Бесплатная
Консультация:
Москва и МО
С-Петербург и ЛО
- Автострахование
- Жилищные споры
- Земельные споры
- Административное право
- Участие в долевом строительстве
- Семейные споры
- Гражданское право, ГК РФ
- Защита прав потребителей
- Трудовые споры, пенсии
- Главная
- Публикации и практика
- Главная
- Статьи и комментарии ПЦ «Логос»
- Обеспечительный платеж — это .. Образец договора, удержание, возврат платежа
Обеспечительный платеж — это .. Образец договора, удержание, возврат платежа
Обеспечительный платеж как способ обеспечения обязательства
Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором (п. 1 статьи 329 ГК РФ).
Обеспечительному платежу как способу обеспечения исполнения обязательств посвящены статьи 381.1 и 381.2 ГК РФ.
2.2. Общие положения о залоге
В законодательстве РФ это новый способ обеспечения исполнения обязательств и был введен только с 1 июня 2015 года, но на практике применялся и до указанной даты, поскольку стороны договора, в силу п. 1 статьи 329 ГК РФ вправе были использовать любое обеспечение, в том числе и не закрепленное напрямую в законе.
Например, по условиям договора аренды, арендатор вносил сумму некоего «обеспечения», или «гарантийного/страхового депозита» (в размере, например, равном сумме арендной платы за месяц). В случае неисполнения арендатором обязанности по уплате арендной платы, или просрочки в ее уплате, арендодатель удерживал нужную сумму из суммы «обеспечения».
Если же арендатор добросовестно исполняет обязанности, то обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотреть соглашением сторон. Например, договором аренды может быть предусмотрено, что такой платеж поступает в счет уплаты аренды за последний месяц пользования объектом аренды.
Определение понятия «обеспечительный платеж»
Обеспечительный платеж — это определенная соглашением сторон сделки денежная сумма, вносимая одной из сторон в пользу другой стороны в качестве обеспечения исполнения обязательства.
Согласно п. 1 статьи 381.1 ГК РФ, денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 1062 Кодекса, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.
При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.
1.3. Исполнительные обязательства
Таким образом, посредством применения обеспечительного платежа могут обеспечиваться:
- денежное обязательство;
- обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора;
- обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 1062 ГК РФ «Требования, связанные с организацией игр и пари и участием в них».
Обеспечительный платеж в договоре аренды
Обеспечительный платеж в обеспечение обязательств, которые возникнут в будущем
Допускается использование обеспечительного платежа в целях обеспечения обязательств, которое возникнет в будущем. В этом случае условие об обеспечительном платеже закрепляется в предварительном договоре. Если основной договор не будет заключен по вине стороны, внесшей обеспечительный платеж, то этот платеж остается у другой стороны. В случае если основной договор не будет заключен по вине контрагента стороны, внесшей платеж, то последняя вправе требовать его возврата.
Функции обеспечительного платежа
Обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств применим только в денежном обязательстве и выполняет кроме обеспечительной еще и платежную функцию, поскольку при наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства
Когда обеспечительный платеж подлежит возврату
По общему правилу, установленному п. 2 статьи 381.1 ГК РФ, обеспечительный платеж подлежит возврату в следующих случаях:
1) в связи с прекращением обеспеченного обязательства;
2) если обстоятельства, при наступлении которых можно воспользоваться обеспечительным платежом, не наступят в предусмотренный договором срок.
Вместе с тем, иные положения могут быть предусмотрены соглашением сторон. Например, в договоре аренды может быть предусмотрено, что «обеспечительный платеж засчитывается в качестве арендной платы за последний месяц пользования объектом аренды».
Как вариант, стороны не лишены возможности предусмотреть в договоре и условие о возврате обеспечительного платежа не в полном размере. Например, из 100 000 рублей, подлежит возврату только 50 000 рублей.
Пунктом 3 статьи 381.1 ГК РФ установлено, что договором может быть предусмотрена обязанность соответствующей стороны дополнительно внести или частично возвратить обеспечительный платеж при наступлении определенных обстоятельств.
