Под ЕДИНОНАЛИЧНЫМ ВЛАДЕНИЕМ понимается собственность одного лица или семьи, несущих весь риск от бизнеса, неограниченную ответственность и распоряжающихся всем доходом, полученным от этой деятельности.
Предпринимательство в форме единоличного владения может осуществляться в двух видах, имеющих различные правовые статусы:
- 1) индивидуальный предприниматель — физическое лицо;
- 2) унитарное предприятие — юридическое лицо.
ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ — это физическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Сегодня наибольшей популярностью среди начинающих предпринимателей пользуется единоличное владение, при котором предпринимательская деятельность осуществляется без образования юридического лица — индивидуальное предпринимательство. Этот вид организации бизнеса на начальной стадии имеет ряд преимуществ перед другими организационноправовыми формами:
Смена единоличного исполнительного органа в ООО — пошаговая инструкция.
- • простота организации и низкие организационные издержки;
- • минимальная величина начального капитала;
- • преимущество в налогах;
- • полная самостоятельность, гибкость, свобода и оперативность действий;
- • максимум побудительных мотивов для заинтересованности в успехе бизнеса;
- • конфиденциальность деятельности;
- • практическая возможность с наименьшим риском для себя не только проверить, насколько собственные личные качества соответствуют профессии предпринимателя, но и быстро освоить основные «правила игры» в бизнесе.
Индивидуальное предпринимательство имеет достаточно узкие рамки для роста. Это связано, прежде всего, с трудностями привлечения дополнительного капитала для расширения деловых операций и осуществления достаточно крупных проектов, а также с тем, что такой бизнес имеет, как правило, небольшую рыночную нишу.
Индивидуальное предпринимательство в Республике Беларусь регламентируется ст. 3 Закона Республики Беларусь «О малом и среднем предпринимательстве», в которой прописан механизм его осуществления.
Индивидуальное предпринимательство осуществляется в виде личного или совместного предпринимательства. Личное предпринимательство осуществляется одним физическим лицом самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности.
При осуществлении личного предпринимательства физическим лицом, состоящим в браке, без упоминания другого супруга в качестве предпринимателя согласия этого супруга на осуществление предпринимательской деятельности не требуется.
Деятельность индивидуального предпринимателя с 1 января 2008 г. может осуществляться только с привлечением членов семьи и близких родственников (супруг (супруга), родители, дети, усыновители, усыновленные (удочеренные), родные братья и сестры, дед, бабка, внуки). Причем привлекать вправе не более 3 физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам, в том числе заключаемым с юридическими лицами.
Что такое ИНН исполнительного органа?
Совместное предпринимательство осуществляется группой физических лиц (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности.
При совместном предпринимательстве все сделки, связанные с частным предпринимательством, совершаются, а права и обязанности приобретаются и осуществляются от имени всех участников совместного предпринимательства.
Формами совместного предпринимательства являются:
- 1) предпринимательство супругов, осуществляемое на базе общей совместной собственности супругов;
- 2) семейное предпринимательство, осуществляемое на базе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище;
- 3) простое товарищество, при котором частное предпринимательство осуществляется на базе общей долевой собственности.
При осуществлении предпринимательства супругов в деловом обороте от имени супругов выступает один из супругов с согласия другого супруга, которое может быть подтверждено при регистрации индивидуального предпринимателя или выражено письменно и нотариально удостоверено, в случаях, когда деятельность индивидуального предпринимателя осуществляется без государственной регистрации.
Индивидуальное предпринимательство с использованием формы простого товарищества осуществляется в соответствии с гражданским законодательством Республики Беларусь.
Индивидуальные предприниматели несут ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое взыскание не может быть обращено в соответствии с законами Республики Беларусь.
При осуществлении личного предпринимательства физическое лицо несет ответственность всем имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, в том числе долей в общей собственности супругов.
При осуществлении предпринимательства супругов взыскание по долгам супругов в связи с осуществлением предпринимательства может быть обращено на общее имущество супругов независимо от того, кто из них выступает в деловом обороте.
