Размер субсидиарной ответственности, т. е. та сумма, которая взыскивается с контролирующих лиц, зависит от целого ряда условий. Если говорить упрощенно, то размер субсидиарной ответственности равен той части долга компании-банкрота, которая осталась непокрытой ее собственным имуществом.
Но такая простая формула применяется редко. На размер субсидиарной ответственности еще влияют такие вопросы:
√ По какому основанию привлекается КДЛ;
√ Сколько КДЛ привлекаются к ответственности;
√ Какова степень вины каждого КДЛ;
√ Каков реальный размер вреда кредиторам по вине КДЛ и т. д.?
Рассмотрим, как определяется размер субсидиарной ответственности в зависимости от разных условий.
Размер субсидиарной ответственности за непогашенные требования кредиторов
В этом случае размер взысканий с КДЛ равен непогашенным из-за недостатка имущества (п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве):
√ Требованиям кредиторов, включенных в реестр требований (реестровые требования);
Тема 2.1 Выбор формы бизнеса: как появилось акционерное общество?
√ Требованиям кредиторов, которые заявлены после закрытия реестра («зареестровые» требования);
√ Текущим платежам, оставшимся непогашенными по причине недостаточности имущества должника.
Напомним, что ст. 61.11 Закона о банкротстве предусматривает субсидиарную ответственность за невозможность полностью погасить требования кредиторов по вине контролирующего лица, в частности:
√ При совершении сделок, причинивших имущественный вред кредиторам;
√ При утрате или искажении бухгалтерских документов;
√ При возникновении долгов из-за налоговых, административных и уголовных правонарушений;
√ При утрате или искажении корпоративных документов;
√ При невнесении или внесении неправильных сведений в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ.
В размер субсидиарной ответственности не включаются (п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве):
√ Требования самого контролирующего лица к компании-должнику;
√ Требования фирм и ИП, которые являются взаимозависимыми с компанией-должником.
Такой запрет сделан законодателем для того, чтобы исключить ситуацию, когда привлекаемый к ответственности директор или учредитель через подставных лиц взыскивает с себя долги в свою же пользу, лишая тем самым других кредиторов возможности удовлетворить свои требования.
Формула расчета размера субсидиарной ответственности, которая предусмотрена ст. 1.11 Закона о банкротстве, выглядит так:
Рассчитать размер субсидиарной ответственности можно по формуле.
Размер субсидиарной ответственности за неподачу заявления должника
В этом случае размер ответственности равен сумме долгов, которые возникли у компании после того, как истек срок на подачу заявления должника, и до возбуждения дела о банкротстве (п. 2 ст. 61.12 Закона о банкротстве).
Организационно-правовые формы предпринимательства
Напомним, что сроки на подачу заявления должника следующие (п. 2, 3 ст. 9 Закона о
√ Для руководителя – не позднее одного месяца со дня выявления признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества, а также других признаков, указанных в п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве;
√ Для членов ликвидационной комиссии – не позднее 10 дней с момента выявления признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества.
По ответственности за неисполнение обязанности по созыву внеочередного собрания участников (акционеров) размер субсидиарной ответственности равен долгам, которые воз- никли после того, как истекли сроки на созыв, подготовку и проведение собрания, а также разумные сроки на подготовку и подачу заявления должника по итогам этого собрания (п. 3.1 ст. 9 Закона о банкротстве; п. 13 Постановления Пленума ВС РФ № 53). О том, как считать сроки на созыв собрания и подачу заявления должника, читайте в разделе «Субсидиарная ответственность за неподачу заявления должника» (гл. 18.2).
В размер субсидиарной ответственности не включаются долги перед теми кредиторами, которые на момент заключения договоров с компанией-должником знали или должны были знать о том, что у нее есть признаки неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества и что по этой компании должно быть подано заявление должника (п. 3 ст. 61.12 Закона о банкротстве).
Это правило не относится к долгам в виде обязательных платежей и к тем случаям, когда заключение договора с должником являлось для кредитора обязательным (п. 14 Постановления Пленума ВС РФ № 53).
Формула для расчета размера субсидиарной ответственности за неподачу заявления
должника выглядит так:
Для расчета размера субсидиарной ответственности за неподачу заявления должника тоже можно использовать формулу.
Также не включаются в размер субсидиарной ответственности директора расходы на проведение процедуры банкротства. Но если арбитражный управляющий докажет, что если бы директор подал заявление вовремя, то расходы были бы меньше, тогда эти расходы в части превышения увеличат размер ответственности (п. 14 Постановления Пленума ВС РФ № 53).
