Единоличный исполнительный орган управляющий ИП как прописать в уставе

В распространенной схеме по оптимизации налогов с единственным учредителем и управляющим ИП появились новые нюансы. Если ранее российским законодательством было разрешено использование в качестве единоличного исполнительного органа индивидуального предпринимателя управляющего (статья 42 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», статья 69. п.1 абзац 3. Федеральный закон «Об Акционерных обществах»), то теперь появилась «лазейка» в отношении полномочий учредителя.

На сегодняшний день, благодаря этой, казалось бы, простой схеме, предприниматели могут сэкономить на фискальных выплатах, являясь одновременно и учредителем, и управляющим. Более подробно этот метод описан в статье Как управляющий ИП может снизить налоги в 2016 году?. А основные ошибки, которые могли допустить бизнесмены подробно раскрыл Владимир Туров в статье Ошибки в использовании схемы «Управляющий ИП», и как их исправить. Но, к сожалению, возник «камень преткновения» в виде тонкостей российского законодательства в отношении сделок, согласно которым один единственный учредитель не может быть управляющим ИП. А именно, теперь управление «2 в 1» стало оспоримым.

Who is управляющий ИП…

Почему же теперь стало недопустимо управлять компанией единственному учредителю?

Совсем недавно появилась судебная практика, на основании которой единственный учредитель подписывать договор от имени общества сам с собой не может, и сделки в таком случае будут признаны недействительными. На какие законы ссылается суд, и что послужило аргументом для признания противозаконности этих действий, подробно описывает юрист и налоговый консультант компании «Туров и Партнеры», Наталья Брылева

Наталья Брылева

юрист, налоговый консультант ЮК «Туров и партнеры»:

Может ли единственный учредитель подписывать договор от имени общества сам с собой?
С юридико-технической точки зрения данный договор на управление обществом будет подписываться, по сути, одним и тем же физическим лицом. Тем более, основываясь на представительском статусе единственного учредителя для своего общества, сделка будет считаться недействительной:
ст.182 ГК РФ. часть 3.
«Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом.»
Такой статус учредителя подтверждает и судебная практика. Суд кассационной инстанции отметил, что по смыслу статей 179 (в редакции до 01.09.2013) и 182 ГК РФ положение лица, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, и положение представителя во многом аналогичны. (Пункт 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 10.12.2013 N 162).
Даже в случае, когда единственным учредителем выдана доверенность на подписание такого договора другому лицу (доверенному лицу), и последний подписал договор в отношении учредителя от имени Общества, применительно к пункту 3 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, такие действия гражданским законодательством не допускаются. Защита прав представляемого в этом случае осуществляется посредством признания оспоримой сделки недействительной и применением последствий ее недействительности (Постановление Президиума ВАС РФ от 16.06.2009 N 17580/08 по делу N А40-65399/07- 29-602).

Управляющий ИП: экономия налогов и законный вывод кэша

Сделки, совершенные единоличным исполнительным органом или другим представителем юридического лица в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем (единоличным исполнительным органом) которого он одновременно является могут быть оспорены в соответствии с общими правилами, предусмотренными статьей 173.1 и пунктом 3 статьи 182 ГК РФ. (Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».
Из этого следует вывод, что единственный учредитель ООО не может выступать Управляющим-ИП в своем же обществе.

Итак, коллеги, право подписи и совершения сделок в отношении самого себя «уплыло» из полномочий единственного учредителя и управляющего ИП. Получается, что теперь невозможно совмещать две должности в одной. А соответственно, и все «бразды правления». И в этом случае, стоит пересмотреть стратегию менеджмента компании во избежание конфликтных ситуаций с законом, учитывая новые особенности. Во всяком случае, существует масса правомерных схем по легализации бизнеса и оптимизации налогов, которых еще не коснулась власть.

(Visited 1 925 times, 1 visits today)

Наталья Нагорнова

Главный редактор «Блога о налогах Турова Владимира»

Источник: turov.blog

Порядок смены единоличного исполнительного органа (ЕИО) в ООО: пошаговая инструкция

На сегодняшний день в деятельности многих ООО часто стал подниматься вопрос о смене главы организации. В связи с этим, естественно, возникает вопрос о процедуре смены, ее соответствии законодательству и правилам регистрации обществ с ограниченной ответственностью в соответствующих органах.

