Для чего нужен контракт в бизнесе

Как заключать договор с контрагентами и в каких случаях нужен юрист

Договор защищает бизнес от траты времени и денег. Но просто скачать образец из интернета и подписать — это риск. Рассказываем, как составить договор и что в нем должно быть.

Зачем нужен договор

Вот несколько задач, которые решает договор.

Фиксирует все договоренности. В договоре прописывают сроки, размер оплаты и другие условия, которые защитят интересы сторон. Например, исполнитель должен был поставить одни продукты, а вместо этого привез другие. Он нарушил условия договора, а значит, заплатит неустойку или исправит ситуацию за свой счет.

Помогает не потерять деньги. Если поставщик нарушит условия договора, например возьмет предоплату и не поставит материалы, можно подать на него в суд. Суд обяжет его выполнить обязательства и заплатить за простой. Этот сценарий не всегда срабатывает: поставщик может внезапно объявить себя банкротом, а из имущества у него окажется только стол и фикус. Но в большинстве случаев договор защищает ваши права.

СОЦИАЛЬНЫЙ КОНТРАКТ | КАК ПОЛУЧИТЬ 350 000 НА ОТКРЫТИЕ СВОЕГО БИЗНЕСА В 2023 ГОДУ?

Позволяет не затягивать работу дополнительных «хотелок». В договоре описывается, кто и что должен сделать. Например, ИП должен поставить продукт, а клиент — заплатить за это деньги. Если внезапно клиент попросит доработать продукт под его запросы, исполнитель может сослаться на договор. Клиенту придется согласиться или предложить заключить допсоглашение.

Показывает банку и налоговой, что сделка реальная. Банк может попросить договор, если есть сомнения в законности сделки. Например, на счет бизнеса неожиданно пришла большая сумма: обычно поступало не больше 100 000 ₽, а тут вдруг миллион. Банку это может показаться подозрительным.

Он обязан бороться с обнальщиками — компаниями, которые перегоняют деньги через свои счета и уходят от налогов. Поэтому банк может остановить операцию и запросить договоры и акты, чтобы подтвердить реальность сделки.

Налоговая может запросить договор при проверке. Документ докажет, что бизнес уплачивает все налоги.

Какие пункты обязательно нужны в договоре

Договор должен составлять юрист. Скачивать готовые шаблоны рискованно: документ может быть составлен неправильно, по устаревшим законам, защищать только одну сторону или вообще не иметь силы. Разобраться в этом без юриста может быть сложно.

Важно прописать в договоре обязательные условия. Юристы называют их существенными. Если в договоре нет существенных условий, исполнитель не обязан делать то, что указано, а заказчик — платить. Вот какие есть существенные условия:

• предмет договора — кто и что должен делать;
• сроки;
• стоимость;
• то, что стороны прямо прописали в договоре как существенное условие.

Не обязательно прописывать в договоре вот эти пункты:

• порядок работ;
• претензии;
• конфиденциальность;
• обстоятельства непреодолимой силы и взаимной ответственности сторон.

Но юристы обычно рекомендуют вносить эти пункты. Они снимают лишние вопросы: например, что клиент считает обстоятельством непреодолимой силы.

Социальный контракт: 350 000 рублей + 200 000 рублей от государства. Возвращать их не нужно!

Источник: www.tinkoff.ru

Корпоративный договор: особенности и возможности. Часть 1

Сам термин «корпоративный договор» был введен в законодательную систему для предотвращения возможных конфликтов, возникающих при разногласии партнеров, например участников или акционеров компании. Заранее оформленный такой контракт позволяет не только определить комфортную бизнес-платформу, но и минимизировать риски распада общества и гибели бизнеса.

Если коротко, то корпоративный договор – это соглашение между бизнес-партнерами о порядке осуществления и реализации ими своих корпоративных прав. Понятие такого контракта содержится в статье 67.2 ГК РФ. В ней говорится о праве участников общества или некоторых из них заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказываться) от их осуществления, в том числе:

• голосовать определенным образом на общем собрании участников;
• согласованно осуществлять иные действия по управлению предприятием;
• приобретать или отчуждать доли в уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей до наступления определенных обстоятельств.

В силу статьи 308 ГК РФ корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон.

