Для того, чтобы наследники не столкнулись с юридическими проблемами при принятии доли в бизнесе, наследодатель (совладелец бизнеса) должен позаботиться об этом заранее.
Большая часть обращений клиентов ко мне с запросами по корпоративному праву связаны именно с этими вопросами. Чаще всего обращаются предприниматели в возрасте, создавшие свой бизнес в 90-ых или 00-ых и внутренняя (корпоративная) часть бизнеса которых во многих аспектах до сих пор регулируется «джентельменскими» соглашениями с бизнес-партнёрами. Как бы грустно это ни звучало, но ситуация с пандемией обострила указанный интерес собственников бизнеса, ибо вопросы наследования в связи с растущей смертностью населения стали гораздо более актуальными.
В данной статье я обозначу наиболее значимые аспекты подготовки бизнеса для его будущей передачи наследникам.
1. «Джентельменские» соглашения
Чаще всего джентльменские соглашения между партнёрами бизнеса касаются структуры владения теми или иными бизнес-активами, принятия управленческих решений на общих собраниях участников компании, распределения прибыли компании, порядка избрания генерального директора компании, выдачи доверенностей, отчуждения и закупки тех или иных активов компании, осуществления контроля над производственными процессами и так далее.
Нередко суть таких соглашений в документах компании (юридически) не отражается, что влечёт для наследников значительные риски, ибо после смерти хотя бы одного из участников «джентельменского» соглашения действие такого зачастую прекращаются и отношения бенефициаров в обновлённом составе начинают регулироваться исключительно действующими документами. А вот что написано в документах по поводу решения того или иного вопроса, для бенефициаров до поры до времени остаётся субъективной «тайной» (не потому что у них нет доступа к таким документам, а потому что в силу наличия «понятийных» договоренностей на такие документы до поры до времени вообще не обращается внимание).
Вывод: все джентльменские соглашения нужно как можно раньше переложить на бумагу и грамотно юридически оформить.
2. Устав компании
Устав компании должен минимально предусматривать:
- возможность получения наследниками в качестве наследства именно доли в уставном капитале компании, а не только компенсации в виде «действительной» стоимости доли;
- наличие возможности влияния наследников на совершение компанией крупных и иных значимых сделок (например, сделок по отчуждению объектов интеллектуальной собственности);
- надлежащее уведомление наследников о времени и месте проведения общих собраний участников компании (бывает, что люди не живут постоянно по месту регистрации, поэтому в уставе желательно предусмотреть необходимость информирования о времени и месте проведения ОСУ в том числе по электронной почте);
- наличие возможности влияния наследников на принятие решений о выплате дивидендов (распределении чистой прибыли компании), поскольку зачастую это единственный способ получения наследниками дохода от деятельности компании на систематической основе.
Требований к уставу может быть, конечно же, гораздо больше в зависимости от ситуации и специфики складывающихся корпоративных отношений бизнес-партнёров.
3. Корпоративный договор
Некоторые договоренности, обеспечивающие интересы наследников, можно-нужно предусмотреть в корпоративном (квазикорпоративном) договоре.
Это можно сделать как путём участия будущих наследников в корпоративном договоре, так и без их участия в днём. Первый случай удобен в случае, когда есть полная определенность в отношении наследников и их будущий статус не является тайной, второй случай удобен когда такая неопределенность или тайна имеет место.
Например, в соответствии с пунктом 2 статьи 35 Федерального закона «Об ООО» созывать внеочередное общее собрание участников компании могут участники, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников компании, поэтому если наследникам принадлежит доля в меньшем размере, чем это требуется для созыва общего собрания, то предусмотреть наличие механизма созыва собрания по инициативе наследников можно с помощью (квази-)корпоративного договора.
Для обеспечения возможности созыва наследниками-миноритариями внеочередного общего собрания участников компании в корпоративном договоре предусматривается условие, позвляющее наследникам направить другому участнику компании, владеющему долей в компании в достаточном размере, требование о созыве собрания и такой участник обязан исполнить такое требование. Даже если наследники не будут участниками такого корпоративного договора, то такое условие, имхо, будет иметь силу даже после смерти наследодателя пока договор не будет расторгнут участниками договора.
Пункт 5 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ предусматривает, что корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон. Данная норма закона не мешает создавать права для лиц, не участвующих в корпоративном договоре, особенно, если договором предусматривается, что право третьего лица (наследника) будет действовать даже после смерти наследодателя пока договор не будет расторгнут его участниками.
Пункт 9 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ прямо предусматривает возможность участия в «корпоративном договоре» лиц, не являющихся участниками компании, но имеющих соответствующий интерес в отношении компании, поэтому наследники при отсутствии тайны и неопределенности в отношении их статуса могут напрямую выступить в качестве стороны «корпоративного» договора (тогда такой договор будет называться квазикорпоративным) и таким образом обеспечить свои корпоративные права в новом качестве после вступления в наследство. Такой подход значительно повышает устойчивость (работоспособность) условий корпоративного договора, направленных на обеспечение прав наследников.