Индивидуальный предприниматель при осуществлении своей деятельности вправе использовать персональные бланки деловой документации, печать, штампы.
Унитарное предприятие является разновидностью единоличного владения.
В форме унитарных предприятий могут быть созданы:
- • государственные (республиканские или коммунальные) унитарные предприятия;
- • частные унитарные предприятия.
Порядок образования и функционирования унитарных предприятий в Республике Беларусь регламентируется ГК Республики Беларусь. Так, в статье 113 кодекса дается понятие унитарного предприятия и определяется порядок его функционирования.
Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.
Учредительным документом унитарного предприятия является устав.
Устав унитарного предприятия должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 48 настоящего Кодекса (наименование юридического лица, место его нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные настоящим Кодексом и законодательством о юридических лицах соответствующего вида), сведения о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования.
Имущество частного унитарного предприятия находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения.
Имущество дочернего унитарного предприятия находится в собственности собственника имущества предприятия-учредителя и принадлежит дочернему предприятию на праве хозяйственного ведения.
Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на форму собственности. Фирменное наименование дочернего предприятия также должно содержать слово «дочернее».
Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества и ему подот-60 четен. Собственник имущества унитарного предприятия — физическое лицо вправе непосредственно осуществлять функции руководителя.
Полномочия руководителя унитарного предприятия по решению собственника имущества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) либо индивидуальному предпринимателю (управляющему).
Собственник имущества частного унитарного предприятия свои полномочия осуществляет непосредственно и (или) через уполномоченных им лиц.
Собственник имущества унитарного предприятия:
- — принимает решение о создании унитарного предприятия;
- — определяет цели деятельности унитарного предприятия, дает письменное согласие на участие унитарного предприятия в коммерческих и некоммерческих организациях, в том числе государственных объединениях, а также в хозяйственных группах;
- — утверждает устав унитарного предприятия и изменения и (или) дополнения, вносимые в него;
- — формирует уставный фонд унитарного предприятия, принимает решение о его изменении;
- — назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает, изменяет и прекращает с ним трудовой договор (контракт) или гражданско-правовой договор в соответствии с законодательством;
- — принимает решение об изъятии имущества у унитарного предприятия в порядке и случаях, предусмотренных законодательством либо уставом;
- — осуществляет контроль за деятельностью унитарного предприятия, использованием по назначению и сохранностью имущества, принадлежащего унитарному предприятию;
- — дает письменное согласие на создание, реорганизацию и ликвидацию дочерних предприятий, создание и ликвидацию представительств и филиалов;
- — принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия в соответствии с законодательством;
- — имеет другие права и несет другие обязанности в соответствии с настоящим Кодексом, иными законодательными актами и уставом.
На момент осуществления государственной регистрации унитарного предприятия его уставный фонд должен быть полностью сформирован собственником имущества предприятия.
Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.
Долевая собственность на имущество унитарного предприятия не допускается, за исключением случаев раздела имущества, находящегося в совместной собственности супругов, а также перехода права собственности на имущество унитарного предприятия в порядке наследования, правопреемства либо иными, не противоречащими законодательству способами к двум и более лицам (регулируются законодательством или соглашением сторон).
Порядок функционирования унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения определен статьей 114 ГК Республики Беларусь.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, учреждается по решению собственника его имущества, унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, иных субъектов гражданского права.
Устав унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, утверждается учредителем унитарного предприятия.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может с согласия собственника имущества создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие). Дочернее предприятие не вправе создавать унитарные предприятия.
Учредитель утверждает устав дочернего предприятия, назначает его руководителя, осуществляет иные полномочия в соответствии с решением собственника имущества.
Собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных учредительными документами.
Порядок функционирования унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия) определен статьей 115 данного кодекса.
Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие), учреждается по решению 62
Правительства Республики Беларусь на базе имущества, находящегося в собственности Республики Беларусь.
Устав казенного предприятия утверждается Правительством Республики Беларусь.
Фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным.