В соответствии с требованиями статьи 67.2 ГК РФ договор составляется в письменном виде. В отличие от договоров по обычным сделкам купли-продажи, оказания услуг и др., корпоративный контракт оформляется в количестве одного документа, подписанного сторонами. Количество таких договоров в одной организации закон не ограничивает, их может быть несколько.

Какие особенности есть у такого корпоративных договоров?

У корпоративного договора особый режим конфиденциальности. По общему правилу (подп. 1 п. 4 ст. 67.2 ГК РФ) о заключении такого контракта необходимо уведомить общество, не раскрывая содержания договора. Если это условие не будет выполнено, участники, не заключавшие контракт, вправе требовать возмещения возникших убытков у подписавших.

В соответствии с пунктом 5.1 статьи 32.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ) информация об уведомлении публичного акционерного общества о факте заключения корпоративного договора должна быть раскрыта и опубликована в сети Интернет. В непубличном АО такая информация остается конфиденциальной.

Есть еще одно правило, ограничивающее конфиденциальность корпоративного договора. О его заключении необходимо уведомить налоговый орган и внести соответствующие сведения в ЕГРЮЛ, если:

• корпоративный договор предусматривает непропорциональный долям участия объем прав (в ЕГРЮЛ вносятся сведения о предусмотренном объеме правомочий участников – ст. 5 Закона о госрегистрации юрлиц);
• корпоративный договор предусматривает ограничения и условия отчуждения долей или акций, требование об этом содержится в той же статье 5 упомянутого выше закона.

Насколько широкое распространение получил корпоративный договор?

Применяться корпоративный договор стал относительно недавно, после изменений, внесенных в 2008 году в Закон № 14-ФЗ, в 2009 году в Закон № 208-ФЗ, а также объединения акционерного соглашения и договора об осуществлении прав участников общества в корпоративный договор в ГК РФ с 1 сентября 2014 года.

С того же 2014 года сложилась определенная судебная практика по корпоративным договорам, поэтому можно сказать об умеренном применении такой формы контрактов в деятельности ООО и АО.

Кто может заключить корпоративный договор?

Корпоративные договоры могут заключаться в ООО и АО с двумя и более акционерами (участниками). Подписать такой контракт можно в любое время, но целесообразнее всего сделать это в начале деятельности, во избежание в дальнейшем разногласий.

Подписывается договор между всеми участниками (акционерами) или некоторыми из них. Договоры могут быть заключены в случае смены кого-то из акционеров (участников). Т.е. новый участник (акционер) заключает такой договор или ввода новых.

Пункт 9 статьи 67 ГК РФ распространяет режим корпоративного договора на соглашения между участниками (акционерами) организации и третьими лицами. На практике это могут быть соглашения между участниками компании и ее кредиторами, а также между действительными акционерами и будущими (потенциальными покупателями долей или акций на этапе переговоров).

Возможен и смешанный вариант, когда участники договариваются с кредиторами о передаче последним долей или акций при наступлении определенных условий.

Какие положения может регулировать корпоративный договор?

Стороны корпоративного договора могут зафиксировать: договоренности о порядке управления компанией; порядок входа новых акционеров и выхода старых; особенности имущественных отношений как между самими участниками, так и между акционерами и компанией.

При этом важно помнить, что корпоративный договор не может заменить устав, он всего лишь дополняет его и не создает никаких прав и обязанностей, которые не предусмотрены законами об ООО и АО. Контракт конкретизирует способ осуществления прав и обязанностей участников и, соответственно, исполнения.

Кроме того, в договор можно включить: вопросы условия и порядка финансирования компании. Например, закрепить, кто и сколько денежных средств и имущества вложит в развитие бизнеса. Это может быть вклад в уставной капитал, заем, передача организации имущества (движимого или недвижимого) или вложения в его приобретение. Возможно сочетание нескольких способов. Договором можно утвердить условия и сроки предоставления финансирования, требования к инвесторам, а также порядок привлечения сторонних инвестиций.

Корпоративный договор может регулировать вопросы распоряжения долями. Например, в контракте можно договориться о том, что участники (акционеры) в течение определенного времени или до наступления определенного события не будут отчуждать и любыми способами обременять доли (акции). Или возможности акционеров определить условия, сроки и порядок выхода одного из партнеров из бизнеса, определить продажную цену доли выходящего участника, какие обязательства он должен выполнить при выходе. Конкретизировать условия увеличения или уменьшения уставного капитала.