Общие принципы проведения процедуры

Вопрос переизбрания единоличного исполнителя или исполнительного органа ООО может встать по разным причинам: по желанию самого исполнителя, по окончанию периода исполнения обязанностей или неудовлетворительное их исполнение и прочее.

Статьей 40 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» определено, что должность единоличного исполнителя может именоваться по-разному: директор, президент, председатель и так далее, а занимать ее должно только физическое лицо. Исключением может быть ситуация, когда полномочия переданы управляющему. Этот случай опишем ниже.

Если в Уставе компании нет пункта об обязательном условии назначения ЕИО из числа участников общества, то он может быть избран в произвольном порядке. Срок полномочий исполняющего органа регламентируется все тем же Уставом.

Решение же о проведении процедуры переизбрания самостоятельно или доверии ее представителям, профессионально занимающимися подобной практикой, принимать Вам.

Документы необходимые для начала процедуры

1. Чтобы приступить к смене исполнительного органа, нужно изначально принять об этом решение, которое выражается в Протоколе общего собрания учредителей , если участниками являются лица в количестве двух и более. Если руководство обществом осуществляет орган управления, имеющий соответствующие полномочия, то в этом случае потребуется Решение Совета директоров. Решение Единоличного участника выносится при единоличном владении ООО.
2. Когда Решение принято и оформлено надлежащим образом, составляется заявление по форме Р14001, которая необходима для госрегистрации процедуры. Надежным подспорьем для правильного заполнения формы может стать руководство «Требования к оформлению документов, предоставляемых в регистрирующий орган», «Программа подготовки документов» (ППДГР) Федеральной Налоговой службы РФ.

Материалы указанных документов помогут избежать наиболее распространенных неточностей, допускаемых в подаваемом заявлении:

• отсутствие ИНН прежнего и вновь избранного управленцев и заявителя;
• распечатанный с двух сторон листа документ;
• несоответствие данных паспорта.

Если у заявителя отсутствует возможность лично подать необходимые документы в регистрирующий орган, он может передать их через представителя, нотариально оформив на него доверенность.

Подача документов для перерегистрации ЕИО

На госрегистрацию смены руководящего органа общества подается только заявление установленного образца Р14001 (см. д1-2).

Когда бумаги подаются через доверенное лицо, а не собственноручно, то к пакету документов прилагается доверенность, заверенная нотариально.

Важным моментом в процедуре подачи заявления в орган регистрации ФНС является тот факт, что период со времени оформления Решения о переизбрании ЕИО до момента подачи заявления-формы для регистрации строго ограничен тремя днями. Это правило регулируется все тем же Федеральным Законом России №129 (см.д.3). Превышение трехдневного срока грозит вновь избранному ЕИО взысканием в 5000 руб. предусмотренным КоАП РФ (см.д.4).

Предоставить пакет бумаг для регистрации переизбранного руководителя/органа, можно несколькими способами:

• В ИФНС собственноручно или через доверенное лицо;
• через ресурс ФНС в электронном виде, в том числе через ЭЦП
• воспользовавшись услугой подачи документов через нотариуса за определенную плату;
• Почтовым отправлением

Решение о внесении записи по смене ЕИО в госреестр

При условии соблюдения сроков подачи и корректном заполнении данных, через пять дней, исключая выходные, заявитель получит «Лист записи», свидетельствующий о подтверждении внесения записи в Единый Госреестр юрлиц. Это условие определено все тем же Федеральным Законом №129 (см.д.5)

Если же сведения, указанные в заявлении, будут признаны недостоверными или в документах будут допущены ошибки, то всю процедуру придется повторить с самого начала.

Выдается «Лист записи в ЕГРЮЛ» только лично заявителю либо его доверенному лицу. Если в форме Р14001 был указан адрес ООО, как способ получения ответа, то соответствующий Лист может быть отправлен по почте.

Извещение партнеров, клиентов и банка о переизбрании ЕИО ООО

По завершению процедуры по смене руководящего состава ООО, необходимо обязательно известить о данном факте Банк, где был оформлен р/ счет компании. Для этого следует предоставить Решение о смене руководителя, «Лист записи», приказ об утверждении единого исполняющего органа.

Непосредственно, в банке нужно оформить банковскую карточку с примером подписи, вступившего в должность, ЕИО или предоставить карточку, заранее заверенную у нотариуса. Кроме того, следует получить новый электронный ключ к расчетному счету общества.

Одновременно, в обязательном порядке, об изменениях в руководстве организации следует сообщить и всем контрагентам.