Источник: ozlib.com
Единоличный исполнительный орган управляющий индивидуальный предприниматель — гражданское законодательство и судебные прецеденты
иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник (пункт 5 статьи 44 Закона № 14-ФЗ). В силу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица (абзац 3 пункта 1 Постановления № 62). Исследовав, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, руководствуясь вышеназванными положениями действующего законодательства, регулирующими спорные отношения, суды отказали в удовлетворении требований, придя к выводу об отсутствии необходимой совокупности условий для привлечения ответчика к гражданско-правовой ответственности в виде возмещения убытков. Сопоставив величину действительной стоимости доли Шумиловой Л.В., рассчитанную по результатам проведенной судебной экспертизы, с рыночной стоимостью отчужденного имущества, установленной в отчете индивидуального предпринимателя Шилова П.Ю. от 15.03.2017, суды пришли к выводу о недоказанности истцом совершения
законодательства и договором о передаче полномочий исполнительного органа. Заявитель указывает, что согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении общества, полномочия его единоличного исполнительного органа переданы управляющей организации, функции которой выполняет компания. Вместе с тем, при разрешении вопроса о взыскании судебных расходов судами не приняты во внимание положения статьи 69 Закона об акционерных обществах и не исследованы условия заключенного между обществом и компанией договора о передаче полномочий исполнительного органа. Приведенные заявителем в кассационной жалобе доводы заслуживают внимания, в связи с чем данную жалобу с делом следует передать для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации. Руководствуясь пунктом 2 части 7 статьи 291.6 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судья Верховного Суда Российской Федерации определил: кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Балаяна Владислава Леонидовича передать для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации. Назначить судебное заседание по рассмотрению указанной
также нормами действующего законодательства не ограничена. В условиях соблюдения принципа достоверности сведений публичного реестра, основополагающей обязанностью руководителя является возможность извещения организации и ее единоличного исполнительного органа по адресу, указанному в качестве места регистрации общества. Возможность осуществления таких функций лицом, действующим на основании доверенности от имени руководителя, не исключена. Доказательств того, что в отношении ООО «СТРОИМДОМ» (ИНН 7204206242, единственный участник и генеральный директор Кильтау А.В.), ООО Август (ИНН 7224030798, единственный участник Кильтау А.В., единоличный исполнительный орган — Управляющий – индивидуальный предприниматель Васильев В.В.), ООО «Абалак» (ИНН 7204198591, единственный участник и генеральный директор Кильтау А.В.) внесены сведения о недостоверности, материалы дела не содержат. Более того, согласно представленных адресной службой сведений в отношении ответчика, с 15.11.2018 адресом Кильтау А.В. по месту регистрации является г.Тюмень. Доказательств того, что действиями ответчика в исследуемый период были созданы препятствия по определению основных активов третьего лица, их идентификации, невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, что не
лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии) — имеются все данные: в выписке из ЕГРЮЛ от 07 июня 2021 года, имеющим право действовать от имени общества указано «Управляющий-индивидуальный предприниматель Данилов М.А. ИНН 615146224337, в Уставе общества от 13 мая 2021 года (п. 15.1) утверждено, что «органами Общества являются общее собрание участников Общества и единоличный исполнительный орган — Управляющий-индивидуальный предприниматель »; 3) идентификационный номер налогоплательщика этого участника закупки или в соответствии с законодательством соответствующего государства аналог идентификационного номера налогоплательщика участника закупки (для иностранного лица) — имеется; 4) решение (копия решения) о согласии на совершение или о последующем одобрении крупных сделок по результатам электронных процедур от имени участника закупки — юридического лица с указанием максимальных параметров условий одной сделки — Решение № 2 единственного участника ООО «ЮГ-СТРОЙ» от 14 января 2021 года —
