, в данном случае – штатных менеджера и маркетолога) и обязанностей (объема работ) нанятого индивидуального предпринимателя.
Другими словами, речь идет о случаях, когда услуги индивидуального предпринимателя дублируют обязанности штатных работников.
5. Время заключения договора. О том, что на конец налогового (отчетного) периода в компании образуется большая прибыль и большой НДС к уплате, руководители узнают, как правило, слишком поздно для того, чтобы заранее спланировать некие «материальные» расходные операции (или применить другие системные подходы), которыми можно было бы эти налоги снизить.
И первое, что приходит в голову руководителям – списать часть прибыли на такой вот «нематериальный» договор оказания маркетинговых или информационных услуг. Проверяющие эти приемы хорошо знают. Поэтому акт, датированный последними числами квартала на сумму, близкую к налогооблагаемой прибыли, не останется без внимания.
Описанные сделки оказываются под пристальным вниманием налоговых служб и при небрежном оформлении документов могут быть расценены как фиктивные (притворные или мнимые).
Поэтому будьте аккуратны с «нематериальными» договорами.
Руководитель налоговой практики, адвокат, партнер адвокатского бюро «Степановский, Папакуль и партнёры».
Специализация: налогообложение, трудовое право и миграционные вопросы, коммерческая деятельность, международная торговля и таможенное право.
Рекомендована к сотрудничеству на территории Республики Беларусь такими международными справочниками юристов как Chambers Global (2004-2014), The World`s Leading Lawyers for Business (2004-2005, 2006, 2007), Chambers Europe. Europe’s Leading Lawyers for Business (2007, 2009), IFLR1000 (2011, 2012).
По итогам работы за 2009 год признана Министерством юстиции Беларуси лучшим индивидуальным предпринимателем, оказывающим юридические услуги.
Учредитель, консультант по налогам бухгалтерской компании «БизнесСтарт», учредитель «Бинесстарт-инвест».
Стаж управления – более 10 лет.
Опыт консультирования более 7 лет: налоговый, бухгалтерский, управленческий консалтинг для предприятий малого и среднего бизнеса.
Источник: probusiness.io