Применение правил об обеспечительном платеже
В соответствии со статьей 381.2 ГК РФ, правила об обеспечительном платеже (ст. 381.1) применяются также в случаях, если в счет обеспечения вносятся подлежащие передаче по обеспечиваемому обязательству акции, облигации, иные ценные бумаги или вещи, определенные родовыми признаками.
Таким образом, помимо денег, предметом обеспечительного платежа могут являться ценные бумаги или вещи, определенные родовыми признаками (см. ст. ст. 130, 133, 134, 135 ГК РФ).
Источник: logos-pravo.ru
Отдельные способы обеспечения исполнения обязательств
Неустойкой (штрафом, пеней) признается установленная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Различают законную и договорную неустойку.
Это такой способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, предусмотренными законом – алиментные платежи, задолженность по зарплате, прочие привилегированные платежи- ст.334 ГК.
ГК различает два вида залога:
1. Залог с передачей имущества залогодержателю (заклад),
2. Залог с оставлением имущества у залогодателя.
Замена предмета залога допускается с согласия залогодержателя – ст.345 ГК.
Если предмет залога погиб или поврежден либо право собственности на него или право хозяйственного ведения прекращено, залогодатель вправе в разумный срок восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом.
Разные виды залога имеют свою специфику.
Залог товара в обороте
Признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением ему права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге-п.1 ст.357 ГК. Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части основного обязательства (возврат части долга).
Особенности залога недвижимости (договор ипотеки):
1.по договору ипотеки может быть заложено только недвижимое имущество, перечисленное в п.1 ст.130 ГК, которое принадлежит залогодателю на праве собственности или на праве хозяйственного ведения,
2.подлежит нотариальному удостоверению и считается заключенным с момента его государственной регистрации по месту нахождения недвижимости,
3.предмет ипотеки определяется в договоре указанием на его наименование и место нахождения, а также достаточным для идентификации этого предмета описанием,
4.вещь, являющаяся предметом ипотеки, считается заложенной вместе с принадлежностями как единое целое,
5.часть недвижимого имущества, раздел которого в натуре невозможен без изменения его назначения (неделимая вещь), кроме квартир в многоквартирном доме, не может быть самостоятельным предметом ипотеки,
6.не допускается ипотека участков недр, особо охраняемых природных территорий, иного имущества, изъятого из оборота (имущество, на которое не может быть обращено взыскание, квартиры государственной муниципальной собственности и т.д.),
7.на имущество, находящееся в общей совместной собственности, ипотека может быть установлена при наличии письменного согласия на это всех собственников,
8.ипотека здания и сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение,
9.оценочная стоимость предмета ипотеки определяется по соглашению залогодателя с залогодержателем,
10.обязательство, обеспечиваемое ипотекой, должно быть названо в договоре об ипотеке с указанием суммы, основания возникновения и срока исполнения,
11.залогодатель обязан в письменной форме предупредить залогодержателя о правах третьих лиц на предмет ипотеки пожизненное пользование, аренда, сервитуты и т.д.
12.при пользовании заложенным имуществом залогодатель обязан поддерживать имущество в исправном состоянии и нести расходы по содержанию и ремонту этого имущества до момента прекращения ипотеки,
13.страхование заложенного имущества осуществляет залогодатель за свой счет от рисков утраты и повреждения,
14.если иное не предусмотрено законом или договором об ипотеке, залогодатель вправе без согласия залогодержателя сдавать заложенное имущество в аренду, передавать его во временное безвозмездное пользование, предоставлять сервитут.
Права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной.
Закладная является именной ценной бумагой.
Особенности залога прав.
Предметом залога могут быть принадлежащие залогодателю имущественные права (требования), за исключением требований, неразрывно связанных с личностью кредитора – требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.
Залог прав означает, что из средств, поступающих залогодателю в связи с исполнением заложенного им права, прежде всего, должны удовлетворяться требования залогодержателя.
Удержание – это такой способ обеспечения исполнения обязательства, суть которого состоит в том, что кредитор (ретентор), у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока данное обязательство не будет исполнено – п.1 ст.359 ГК.
Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того как эта вещь поступила во владение кредитора, право на нее приобретены третьим лицом – п.2 ст.359 ГК.