подтверждается факт исполнения им установленных требований законодательства о рекламе, отсутствие в деяниях общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 5 статьи 19.8 КоАП РФ. Общество также заявило, что протокол об административном правонарушении и определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном нарушении, составленные антимонопольным органом, не были получены Обществом ввиду того, что Управлением при направлении в адрес заявителя указанных актов (идентификатор 30099159090896) в качестве получателя был указан не единоличный исполнительный орган управляющий — индивидуальный предприниматель Кондратьев П.В. (как это следует из выписки из ЕГРЮЛ), а физическое лицо Кондратьев П.В. Указанное обстоятельство не позволило заявителю ООО «Интернод» получить указанные акты, направленные ответчиком, что привело к невозможности заявителем реализовать свое законное процессуальное право, установленное статьей 28.2 КоАП РФ и представить в УФАС Тульской области разъяснения, присутствовать при вынесении постановления, узнать о факте неполучения ответчиком ответа на запрос. ООО «Интернод» (в случае, если суд не согласится с его доводами) просит
с целью выкупа прав требований по заниженной стоимости и последующего контроля над процедурой банкротства общества «Юнит-Копир» для получения необоснованной выгоды и не намеревался предоставлять должнику компенсационного финансирования с целью выхода из кризисной ситуации и отсрочки подачи заявления о банкротстве. Законность обжалуемого судебного акта проверена арбитражным судом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Как установлено судами и следует из материалов дела, Гималтдинов И.Р. с 13.01.2015 является единоличным исполнительным органом – управляющий индивидуальный предприниматель общества «Юнит-Копир». Решением от 05.04.2019 Арбитражного суда города Москвы по делу № А40-255092/18 с общества «Юнит-Копир» в пользу акционерного общества «Аксофт» взыскана задолженность в размере 554.215,10 (пятьсот пятьдесят четыре тысячи двести пятнадцать целых десять сотых) долл. США, неустойка в размере 10.000 (десять тысяч) долл. США в рублевом эквиваленте по курсу, установленному ЦБ РФ на день платежа, расходы по оплате государственной пошлины в размере 200.000 (двести тысяч) руб. 00 коп., а также неустойка
сумме 1500 руб. Утверждение мирового соглашения является самостоятельным основанием для отмены решения суда первой инстанции, не связанной с применением норм статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Руководствуясь статьями 110, 139, 141, 150-151, 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд постановил: Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.04.2022 по делу № А56-119417/2021 отменить. Утвердить мировое соглашение, заключенное между обществом с ограниченной ответственностью «Артфлекс» (истец) в лице единоличного исполнительного органа — управляющего индивидуального предпринимателя Розанова Акима Михайловича (ОГРНИП 317784700309941), действующего на основании протокола №16/05 общего собрания участников ООО «Артфлекс» от 16.05.2018, и обществом с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «Талосто» (ответчик) в лице представителя — Веливальд Екатерины Александровны, действующего на основании доверенности от 01.10.2020 №5, о следующем: «Стороны в целях урегулирования спора по арбитражному делу №А56-119417/2021, рассматриваемого Тринадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке апелляционного обжалования решения Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу №А56-119417/2021 от 19.04.2022,
которое наняло Данилова М.А. и назначило его управляющим – ИП. Параллельно у Данилова М.А. есть индивидуальная деятельность, но комиссия не обязана проверять лиц, которые действуют без доверенности от лица ООО «Юг-Строй». Шатилов нанял Данилова, действуя от имени участника ООО «Юг-Строй».
В выписке ООО «Юг-Строй» от 07.06.2021 видно, что Данилов является управляющим – индивидуальным предпринимателем, то есть указана его должность. В уставе ООО «Юг-Строй» указаны органы общества, а именно общее собрание участников и единоличный исполнительный орган – управляющий индивидуальный предприниматель . УФАС считает, что Данилов М.А. – это «мертвая душа». На самом деле, Данилов М.А. прекратил деятельность в качестве ИП и дальше продолжает работу по договору найма в ООО «Юг-Строй». Оснований, предусмотренных Федеральным законом №44-ФЗ, для недопуска ООО «Юг-Строй» не было. Оснований критически относиться к представленным ООО «Юг-Строй» сведениям не было. Закон не содержит положений о том, что комиссия должна использовать сайт ФНС для проверки сведений о лицах участника, которые имеют какую-либо
правонарушении, предусмотренном ст. 15.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, У С Т А Н О В И Л: постановлением мирового судьи судебного участка № 3 Чкаловского судебного района от 31.08.2016, вступившим в законную силу Никифорову В.А. за правонарушение, предусмотренное ст.