Размер субсидиарной ответственности, если привлекается номинальный руководитель
Факт номинальности сам по себе не может автоматически освободить от ответственности, ведь номинальный директор (учредитель) де-юре сохраняет все права контроля над компанией.
Но «номинал» может улучшить свое положение, если он (п. 9 ст. 61.11 Закона о банкротстве):
√ Докажет, что по факту фирмой не руководил;
√ Выдаст реального директора;
√ Представит доказательства, которые помогут привлечь реального директора к ответственности или найти сокрытое имущество, за счет которого можно удовлетворить требования кредиторов.
Если «номинал» выдаст реального директора (учредителя), то размер субсидиарной ответственности разделится между ними поровну. То есть они будут отвечать солидарно (п. 8 ст. 61.11, п. 1 ст. 61.12 Закона о банкротстве).
Но если номинальный директор (учредитель) будет еще активно содействовать привлечению к ответственности реального, а также поиску имущества, то суд может снизить размер его части субсидиарной ответственности или вовсе освободить от нее.
Насколько будет снижен размер ответственности – зависит от того, насколько информация, которую дал «номинал», помогла удовлетворить требования кредиторов. Если суд идет на снижение размера ответственности «номиналу», то это не значит, что общий размер субсидиарной ответственности уменьшится и кто-то из кредиторов останется без денег. Ту часть размера ответственности, которую суд снял с «номинала», переведут на реального директора (учредителя) (п. 6 Постановления Пленума ВС РФ № 53).
Например, на руководителя Иванова А.А. подано заявление о привлечении к субсидиарной ответственности на 1 000 000 руб. На суде он доказал, что был номинальным руководителем, что фирмой фактически руководил Петров Б.Б.
В этом случае размер субсидиарной ответственности составит:
1) Для Иванова А.А. – 500 000 руб.;
2) Для Петрова Б.Б. – 500 000 руб.
Допустим, что благодаря информации, представленной Ивановым А.А., удалось доказать, что Петров Б.Б. вывел на себя из фирмы активы на сумму 300 000 руб. На основании этого суд решил снизить Иванову А.А. размер субсидиарной ответственности на 300 000 руб.
Тогда размер ответственности номинального и реального руководителей составит:
1) Для Иванова А.А. – 200 000 руб.;
2) Для Петрова Б.Б. – 800 000 руб.
Размер субсидиарной ответственности в зависимости от реального вреда, который причинило контролирующее лицо
Если контролирующее лицо докажет, что размер вреда, который причинен кредиторам по его вине, намного меньше предъявленных ему требований, то суд должен снизить размер субсидиарной ответственности до той суммы, которая соответствует причиненному вреду (п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве).
Например, директора организации привлекают к субсидиарной ответственности за утрату бухгалтерских документов. Размер неудовлетворенных требований кредиторов равен 1 000 000 руб. В ходе судебного разбирательства выясняется, что утрата бухгалтерских документов привела лишь к тому, что не удалось взыскать дебиторскую задолженность в сумме 100 000 руб. Других негативных последствий от утраты документов не было.
Получается, что вред, который причинен кредиторам по вине директора, составляет только 100 000 руб. Остальные 900 000 руб. непогашенного долга возникли не по вине директора, а по другим, не зависящим от него причинам. Значит, размер субсидиарной ответственности директора должен быть снижен до 100 000 руб.
Также директор может доказать, что не вся сумма непогашенных требований возникла по его вине, что этому способствовали внешние факторы, например жесткая конкуренция, кризис в отрасли и пр. В этом случае суд может снизить размер ответственности (п. 19 Постановления Пленума ВС РФ № 53).
За утрату бухгалтерских документов суды снижают размер субсидиарной ответственности чаще всего. Конкурсные управляющие обычно подают заявления на всю сумму непогашенных долгов. Но с директора нельзя взыскивать долги, в возникновении которых он не виноват. Поэтому суды всегда соотносят степень вины директора с размером непогашенных требований (например, Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 18 июля 2017 г. № Ф04-2486/2017 по делу № А03-18602/2015, от 5 сентября 2017 г. № Ф04-1010/2016 по делу № А03-23800/2014, Дальневосточного округа от 23 июня 2015 г. № Ф03-2445/2015 по делу № А51-30633/2013).
Если КЛ хочет уменьшить размер субсидиарной ответственности, то ему придется доказать размер причиненного им вреда суду.
По налоговым долгам тоже есть примеры снижения размера субсидиарной ответственности – Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 1 апреля 2016 г. № Ф03-1083/2016 по делу № А59-1949/2014.