Добавление ЕИО

Гражданским кодексом РФ (см.д.6) разрешено внесение в Устав юридического лица условия, когда юр. лицо представлено несколькими участниками, имеющими равные полномочия и действующие, как совместно, так и независимо. Данное обстоятельство должно иметь отображение в ЕГРЮЛ.

ГК России (см.д.7) определена возможность предоставления полномочий ЕИО нескольким участникам, выполняющим руководство совместно, а также создание независимых единоличных органов исполнения при условии внесения такого пункта в Устав корпорации. Согласно ГК РФ (см.д.8), общества с ограниченной ответственностью могут иметь статус корпорации.

Следовательно, при возникновении необходимости дополнительно включить единоличный орган исполнения в организации с различными видами деятельности в пределах одной корпорации, непременно нужно изменить правила Устава ООО, утвердить его новую редакцию.

Последовательность процедуры

1. Потребуется Решение (протокол собрания учредителей или совета директоров или решение единственного участника) о смене ЕИО, подтверждающее решение об изменении Устава общества и дополнительном назначении ЕИО.
2. Обновленный вариант редакции Устава в двух экземплярах.
3. Идя далее, следует подготовить два заявления – p13001 и p14001, которые подаются в установленной форме (см. д.9-10). Надежным подспорьем для корректного отображения данных в форме послужат следующие руководства: требования к оформлению документов (см.д.11) и программа их подготовки для госрегистрации, которую можно найти и распечатать на официальном сайте налоговой службы РФ.

Оба заявления необходимо заверить нотариально при личном предоставлении в ИФНС. В случае подачи в электронном виде достаточно будет цифровой подписи подателя документов, коим является вновь избранный ЕИО. Если пакет документов будет передаваться в органы регистрации доверенным лицом, то дополнительно потребуется, заверенная нотариальной конторой, доверенность. Также Законодательством предусмотрена уплата госпошлины в размере 800 руб., квитанцию, об уплате которой, нужно приложить к полному пакету документов.

Сроки и правила подачи пакета документов и получения результатов его рассмотрения аналогичны тем, что были рассмотрены выше. Уведомление об изменениях в руководстве ООО контрагентов и Банка, открывшего р/с для организации, также описаны выше. Только Листов записи ЕГРЮЛ будет два, и дополнительно потребуется новая редакция Устава с отметкой органа регистрации.

Описанная процедура не столь популярна у предпринимателей ООО, так как чаще подобная проблема возникает в крупных корпорациях (холдингах) для разграничения работы генеральных директоров и финансовых. Процедура довольно сложная, требующая соблюдения и учета многих нюансов, как в деятельности организации и руководящего органа, так и в ее Уставе, не говоря уже о создании соответствующего пакета документов. В этом случае однозначно потребуется профессиональный юрист, имеющий опыт подобной работы.

Смена единоличного руководящего органа ООО на управляющего

В качестве управляющего может выступать индивидуальный предприниматель, но имеющий статус юридического лица. Это может быть единоличный управляющий или управляющая компания.

Руководство такой компании или юридического лица действует от имени ООО без доверенности, основываясь на Решении общего собрания, либо Совета директоров, и Договора про услуги по управлению. В свою очередь, единоличный исполняющий орган имеет возможность осуществлять деятельность от управляющего лица или компании. Данное положение отображено ФЗ (см.д.12).

Такая схема руководства чаще присуща крупным корпорациям. В них один орган занимается ведением дел нескольких фирм одного холдинга. осуществляя единую направленность деятельности. Есть даже управляющие компании, которые занимаются оказанием таких услуг на профессиональном уровне.

Вся схема процедуры смены ЕИО на УК, пакет документов, необходимый для ее проведения, и его подача в орган регистрации, а также получение соответствующих документов после регистрации смены единоличного исполнителя на управляющего или компанию, извещение об изменениях контрагентов и Банка были рассмотрены выше. Только в этом случае, заявителем будет выступать вновь избранный единолично исполняющий орган управляющей компании, или управляющий индивидуальный предприниматель, как юридическое лицо. В пакет документов в заявлении p14001 добавится лист Л, который тоже нужно будет корректно заполнить.