15.5 КоАП РФ, назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 300 рублей. В жалобе Никифоров В.А. просит об отмене постановления и прекращении производства по делу, ссылаясь на передачу функций единоличного исполнительного органа управляющему – индивидуальному предпринимателю Ш., а также на допущенные процессуальные нарушения.
Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, прихожу к следующему. Административная ответственность по ст. 15.5 КоАП РФ предусмотрена за нарушение должностным лицом установленных законодательством о налогах и сборах сроков представления налоговой декларации в налоговый орган по месту учета. Основанием для привлечения мировым судьей директора ООО . к административной ответственности по ст. 15.5 КоАП РФ послужили изложенные в протоколе об административном правонарушении № 8942 от 11.05.2016 (л.д.
«Адамант» ФИО23 принято решение №3 о назначении с 12.12.2017 аудиторской проверки, утвердить для этой цели ООО АФ «Аудит-Контакт» с предоставлением отчета учредителю, возложении обязанности по заключению договора и его оплате на учредителя, отстранении от работы генерального директора Шмакова М.В. на период аудиторской проверки. С указанным выше решением истец ознакомлен 25.12.2017. 12.12.2017 учредителем общества ФИО24 принято решение №4, согласно которого с Шмакова М.В. снимаются полномочия генерального директора общества с 12.12.2017 и передаются полномочия единоличного исполнительного органа управляющему индивидуальному предпринимателю ФИО25 который приступает к обязанностям с 13.12.2017; обязанности по регистрации вышеуказанных изменений возложены на единоличный исполнительный орган общества. Согласно выписки из ЕГРЮЛ, 20.12.2017 в реестр внесены сведения о физических лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица, а именно таким лицом является управляющий – индивидуальный предприниматель ФИО26 24.12.2017 управляющим общества — индивидуальным предпринимателем ФИО27 издан приказ №3 об отстранении на время аудиторской проверки от должности генерального директора Шмакова М.В. с
ООО «ЦМиС» «Мир здоровья» Бородина Е.О. и Канашьян Н.Ю. проведено внеочередное общее собрание по адресу: Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Коммунистическая, д. 92, на котором приняты решения о пересмотре вопросов по протоколу внеочередного общего собрания участников ООО «ЦМиС «Мир здоровья» от 14.10.2018 и принятия решений по ним, внеочередное собрание участников ООО «ЦМиС» «Мир здоровья» от 14.10.2018 признано недействительным в связи с нарушением процедуры порядка его проведения. Также приняты решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему индивидуальному предпринимателю Бородина Е.О., заключении с ней договора на период 10.12.2018-10.12.2022, прекращении полномочий единоличного исполнительного органа в связи с передачей полномочий управляющему, расторжении трудового договора с Савичева Е.Л. Арбитражный суд Республики Башкортостан в своем решении от 18.03.2019 по делу № А07-22695/2018, оставленным без изменения постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.06.2019, исходя из того, что на дату созыва и проведения внеочередных общих собраний участников ООО «ЦМиС» «Мир здоровья» от 01.10.2018, 14.10.2018, 10.12.2018 единоличным исполнительным
возложена как на начальника цеха (и.о. начальника цеха Макарова), так и всех мастеров. И.О. начальника цеха Макаров в день травмы должен был находиться в кабинете и заниматься документацией (чертежами). По ходатайству ответчика ООО «Строительные технологии» в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора был привлечен на стороне ответчика Бочкарев Виталий Юрьевич, которому на период, когда имел место несчастный случай, было передано от ООО «Строительные технологии» по договору осуществления полномочий единоличного исполнительного органа управляющему индивидуальному предпринимателю , что подтверждается решением единственного учредителя от 24.02.2015 ООО «Строительные технологии» и договором управления юридическим лицом управляющим – индивидуальным предпринимателем № 01/У от 24.03.2015 (в редакции дополнительного соглашения от 28.12.2018) Третье лицо Бочкарев В. Ю. суду пояснил, что до марта 2020 года был управляющим ООО «Строительные технологии». В рассматриваемом несчастном случае, чисто по-человечески жалко потерпевшего Цыганенко В.П., человек пострадал. По оплате больничного ему (3 лицу) известно, что Цыганенко В.П. работодателем производилась доплата
Источник: lawnotes.ru
Исполнительные органы корпорации
Исполнительными органами хозяйственного общества являются:
— единоличный исполнительный орган, функции которого могут исполнять директор (генеральный директор) или управляющая организация (управляющий);
— коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция).