Налоговый орган провел выездную проверку и доначислил организации налог, пени и штрафы. Компания оказалась банкротом и не смогла погасить задолженность по налогам. Тогда конкурсный управляющий подал заявление с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности директора.
Суд согласился с требованием, но снизил размер субсидиарной ответственности до суммы неуплаченных налогов, простив директору пени и штрафы. Объяснялось такое решение тем, что реальная потеря бюджета – это именно сумма неуплаченных налогов, а не пени и штрафы.
Источник: xn--1-iubx.xn--p1ai
«Субсидиарка» must have? Все тонкости привлечения к субсидиарной ответственности
В последние годы в России прослеживается тенденция к ужесточению в рамках дел о субсидиарной ответственности. Так ли это на практике, как влияют на процедуру дел о несостоятельности различия редакций «Закона о банкротстве» и кто такие выгодоприобретатели, — об этом адвокат Юлия Шилова рассказывает в своем вебинаре «Субсидиарная ответственность: тренд на ужесточение или нет», организованного при поддержке «Газпромбанк» (Акционерное общество).
Время прочтения: 3 минуты
Каждый год в России количество заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности растет. При этом из всего числа заявлений удовлетворяются почти 40%. На таком уровне показатель держится с 2018 года, когда была принята новая редакция «Закона о банкротстве».
«В любом банкротом споре сегодня обращение с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности — must have. Каждый арбитражный управляющий считает необходимым подать такое заявление. Иначе он рискует в дальнейшем получить убытки в свой адрес, либо отстранение за бездействие. Иногда его подают на всякий случай, просто потому что надо», — сообщает адвокат, руководитель группы практики реструктуризации и банкротства Адвокатского бюро Art De Lex Юлия Шилова.
Эксперт подробно рассказала обо всех нынешних трендах в делах о несостоятельности, их структуре, процедуре, отдельное внимание уделив отличиям редакций «Закона о банкротстве». Так, один из нюансов в вопросе о привлечении к субсидиарной ответственности — момент, когда было совершено правонарушение. Если старая редакция Закона давала только один год для того, чтобы обратиться с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности, то новая — три года.
«Первым делом нужно понять, в какой период какая редакция закона действовала на момент совершения правонарушения контролирующих должника лиц. По крайней мере, то правонарушение, которое вменяется конкурсным управляющим. Исходя из этого, может быть применена разная редакция закона. Кроме того, в ранее действующей редакции закона о банкротстве не действовали презумпции, которые установлены сейчас, например, о том, что лицо априори является контролирующим, пока не доказано иное. Доказывать это как раз нужно ответчикам», — объясняет Юлия Шилова.
Отдельная тема — вопрос об особенностях привлечения к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве. По словам адвоката, если дело о банкротстве было возбуждено, процедура полностью завершилась, а срок привлечения к субсидиарной ответственности еще не прошел, то кредитор или конкурсный управляющий может подать такое заявление. Однако обращение будет рассмотрено в рамках группового косвенного иска. «То есть заявитель, обратившийся с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности, должен предложить другим кредиторам присоединиться к его иску. При этом если лицо будет привлечено, и денежные средства будут взысканы в их пользу, распределят пропорционально между всеми заявителями», — уточняет Юлия Шилова.
Другой темой вебинара стали особенность привлечения к субсидиарной ответственности выгодоприобретателей. Эксперт также подробно рассмотрела наиболее интересные кейсы, а также ответила на вопросы по конкретным делам слушателей. Узнать больше можно, пройдя по ссылке.
Источник: legalacademy.ru
Субсидиарная ответственность: изменения в законодательстве
В последнее время все чаще приходится консультировать доверителей по такому вопросу, как субсидиарная ответственность. Если раньше мне задавали вопросы общего характера, то сейчас они конкретизировались. Наибольший интерес, что вполне объяснимо, вызывают два вопроса: кого и за что могут привлечь к субсидиарной ответственности и что нужно делать, чтобы ее избежать?
Для начала определимся в понятии субсидиарной ответственности.
Субсидиарная ответственность — право на взыскание неполученного долга с другого обязанного лица, если первое лицо не может его внести. В статье мы рассматриваем субсидирую ответственность участников, директоров и иных контролирующих лиц хозяйственных общества по их обязательствам.
Изменения в законодательстве
После внесения изменений в Федеральный закон Российской Федерации от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в 2017 г., когда субсидиарная ответственность стала действительно действенным механизмом по взысканию кредиторами долгов организаций-банкротов, размер присуждаемой судом «субсидиарки» уже может достигать миллиарды рублей, как это произошло по делу № А40-133735/15 или по делу №А40-178997/14.