Преимущества Управляющей Компании перед Советом Директоров:

• всякая ответственность за соблюдение правовых норм и законности целиком ложится на управляющую компанию;
• сокращается вероятность коррупционных действий;
• осуществляется одновекторное управление нескольких компаний одного владельца;
• в случае с физическим лицом (ЕИО) заключается трудовой договор, а юридическим лицом (УК) подписывается гражданско-правовой договор;
• полный и всеобъемлющий контроль ЕИО;
• сокращение числа работников, что позволяет экономить финансовые средства на оплату труда и страховых взносов, так как администрация не входит в штат;
• снижение налога на прибыль.

Возможные риски передачи полномочий управляющей компании:

Налоговым кодексом (см.д.13) определено, что постановка компаний на учет в налоговых органах проводится по месту их расположения, а расположением юрлица считается адрес при госрегистрации по месту пребывания самого исполнительного органа управления (см.д.14-15). Адрес расположения должен быть отображен в учредительных бумагах (см.д.16).

Таким образом, этот момент в нормативно-законодательных документах продуман был неосновательно, а потому фирмы, передающие полномочия компании-управителю, должны перерегистрироваться по адресу юрлица (управляющего), если их места пребывания не совпадают.

Во избежание новой бумажной волокиты с перерегистрацией адреса, можно передать полномочия управляющему не полностью, а частично, оставив за директором фирмы определенные функции. В этом случае ни одна из сторон не вступает в конфликт с Законодательством.

К сожалению, возможна ситуация, когда инспекция ФНС может отрицать необходимость услуг управляющей компании при сохранении должности ЕИО в организации и не признавать расходы на ее услуги. Подобный спор может возникнуть в случае, когда разграничения полномочий управляющих органов компании и организации тщательно не урегулированы и нет убедительных обоснований для налоговой инспекции в необходимости услуг со стороны юридического лица при имеющейся должности ЕИО.

Чтобы риск подобных и других споров свести к нулю, стоит очень тщательно подойти к решению вопроса по регистрации предприятия и, по возможности, продумать все возможные варианты ведения бизнеса с самого начала. Это может в дальнейшем значительно сэкономить средства на новые перерегистрации по различным поводам и избежать конфликтных ситуаций с Законодательством России.

Такую сложную работу лучше доверить профессионалам в этой области деятельности.

Источник: www.riksconsult.ru

Единоличные исполнительные органы в 2021 году

Это не альтернативные варианты единоличных исполнительных органов (ЕИО), а различные правила их формирования, предусмотренные и допускаемые законом.

Множественность ЕИО в уставе и в ЕГРЮЛ

Единоличные исполнительные органы (ЕИО), образуемые в обществе, определяются его уставом, а лицо или лица, которым предоставлены полномочия ЕИО, это физические или юридические лица, сведения о которых указываются в ЕГРЮЛ. Иногда их смешивают и делают ошибочные выводы.

Один ЕИО. Полномочия у одного лица

Один ЕИО. Одно лицо

Один ЕИО — одно лицо

В уставе

В уставе обычно не уточняют, что в обществе создан только один ЕИО, и полномочия его предоставлены только одному лицу, а указывают лишь наименование должности (например, Директор), срок избрания и кем избирается (собранием или советом директоров).

В этом случае директор работает по «остаточному принципу», т.е. действует без доверенности и решает все вопросы, не отнесённые законом и уставом к компетенции коллегиальных органов общества. При этом в уставе указывают только основные полномочия директора, оставляя список открытым.

Полномочия директора могут быть досрочно прекращены по решению собрания (совета директоров) или по инициативе самого директора.

В ЕГРЮЛ

В ЕГРЮЛ указываются сведения о лице, действующим без доверенности от имени общества, и наименование его должности. Эти сведения в ЕГРЮЛ вносит о себе каждый вновь избранный ЕИО.

Соответственно, если в выписке из ЕГРЮЛ указано только одно лицо, действующее без доверенности от имени общества, то это означает, что в данном обществе образован только один ЕИО, полномочия которого предоставлены только одному лицу.

Один ЕИО. Полномочия у нескольких лиц

Один ЕИО. Его полномочия у нескольких лиц

Один ЕИО — несколько лиц

Такая конструкция может использоваться, например, когда участники ООО хотят совместно контролировать его деятельность – так называемый принцип «двух ключей».

Не следует путать такой ЕИО с коллегиальным исполнительным органом (КИО), состоящим из нескольких членов, принимающих решения голосованием. В единоличном органе никакого голосования быть не может. Такой орган остаётся единоличным, и он не состоит из нескольких лиц. Нескольким лицам лишь переданы его полномочия, и все эти лица действуют совместно, как единый ЕИО.