Хозяйственное общество в обязательном порядке должно иметь единоличный исполнительный орган. Это его волеизъявляющий орган, в лице которого общество проявляет себя во вне, приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности. Коллегиальный исполнительный орган и в акционерном обществе, и в обществе с ограниченной ответственностью может образовываться по усмотрению самого общества.
Компетенция исполнительных органов
Целью деятельности исполнительных органов является обеспечение прибыльности и конкурентоспособности общества, его финансово-экономической устойчивости, обеспечение прав и законных интересов акционеров, трудовых прав и социальных гарантий работников.
К компетенции исполнительных органов общества относятся все вопросы руководства его текущей деятельностью, за исключением отнесенных к исключительной компетенции общего собрания или совета директоров общества, если уставом общества предусмотрено его образование.
Исполнительные органы подотчетны совету директоров общества и общему собранию акционеров (участников).
Правилом, определяемым принципом остаточной компетенции, является следующее: при наличии в обществе одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов в уставе общества должна быть определена компетенция коллегиального исполнительного органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, выполняет также функции председателя коллегиального исполнительного органа.
Единоличный исполнительный орган
Единоличный исполнительный орган хозяйственного общества может быть представлен как директором — физическим лицом, так и управляющей организацией, которая по договору с обществом выполняет функции единоличного исполнительного органа. Право принять решение о выборе модели управления законодатель отдает самому обществу, не обусловливая этот выбор никакими обстоятельствами.
Несмотря на то что традиционным способом реализации полномочий единоличного исполнительного органа является избрание (назначение) директора, все более широкое распространение в российском бизнесе получают случаи привлечения для этих целей управляющей организации. В связи с наличием в механизме передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации определенных особенностей эта модель управления будет рассмотрена отдельно — в следующем разделе этого параграфа.
Образование единоличного исполнительного органа
Образование единоличного исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий в акционерном обществе находится в альтернативной компетенции общего собрания и совета директоров. Согласно законодательству образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (пп.
8 п. 1 ст. 48 Закона об АО). Единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью избирается общим собранием участников (п. 1 ст. 40 Закона об ООО).
Приостановление полномочий единоличного исполнительного органа
В Законе об АО (с момента внесения в него изменений Законом N 120-ФЗ) предусмотрен механизм приостановления полномочий единоличного исполнительного органа, который имеет значение для случая, когда в соответствии с уставом общества образование и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа осуществляется общим собранием акционеров.
Совет директоров акционерного общества вправе принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа. Одновременно с этим решением совет директоров общества должен принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий и образовании нового единоличного исполнительного органа общества.
Право совета директоров на принятие решения о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа напрямую вытекает из Закона об АО для случая, если единоличный исполнительный орган по каким-либо причинам не может выполнять свои обязанности. По усмотрению самого совета директоров полномочия единоличного исполнительного органа могут быть прекращены, только если такое право предоставлено совету директоров уставом.
И в первом, и во втором случаях соответствующее решение совет директоров принимает большинством в три четверти голосов членов совета, без учета голосов выбывших членов. Устанавливая такой порядок принятия решения, законодатель придает значение этому важному для общества вопросу, по сути, дающему совету директоров право досрочно отстранить законно избранный общим собранием единоличный исполнительный орган и образовать временный исполнительный орган, который будет иметь все полномочия, определенные законом для единоличного исполнительного органа, если только его компетенция не будет ограничена уставом общества (п. 4 ст. 69 Закона об АО).
Компетенция единоличного исполнительного органа
Компетенция единоличного исполнительного органа остаточная, т.е. этот орган может осуществлять любые полномочия, за исключением отнесенных законодательством и уставом общества к компетенции общего собрания акционеров и совета директоров.