К третьему блоку вопросов, попадающих в зону влияния корпоративного договора, относятся и вопросы голосования на общих собраниях. Так, например, в документе допускается возможность миноритарным участникам выработать согласованную позицию по тем или иным вопросам управления организацией. Или оговаривается условие, согласно которому участники могут установить процедуру предварительного согласования единой позиции по вопросам, включенным в повестку общего собрания. Можно даже закрепить правило о том, что если согласие не достигнуто, то на общем собрании все голосуют против.

Еще одно условие, которое разрешено законодательно указать в таком контракте – согласно которому стороны будут воздерживаться от выдвижения предложения о включении в повестку общего собрания заранее определенных вопросов. Если кто-то поднимет такой вопрос, все остальные голосуют «против». В договоре можно условиться голосовать совместно и согласованно по каждому вопросу, отнесенному законодательством к компетенции общего собрания.

Четвертый блок, подпадающий под регулирование корпоративным договором, – управление ООО и АО. В частности, в контракте можно более подробно, чем в уставе, определить особенности формирования органов управления или закрепить требования к лицу, претендующему на пост единоличного исполнительного органа общества.

Порядок выхода из неразрешимых ситуаций – еще одна зона ответственности таких видов контрактов. Например, в договоре можно установить порядок раздела или прекращения компании, если дальнейшее совместное ведение бизнеса невозможно или он «разваливается». Другой вариант: предусмотреть механизм выхода из тупиковой ситуации, определив в договоре, что именно будет являться таковой. Далее возможны различные варианты – обязать кого-то из участников выкупить долю по заранее установленной цене, реорганизовать общество путем разделения или выделения и т.п.

Что еще можно закрепить в корпоративном договоре? Например, порядок распределения прибыли: сколько и при каких условиях получает каждый партнер. Или условия совершения сделок с ключевыми активами, крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Установить ограничение конкуренции между участниками, когда в договоре есть условие о том, что акционеры не ведут бизнес в той же сфере, что и компания, отдельно от совместного, и не уводят клиентов из организации. Наконец, в корпоративном договоре можно дать определение порядка ликвидации организации и раздела оставшегося после процедуры имущества.

Какие пункты необходимо обязательно предусмотреть в договоре?

Закон не устанавливает каких-либо обязательных условий для включения в контракт. Выше рассмотрены наиболее важные вопросы, возникающие при деятельности общества между его участниками, поэтому целесообразно в первую очередь включить в договор именно их.

На что обратить особое внимание при составлении корпоративного договора?

Условия корпоративного договора должны полностью соответствовать требованиям законодательства, особенно в вопросах распределения прибыли и приема или выхода участника из общества.

Вместе с тем, необходимо понимать, что заключение корпоративного договора на согласованных условиях возлагает на участника соответствующие обязанности. Соответственно участнику (акционеру) будет сложно оспорить условие корпоративного договора, если он прежде согласился его исполнять.

Так, в соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 37 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» согласно п. 7 ст. 67.2 ГК РФ стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества.

Например, в одном из судебных дел с нарушителей взыскали 5 млн рублей компенсации. При определении суммы арбитры опирались на условия корпоративного договора (определение ВС РФ от 3 октября 2016 г. по делу № А45-12277/2015). В другом споре судьи за нарушение договоренностей о голосовании взыскали 100% рыночной стоимости актива общества (решение Арбитражного суда г. Москвы от 2 сентября 2016 г. по делу № А40-65834/2011). В обоих случаях арбитры обращали внимание, на какие условия согласились участники общества при заключении корпоративного договора.

Источник: Пресс-центр Группы «ДЕЛОВОЙ ПРОФИЛЬ», Журнал «Расчет»

Источник: delprof.ru

Корпоративный договор

Если в компании больше одного учредителя, то между ними рано или поздно возникнут разногласия. Это может касаться путей развития бизнеса, распределения прибыли и других вопросов. Заранее подстраховаться от возможных проблем позволяет корпоративный договор.

Расскажем о том, что такое корпоративный договор, как его составить и использовать при решении вопросов в бизнесе.

Что такое корпоративный договор

Корпоративный договор — это соглашение между участниками хозяйственного общества о порядке осуществления ими своих прав, связанных с управлением компанией (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ).