Не удивительно, что после подобных судебных решений контролирующие лица должника лишаются всего имущества и накоплений. Причем сделки по отчуждению имущества супруге или другим аффилированным лицам также легко оспариваются в суде и не приносят желаемого результата. Анализ судебной практики показывает, что чаще всего в размер субсидиарной ответственности включаются все заявленные в деле и удовлетворенные судом требования.
Поэтому после объяснения доверителям (как со стороны кредитора, так и со стороны должника) общих положений процедуры банкротства, сразу задается вопрос: «А кто еще, кроме генерального директора может быть признан контролирующим должника лицом?»
В п. 1. ст. 61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» дано определение контролирующего должника лица, в соответствии с которым, им может быть признано любое физическое или юридическое лицо, прямо или косвенно повлиявшее на банкротство компании. Закон оставил перечень таких лиц открытым и помимо генерального директора и собственника компании это могут быть и главный бухгалтер, и учредители с долей более 50%, и финансовый или коммерческий директор, материнская компания организации — банкрота, и даже родственники вышеуказанных лиц, в случае наличия доказательств их влияния на принятие решений должником. И все это уже подтверждается судебной практикой. Например, по делу А40-218194/2016 вместе с генеральным директором привлекли коммерческого директора, а по делу № а60-57148/2015 были привлечены учредитель компании-должника, коммерческий директор (его сын) и бухгалтер (жена сына учредителя).
Таким образом привлечь к субсидиарной ответственности можно практически любое лицо компании, если его вина в банкротстве организации будет доказана. Но наиболее уязвимыми, конечно, остаются собственник компании, ее учредитель и генеральный директор.
Субсидиарная ответственность: за что могут привлечь
Основания привлечения к субсидиарной ответственности есть в ст. 61.11 – 61.13 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Наиболее распространенными основаниями являются неподача руководителем заявления в суд о признании компании банкротом, совершение контролирующим должника лицом действий (бездействий), которые привели к невозможности погашения задолженностей перед кредиторами и внесение недостоверных сведений в ЕГРЮЛ на дату возбуждения дела о банкротстве. Если конкретизировать вышеперечисленные основания, то под действиями, приведшими к невозможности погашения задолженности суд понимает сделки по отчуждению имущества по нерыночной цене, безвозмездное отчуждение дебиторской задолженности при наличии долга перед кредиторами, утрату или искажение бухгалтерской отчетности, не передачу арбитражному управляющему финансово-хозяйственных документов общества.
Например, наиболее частым случаем внесения недостоверных сведений являются сведения в отношении местонахождения организации (ее юридического адреса).
Следует отметить, что в ряде случаев избежать субсидиарной ответственности невозможно. Это случаи привлечения организации-банкрота к ответственности за налоговые правонарушения и когда у организации отсутствуют или не переданы бухгалтерские документы либо они содержат искаженную информацию о деятельности предприятия.
Во всех других обстоятельствах привлечение к субсидиарной ответственности будет зависеть от совершения контролирующих лиц конкретных действий, которые и привели компанию к банкротству.
Как избежать субсидиарной ответственности – советы
Чтобы избежать субсидиарной ответственности надо всего лишь применять ряд простых рекомендаций при ведении бизнеса:
- Всегда проверяйте своих контрагентов. Неисполнение ими обязательств по договорам может отразиться на финансовом положении вашей компании и привести в итоге к субсидиарной ответственности.
- Не работайте с компаниями-однодневками.
- Откажитесь от заключения невыгодных сделок с аффилированными лицами.
- Не совершайте сделок по заниженной стоимости. Все сделки подтверждайте отчетами независимых оценщиков.
- Работайте с дебиторской задолженностью, взыскивайте ее, следите за сроками давности при взыскании долгов и не допускайте их истечения.
- При утрате финансово-хозяйственной документации или ее части – восстановите утерянное.
- Читайте нашу статью «6 советов о том, как избежать привлечения к субсидиарной ответственности» — в ней мы подробнее остановились на данном вопросе.
- Заручитесь поддержкой адвоката по субсидиарной ответственности.
Обобщая эти рекомендации, можно посоветовать не выходить за пределы обычного делового риска и подкреплять любые свои действия и решения, особенно в критических ситуациях, дополнительными заключениями оценщиков, экспертов и решениями совета директоров.
Автор — Сергей Захаров, юрист, специализирующийся на вопросах банкротства и защиты бизнеса
Читайте по теме:
Вам нужна защита от субсидиарной ответственности?
Проконсультируем Вас!
Error: Contact form not found.
Источник: sibadvokat.ru