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за неисполнение другим лицом его обязательства полностью или в части – ст.361 ГК. Договор поручительства заключается в письменной форме между кредитором по основному обязательству и поручителем. При поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение основного обязательства становится наряду с должником еще и другое лицо – поручитель.
1.при надлежащем исполнении основного обязательства – п.1 ст.367 ГК,
2.когда без согласования с поручителем меняются существенные условия основного обязательства, а также его субъекты – п.1 ст.367 ГК,
3.при переводе долга по обеспеченному поручительством обязательству на другое лицо, если поручитель не дал согласия кредитору отвечать за нового должника – п.2 ст.367 ГК,
4.если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем – п.3 ст.367 ГК,
5.по истечении указанного в договоре срока, на который поручительство дано – п.4 ст.367 ГК. Срок этот не должен быть менее срока исполнения основного обязательства.
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате- ст.368 ГК.
Гарант – банк, кредитное учреждение, страховая организация, которые выдают гарантию.
Принципал – основной, главный должник в обязательстве.
Бенефициар – лицо, в пользу которого совершается платеж, выставляется аккредитив.
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения – п.1 ст.380 ГК.
Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должна быть совершено в письменной форме, причем в таком соглашении передаваемая сумма должна именоваться задатком, в противном случае эта сумма считается уплаченной в качестве аванса (аванс выполняет лишь платежную функцию), если не доказано иное.
Нарушение простой письменной формы не влечет недействительность договора.
В отношениях по поводу задатка участвуют стороны основного обязательства: должник – задаткодатель и кредитор – задаткополучатель.
Задаток выполняет три функции: платежную, удостоверительную, обеспечительную.
Источник: megaobuchalka.ru
Способы обеспечения исполнения обязательств
Способы обеспечения исполнения обязательств — это установленные законом имущественные гарантии, способствующие избежанию нарушений обязательств, принятых на себя сторонами договора.
Виды обеспечения исполнения обязательств:
1) Неустойка;
2) Залог;
3) Удержание имущества должника;
4) Поручительство;
5) Банковская гарантия;
6) Задаток.
Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств
Неустойка — это денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору при неисполнении или не надлежащем исполнении обязательств. Неустойка может быть в виде штрафа, либо пени (в процентном отношении)
Виды неустойки:
Законная- взыскание неустойки предусмотрено законом, а также иными нормативном правовыми актами. Размер законной неустойки может быть увеличен по согласию сторон.
Договорная — неустойка предусматривается согласием сторон. Согласие о неустойке оформляется в письменной форме. Размер о неустойке определяется сторонами.
Неустойка штрафная(кумулятивная) — неустойка подлежит взысканию сверх убытков;
Неустойка зачетная — возможно взыскание убытков сверх или в части не покрытой неустойки;
Неустойка исключительная — взыскание только неустойки;
Неустойка альтернативная — взысканию подлежат либо убытки, либо неустойка.
Неустойку принято рассматривать и как в качестве способа обеспечения обязательств и как меру ответственности. Согл.ст.333 суд вправе снизить размер неустойки, если сумма неустойки явно не соразмерна сумме убытков. По ППВС и ВАСРФ 81 от 22.12.11г. «О некоторых вопросах применения ст.333 ГКРФ»: Кредитор должен доказать факт ненадлежащего исполнения обязательства должника. Ст.333 может применяться только по заявлению должника. Должник обязан привести доказательства явной несоразмерности суммы неустойки и возникших убытков;
Залог как способ обеспечения исполнения обязательств
Залог — способ обеспечения обязательства, при котором кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получит удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятия, предусмотренными законом.
Виды залога:
1) предмет залога может быть передан залогодержателю(исключение:недвижимое имущество);
2) предмет залога может быть оставлен у залогодателя;
3) предмет залога остается у залогодателя, но под замком и печатью залогодержателя.
Основания возникновения залога:
— на основании договора;
— в случаях предусмотренных законом(ст.488 ГК при продаже товара в кредит, товар считается находящимся в залоге до его полной оплаты).
Залогодержателем может быть любой субъект ГП являющийся кредитором по основному обязательству.
Залогодателем может быть как сам должник по основному обязательству, так и 3-е лицо.
Залогодателем может быть собственник имущества, либо должник владеющий этим имуществом на праве хозяйственного ведения.