Например, участники общества могут взять на себя обязательство голосовать определенным образом, продавать (либо, напротив, воздерживаться от продажи) акций или долей при определенных условиях и т.п.

Также участниками корпоративного договора могут быть и третьи лица, не входящие в число собственников бизнеса. Например, это могут быть кредиторы, которые хотят получить дополнительные гарантии возврата своих средств (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ).

Лица, которые не подписывали корпоративный договор, не обязаны выполнять его требования, даже если это участники той же компании (п. 5 ст. 67.2 ГК РФ).

Для ООО документ называется договором об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Участники акционерного общества заключают акционерное соглашение (ст. 32.1 закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Но в целом условия для ООО и АО практически одинаковы, поэтому далее будем называть документ корпоративным договором.

На что нужно обратить внимание при составлении корпоративного договора

Корпоративный договор заключают в простой письменной форме (п. 3 ст. 67.2 ГК РФ). Нотариальное удостоверение не требуется.

В общем случае стороны могут включить в корпоративный договор любые условия, за исключением двух (п. 2 ст. 67.2 НК РФ):

1. Обязанность участников голосовать по указанию органов управления общества.
2. Определение структуры органов управления и их компетенции.

Но нужно иметь в виду, что слишком жесткие правила корпоративного договора могут быть отменены судом.

Пример

Участники ООО включили в корпоративный договор положения о том, что никто из них не может распоряжаться своей долей в уставном капитале без предварительного согласования с остальными участниками.

Суд отметил, что в корпоративный договор можно включать ограничения на продажу долей, но они должны быть привязаны к определенным условиям или обстоятельствам (п. 3 ст. 8 закона № 14-ФЗ).

Безусловная обязанность согласовывать свои операции с долями, по мнению суда, существенно ограничивает права участников ООО и поэтому незаконна (постановление арбитражного суда Дальневосточного округа от 14.07.2015 № Ф03-2872/15)

Корпоративный договор может не только дополнять устав компании, но и изменять его положения для подписавших документ участников. Это следует из п. 7 ст. 67.2 ГК РФ, где сказано, что стороны корпоративного договора не могут ссылаться на его недействительность из-за противоречия уставу.

О том, что корпоративный договор допускает изменения устава компании для его участников сказано, например, в постановлении арбитражного суда Центрального округа от 06.03.2019 по делу № А64-3065/2017.

Но корпоративный договор в любом случае не должен противоречить нормам законов № 14-ФЗ, № 238-ФЗ и других нормативных актов, которые регулируют деятельность хозяйственных обществ в РФ.

Участники общества могут заключить между собой несколько корпоративных договоров в любых составах. Теоретически возможна ситуация, когда положения разных корпоративных договоров будут противоречить друг другу. Судебной практики по таким ситуациям пока нет. Можно предположить, что суд будет сначала оценивать соответствие всех корпоративных договоров закону, а затем — рассматривать их в хронологическом порядке с учетом состава участников каждого соглашения.

О заключении корпоративного договора нужно уведомить компанию в течение 15 дней. В противном случае другие участники общества, не входящие в договор, получат право требовать возмещения убытков через суд (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ).

Однако для публичных акционерных обществ (ПАО) есть специальное правило (п. 5 ст. 32.1 закона № 208-ФЗ). Если лицо получило по условиям корпоративного договора право определять порядок голосования по определенной доле обыкновенных акций, то оно должно уведомить общество при превышении каждого из следующих процентных «порогов»: 5%, 10%, 15%, 20%, 25%, 30%, 50%, 75% от общего количества акций компании. Такое уведомление нужно направить в течение пяти дней после заключения договора.

Сведения о корпоративном договоре нужно отразить в ЕГРЮЛ, если он предусматривает одно из следующих условий (пп. л1, л2 п. 1 ст. 5 закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ):

1. Объем прав участников общества непропорционален их долям.
2. Предусмотрены ограничения или особые условия продажи долей (акций).

Что будет, если нарушить корпоративный договор

При нарушении корпоративного договора любой его участник может оспорить (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ):

1. Решение органа управления компании, но лишь в том случае, если корпоративный договор подписали все участники общества.
2. Сделку, заключенную отдельным участником в нарушение корпоративного договора. Здесь тоже есть условие — другая сторона сделки знала или должна была заранее знать об ограничениях, предусмотренных договором.