Уставы хозяйственных обществ, как правило, содержат широкий и не закрытый перечень вопросов, которые относятся к ведению единоличного исполнительного органа. Как правило, единоличный исполнительный орган хозяйственного общества:
— представляет совету директоров годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность о деятельности общества, а также предложения по распределению прибыли; информирует совет директоров о текущей производственно-хозяйственной деятельности общества;
— возглавляет деятельность правления общества (если такой орган образуется в обществе), в том числе созывает заседания правления, определяет их повестку дня в пределах компетенции, установленной уставом для правления, и председательствует на заседаниях правления;
— заключает от имени общества сделки;
— открывает расчетные и иные счета в российских и иностранных банках;
— организует учет, обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности общества в налоговые органы и органы государственной статистики;
— определяет сведения, составляющие коммерческую тайну общества;
— утверждает организационную структуру и штатное расписание общества;
— обеспечивает подбор, расстановку, обучение, аттестацию, повышение квалификации персонала общества и рациональное использование трудовых ресурсов;
— принимает на работу и увольняет с работы работников общества, применяет к ним меры поощрения и налагает взыскания;
— обеспечивает работникам здоровые и безопасные условия труда;
— в пределах своей компетенции утверждает внутренние документы общества;
— самостоятельно решает все вопросы, возникающие в текущей производственно-хозяйственной деятельности общества.
Директор действует от имени общества без доверенности.
Права и обязанности единоличного исполнительного органа, порядок его деятельности определяются федеральными законами, иными правовыми актами, уставом, внутренними документами общества, а также договором, заключаемым им с обществом.
Представляется, что указанный договор имеет комплексный характер, сочетая нормы гражданского и трудового законодательства в соответствии со сферой правового регулирования.
Особенности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации
Полномочия исполнительного органа хозяйственного общества могут быть переданы по договору управляющей организации или управляющему. Управляющей организацией может быть коммерческая организация любой организационно-правовой формы; управляющим — физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя.
Возросшая в последние годы востребованность такого способа реализации компетенции единоличного исполнительного органа хозяйственного общества обусловлена рядом причин, среди которых можно назвать повышение профессионализации управления текущей деятельностью общества вследствие наличия в управляющей организации компетентных в соответствующей сфере специалистов. Привлечение управляющей организации особенно актуально для холдингов, когда функции управляющей организации передаются либо самому основному обществу, либо подконтрольной ему организации. В этом случае основное общество получает возможность оперативного контроля за деятельностью дочерних обществ через механизмы непосредственного административного воздействия. Преимуществом передачи функций единоличного исполнительного органа дочерних обществ управляющей организации является достигаемая этим экономия управленческих расходов для холдингового объединения в целом, поскольку одна управляющая организация может выполнять функции единоличного исполнительного органа нескольких дочерних обществ.
Важнейшей особенностью передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации является сочетание обязательственных и корпоративных отношений, поскольку управляющая организация выступает как бы в двух ролях: с одной стороны, как сторона по гражданско-правовому договору, а с другой — как участник внутрикорпоративных отношений.
Процедура передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации отличается от избрания (назначения) директора хозяйственного общества. Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества управляющей организации может быть принято общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (п. 1 ст.
69 Закона об АО). В ООО этот вопрос также относится к компетенции общего собрания (пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО). Следует заметить, что Закон об АО, в отличие от Закона об ООО, не требует закрепления в уставе общества права передавать функции единоличного исполнительного органа управляющей организации.
Решение об избрании (назначении) конкретной управляющей организации принимает общее собрание или совет директоров хозяйственного общества, в зависимости от того, какому органу уставом общества предоставлено полномочие по образованию единоличного исполнительного органа.
Между хозяйственным обществом и управляющей организацией заключается договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.