Предметом залога может быть:
— вещь(любые вещи за исключением предметов изъятых из оборота);
— имущественное право.
Предметом ипотеки могут быть:
— предприятия;
— земельный участок;
— жилые дома, квартиры и т.д.;
— дачи, дома, гаражи и т.д.;
— воздушные и морские суда(ст.5 ФЗ «об ипотеке»).
Одна и та же вещь, либо право требования, могут быть предметом залога по нескольким договорам при этом каждый последующий залогодержатель, должен быть письменно извещен о правах предыдущего залогодержателя. При заключении договора о залоге в некоторых случаях помимо согл.залогодателя требуется согласие 3-х лиц. В частности в силу ст.37 ГК при распоряжении имуществом принадлежащим несовершеннолетним, потребуется согласие органа опеки и попечительства.
Договором может быть предусмотрена обязанность того у кого находиться предмет залога, застраховать его. Страхование предмета ипотеки предусмотрено законом. Договор о залоге заключают в простой письменной форме. Договор о залоге недвижимого имущества требует государственной регистрации.
Удержание имущества должника — возникает в силу закона и только в силу закона, договор заключать не нужно. При удержании кредитор у которого находиться вещь подлежащая передачи должнику вправе удерживать ее до полного исполнения должником его обязанности. Удержание может обеспечивать исполнение только ден.обязательств. Кредитор вправе продать вещь по правилам предусмотренным для залога;
Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств
Поручительство — гражданско-правовой договор в соответствии с которым одна сторона поручитель обязуется перед кредитором другого лица, то есть должника, отвечать за исполнение должником его обязательства полностью или в части. Обязанность поручителя исполнить вместо должника основное обязательство, возникает не в момент заключения договора поручительства, а в момент не исполнения должником основного обязательства.
Т.о. поручитель выполняет свое собственное обязательство, а не обязательства должника. Договор поручительства заключается в простой письменной форме. Неисполнение требований по форме договора влечет его недействительность. По общему правилу поручитель несет солидарную ответственность с должником. Договором может быть предусмотрено только субсидиарная ответственность.
По общему правилу поручитель отвечает перед кредитором должника за исполнением последнего обязанностей в полном объеме. Однако договором может быть предусмотрено и ограничение ответственности. Поручитель исполнивший обязанность за должника, вправе предъявить к нему регрессивное требование;
Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства
Субъекты Банковской гарантии:
Гарант(Банк, Страховая организация) — гарантирует исполнение обязательства должников;
Принципал — основной должник обязательства;
Бенефициар — кредитор обязательства.
Отличительные черты Банковской Гарантии:
— самостоятельное независимое обязательство;
— Банковскую Гарантию можно отозвать только в том случае, если это предусмотрено в ней самой;
— непередаваемость прав, перемена лиц возможна только в случаи прямо предусмотренных Банковской Гарантией;
— возмездность за выдачу Банковской Гарантии, принципал обязан уплатить гарантию;
— Банковская гарантия, высокая степень формализации отношений, при неисполнении принципалом основного обязательства, бенефициар предъявляет требования гаранту о выплате соответствующей денежной суммы, к этому требованию он обязан приложить полный пакет документов, обосновывающий это требование.
Гарант вправе отказать в удовлетворении требований только в двух случаях:
1) они не соответствуют условиям гарантии;
2) требование заявлено по истечению срока указанного в гаранте.
Гарант не вправе отказывать в удовлетворении требований, если они уже исполнены принципалом, но бенефициар их повторно заявляет.
Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств
Задаток — это денежная сумма выдаваемая одной из договаривающихся сторон другой стороне в счет причитающихся платежей.
Функции задатка:
— доказательная;
— обеспечительная;
— платежная.
Согласие о задатке заключается в письменной форме ее несоблюдение влечет применение ст.162 ГК. Если невозможно установить природу выданной суммы она считается авансом.
В соглашении о задатке, либо указывается, что сумма выдается в качестве задатка или указывается на последствия неисполнения обязательства, если это виновная сторона давшая задаток, то он ей не возвращается. Если виновна сторона получившая задаток она обязана вернуть его в 2-ом размере. Сумма задатка определяется соглашением сторон.
Источник: nstuleaks.org