Желательно включить в корпоративный договор штрафные санкции за нарушение его условий. В противном случае у добросовестных участников не будет никаких рычагов давления на нарушителя, кроме возможного в отдельных случаях оспаривания сделки. Ведь корпоративный договор — это внутреннее дело компании и никаких «общих» санкций по закону за его нарушение не предусмотрено.

В каких случаях может быть полезен корпоративный договор

Рассмотрим на примерах некоторые ситуации, в которых бизнесмену может понадобиться корпоративный договор.

Разрешение конфликтов при одинаковых долях участников

Иванов и Петров — участники ООО. У каждого из них доля 50% уставного капитала. Если они не смогут договориться по какому-то важному вопросу, например, назначению директора, то работа компании будет парализована. В корпоративном договоре можно прописать, как действовать в таком случае. Например, могут быть следующие варианты:

1. Решение будет принимать третья сторона, например, совет директоров, если он есть в компании.
2. Один из участников должен продать другому свою долю по определенной в договоре цене. Покупателем будет тот, кто направил предложение первым.
3. Если третьей стороны для решения нет, и никто не захотел выкупать долю в течение определенного в договоре срока, то компания подлежит ликвидации.

Особый порядок распределения прибыли

Яковлев и Смирнова — участники ООО. Доля Яковлева — 70%, доля Смирновой — 30%. Фактически компанией управляет Яковлев, который занимает должность директора. Смирнова в управлении бизнесом не участвует.

Участники заключили корпоративный договор, в котором прописано, что Смирнова лишается права контролировать операционную деятельность компании, а вместо доли в прибыли получает фиксированное вознаграждение один раз в квартал. Вся остальная прибыль компании остается в распоряжении Яковлева.

Особый порядок голосования

Николаев — один из участников ООО. Он внес крупный вклад в имущество компании. Одновременно все участники общества заключили корпоративный договор, по которому они обязуются согласовывать с Николаевым свое голосование на общем собрании по следующим вопросам:

1. Внесение изменений в Устав.
2. Реорганизация и ликвидация общества.
3. Назначение руководителя и досрочное прекращение его полномочий.
4. Распределение прибыли.
5. Одобрение крупных сделок.

Это положение действует до тех пор, пока сумма дивидендов, полученных Николаевым с момента заключения договора, не превысит сумму его вклада.

Ограничение на выход участников из общества

Алексеева, Матвеев и Тимофеев создали ООО. Чтобы сохранить активы общества на начальном этапе они заключили корпоративный договор, по которому выход участников из общества или продажа долей третьим лицам возможны только после наступления хотя бы одного из двух событий:

1. С момента государственной регистрации общества пройдет пять лет.
2. Нераспределенная прибыль общества превысит 10 млн руб.

Защита интересов инвесторов

Опытный ресторатор Марков решил открыть сеть кофеен, для чего открыл ООО. Но средств, нужных для запуска бизнеса, у него не было. Поэтому Марков нашел инвестора, который согласился дать ему недостающие 100 млн руб., получив долю 40% в уставном капитале компании.

Но у инвестора не было полной уверенности, что бизнес Маркова быстро «раскрутится» и начнет приносить прибыль. Поэтому он заключил с ресторатором корпоративный договор.

По условиям договора, если прибыль компании до вычета налогов по итогам второго года работы будет менее 50 млн руб., то возможны два варианта:

1. Ресторатор продает инвестору свою долю за символическую цену 1 рубль.
2. Если ресторатор не хочет продавать свою долю, то он выкупает долю инвестора за 150 млн руб.

Защита интересов кредиторов

Максимов и Кириллова — участники ООО. Они решили взять кредит в банке. Банк в качестве дополнительного обеспечения заключил с участниками корпоративный договор, по которому они обязуются:

1. Проголосовать на общем собрании за включение представителя банка в совет директоров общества.
2. До полного погашения кредита голосовать против крупных сделок общества, если их не одобрит банк.

Вывод

В корпоративном договоре участники хозяйственного общества и другие заинтересованные лица могут установить специальный порядок управления бизнесом.

Корпоративный договор позволяет разрешить конфликтные ситуации, обеспечить стабильную работу компании, установить справедливое распределение доходов от бизнеса, защитить интересы инвесторов и кредиторов.

Источник: uchet.pro