Существенными условиями договора по усмотрению сторон могут быть:
— цели и задачи, стоящие перед управляющей организацией;
— ее права и обязанности, а также права и обязанности управляемого общества, базирующиеся на распределении функций между управляющей и управляемой организациями;
— порядок осуществления управляющей организацией функций исполнительного органа, включая предоставление доверенностей;
— отчетность управляющей организации перед органами управления управляемого общества — советом директоров и общим собранием акционеров (участников), а также отчетность, предоставляемая должностными лицами управляемого общества управляющей организации;
— стоимость и порядок оплаты услуг; срок действия договора;
— основания для досрочного прекращения договора и компенсации управляющей организации убытков вследствие его досрочного прекращения при отсутствии в действиях (бездействии) управляющей организации вины;
— ответственность сторон за ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств.
Каким образом управляющая организация может реализовывать предоставленные ей полномочия? Внесение изменений в Закон об АО Законом от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ обеспечивает единообразие в понимании этого вопроса. Согласно указанному Закону общество, полномочия единоличного исполнительного органа которого переданы управляющей организации, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию в соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ. То есть от имени управляемого общества без доверенности будет действовать единоличный исполнительный орган управляющей организации.
Коллегиальный исполнительный орган
Коллегиальный исполнительный орган может образовываться по усмотрению самого хозяйственного общества. В акционерном обществе образование этого органа осуществляется общим собранием акционеров или советом директоров, в зависимости от предусмотренного уставом (пп. 8 п. 1 ст. 48, пп. 9 п. 1 ст.
65 Закона об АО), в обществе с ограниченной ответственностью избрание коллегиального исполнительного органа относится к компетенции общего собрания участников (п. 1 ст. 41 Закона об ООО).
Количество членов правления, срок их полномочий, компетенция коллегиального исполнительного органа определяются уставом общества. Сроки, порядок созыва и проведения заседаний коллегиального исполнительного органа, а также порядок принятия им решений устанавливаются уставом и внутренними документами.
Компетенция коллегиального исполнительного органа не должна дублировать полномочия единоличного исполнительного органа. Так, например, если в компетенцию единоличного и коллегиального органов входит полномочие по утверждению внутренних документов общества, то принятие конкретных документов должно быть разграничено (например, директор утверждает положения об аттестации работников, правила внутреннего трудового распорядка, а правление — положения о материальном стимулировании персонала, о предоставлении работникам дополнительных льгот и т.д.).
При наличии в хозяйственном обществе коллегиального исполнительного органа зачастую он служит механизмом ограничения полномочий единоличного исполнительного органа. Так, в компетенцию коллегиального органа передаются полномочия по утверждению наиболее важных сделок — по предмету (например, с недвижимым имуществом, основными средствами и прочими ценными активами) или по сумме — в размере, определенной стоимости активов общества, более низком, чем это требуется для признания сделки крупной, но значительном, чтобы предоставить возможность ее заключения непосредственно единоличному исполнительному органу общества. Обычно цена таких сделок варьируется от 5 до 10% балансовой стоимости активов хозяйственного общества.
В компетенцию правления очень часто включаются вопросы об утверждении оперативных финансово-хозяйственных планов общества и отчетов об их исполнении, разработка методических документов по осуществлению бизнес-процессов.
Членом коллегиального исполнительного органа является физическое лицо, которое может не быть акционером или участником хозяйственного общества. Традиционно члены коллегиального исполнительного органа выполняют какую-либо трудовую функцию в обществе, находятся на руководящих должностях.
Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (п. 2 ст. 70 Закона об АО).
Коллегиальный исполнительный орган принимает решения на своих заседаниях. Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа определяется уставом и внутренними документами общества, а для акционерного общества он не должен составлять менее половины числа избранных членов коллегиального исполнительного органа. В случае если количество членов коллегиального исполнительного органа общества становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров общества обязан принять решение об образовании временного коллегиального исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания коллегиального исполнительного органа общества или, если в соответствии с уставом общества это отнесено к его компетенции, образовать коллегиальный исполнительный орган общества.
Каждый член коллегиального исполнительного органа имеет при голосовании один голос и не может передавать его иному лицу, в том числе другому члену этого органа. Это правило обусловлено индивидуальной ответственностью каждого члена правления за результат своей деятельности (ст. 71 Закона об АО, ст. 44 Закона об ООО).
Источник: studopedia.su