В уставе

В этом случае в уставе необходимо указать, что в обществе образован один ЕИО (например, директор), полномочия которого могут быть предоставлены нескольким лицам, действующим совместно.

Количество этих лиц в уставе указывать необязательно. Его можно определять, исходя из целесообразности, решением собрания участников при каждом формировании ЕИО. При этом полномочия ЕИО одновременно предоставляются всем избранным лицам на срок, указанный в уставе.

Здесь, как и в случае, когда полномочия ЕИО предоставлены одному лицу, все действующие совместно лица, наделены одними и теми же полномочиями по остаточному принципу. Все они совместно действуют без доверенности и совместно решают все вопросы, не отнесённые законом и уставом к компетенции коллегиальных органов общества.

В уставе также указывают только основные полномочия ЕИО, оставляя список открытым.

Прекращение полномочий ЕИО происходит одновременно (как и избрание) для всех избранных лиц в срок, указанный в уставе, а также досрочно по решению собрания (совета директоров) или по заявлению одного из них.

В ЕГРЮЛ

В ЕГРЮЛ для общества с таким ЕИО указываются сведения обо всех лицах, совместно действующих без доверенности, с единой для всех должностью (например, директор). При этом, для внесения указанной записи, как и при других изменениях, например устава, адреса или видов деятельности, заявителями являются одновременно все лица, действующие совместно и наделённые равными полномочиями ЕИО.

Соответственно, если в выписке из ЕГРЮЛ содержатся сведения о нескольких лицах, действующих без доверенности от имени общества, но у всех у них указана одна и та же должность, означает, что в данном обществе образован один ЕИО, полномочия которого предоставлены нескольким лицам, действующим совместно.

Несколько ЕИО

Несколько независимых ЕИО

Несколько ЕИО

В уставе

В этом случае, устав должен содержать уникальные наименования должностей всех ЕИО (например, генеральный директор, финансовый директор и т.д.) и сроки их избрания, а также полномочия каждого ЕИО, не пересекающиеся с полномочиями других ЕИО.

Избираются ЕИО собранием участников независимо от избрания других ЕИО. Если в обществе создан совет директоров, то уставом можно предусмотреть, что все или некоторые ЕИО (с определённым набором полномочий) избираются советом директоров.

Остаточный принцип, здесь используется только для одного из ЕИО. Для всех остальных ЕИО в уставе должен быть указан свой индивидуальный закрытый (исчерпывающий) перечень полномочий. ЕИО, действующий по остаточному принципу, будет решать все вопросы деятельности общества, не отнесённые к компетенции коллегиальных органов общества, а также к полномочиям других ЕИО.

Все ЕИО действуют без доверенности от имени общества и могут выдавать доверенности только в рамках своих полномочий, указанных в уставе.

Сроки избрания каждого ЕИО, не связаны со сроками избрания других ЕИО, и прекращение полномочий одного из них не влечёт прекращение полномочий других ЕИО.

В ЕГРЮЛ

В ЕГРЮЛ для общества с несколькими ЕИО указываются сведения обо всех лицах, действующих без доверенности, с указанием для каждого лица его должности. Полномочие быть заявителем при внесении в ЕГРЮЛ указанных сведений может быть предусмотрено в уставе лишь для одного из ЕИО. Полномочия быть заявителями при других регистрационных действиях уставом могут быть разделены между разными ЕИО. В случае, если подобные полномочия уставом не отнесены ни к одному из образованных в обществе ЕИО означает, что данное полномочие отнесено к ЕИО, действующему по остаточному принципу.

Соответственно, если в выписке из ЕГРЮЛ содержатся сведения о нескольких лицах, действующих без доверенности от имени общества, и указаны разные наименования их должностей, означает, что в данном обществе образовано несколько ЕИО, действующих независимо друг от друга.

Практика использования «двух ключей»

Примерами могут служить Уставы » Три пескаря » и » Лисья нора «.

В них для контроля участниками ЕИО применена технология «двух ключей».

Сформированы два ЕИО, имеющие разные полномочия и действующие независимо друг от друга.

При этом полномочия одного из них предоставляются двум или более (по выбору собрания) лицам, действующим совместно.

Одним таким лицом в Уставе » Три пескаря » может быть, а в Уставе » Лисья нора » обязательно должен быть участник общества.

Практика «двух ключей»

Александр МИРОЛЮБОВ
2018

​актуальность материала
март 2021

Источник: www.ustav.ooo