4. Опцион
В целях избежания конфликта наследников с бизнес-партнёрами в связи с неисполнением последними каких-либо критически важных обещаний (обязательств) лучше использовать опцион, по которому «провинившийся» бизнес-партнёр лишается своей доли (или её части) в компании путём её безвозмездного (или возмездного по заранее определенной цене) отчуждения в пользу наследника (наследников). Такой подход эффективно решает психологические проблемы, связанные с установлением субординации между «старенькими» и «новенькими», а также связанные с нарушением бизнес-партнёром важных для бизнеса обязательств.
Об особенностях оформления опционов, в том числе в указанных в предыдущем абзаце целях, я писал ранее здесь и здесь, поэтому дублировать информацию не буду.
5. Уведомления
В корпоративной документации (корпоративном договоре и(или) списке участников компании и(или) трудовом договоре с генеральным директором и т.д.) в целях обеспечения интересов наследников можно заранее указать их контактные данные, по которым соответствующие ответственные лица будут обязаны направлять юридически значимые сообщения, связанные с корпоративными процедурами в компании, после смерти наследодателя (например, сообщения о времени и месте созыва общих собраний участников компании).
Да, конечно, в связи со смертью наследодателя контактные данные, связанные с его личностью, могут перестать использоваться в корпоративных целях, однако в корпоративной документации можно предусмотреть обязательства ответственных лиц использовать контактные данные наследников даже после смерти наследодателя, а исполнение таких обязательств обеспечить установлением жесткой санкции (выгодоприобретателем по исполнению материальной санкции в таком случае может быть тот же самый наследник).
6. Структура владения бизнес-активами
Бизнес нередко оформляется на несколько компаний, каждая из которых занимается отдельным участком производственного/торгового процесса. Каждая из компаний часто имеет состав участников (совладельцев бизнеса), которые не пересекаются. Таким образом, совладельцы бизнеса нередко владеют контролем только над одним-двумя участками бизнеса, но не владеют контролем, пусть даже пропорциональным, над всем бизнесом. Такая ситуация, конечно же, таит в себе значительные риски для наследников, и в большей степени для наследников той компании, которая контролирует наименее самодостаточный участок бизнеса.
В целях избежания прежде всего экономических рисков в рамках подготовки бизнеса для его передачи наследникам необходимо консолидировать бизнес в рамках одного юридического лица, доли в уставном капитале будут распределены пропорционально между всеми совладельцами бизнеса. Такое решение хоть и менее выгодно с налоговой точки зрения, однако снимает те же самые налоговые (санкционные) риски и снимает риски утраты контроля наследников над бизнесом. Консолидации бизнес-активов имеет смысл посвятить отдельную статью, что я, возможно, сделаю в скором будущем.
7. Долги
Конечно же в структуру наследства помимо активов входят долги. Поэтому если долги имеются и не представляется возможным от них избавиться до передачи наследства, то их реструктуризация является очень предпочтительной, поскольку высокая долговая нагрузка, сосредоточенная в рамках короткого промежутка времени, может отпугнуть наследников, даже если в общем объёме наследственной массы активы будут превышать пассивы.
Высокий объём и короткие сроки погашения долговой нагрузки имеют в большей степени психологическое значение, которая вкупе со стрессом, связанным со смертью наследодателя, может сделать процесс передачи наследства не таким, каким его хотели бы видеть субъекты наследственного процесса.
С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
Источник: zakon.ru
Бессмертное дело: как передать бизнес по наследству через личные фонды
Перед уходом на каникулы Госдума порадовала вниманием к вопросам наследственного права. 29 июня внесен в Госдуму законопроект о личном «прижизненном» фонде, который станет наследственным после смерти его учредителя, а 5 июля принят во втором чтении законопроект о совместных завещаниях и наследственных договорах.
Эти изменения нельзя назвать чем-то неожиданным, они уже предлагались в составе законопроекта, ставшего в прошлом июле законом № 259-ФЗ и в числе других нововведений давшего нам возможность создавать наследственные фонды. Тогда раздел о совместных завещаниях и наследственных договорах выделили с целью дальнейшей проработки, а прижизненные личные фонды раскритиковали за возможность использовать их в целях налоговой оптимизации.
Чего нам ждать, если эти предложения все-таки приобретут силу закона?
Совместные завещания и наследственные договоры лишь дополняют имеющуюся линейку инструментов наследственного планирования, оперирующего сейчас завещаниями с возможностью завещательного отказа и завещательного возложения.
Первое возлагает на наследника обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц, называемых отказополучателями, а второе обязывает наследника совершить действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели, а также вменяет обязанности по содержанию домашних животных.
Зачем нужны поправки
Второе нововведение — право при жизни создавать фонд для подготовки имущества к передаче по наследству — представляет куда больший интерес и кардинально исправляет ситуацию с мертворожденной конструкцией наследственного фонда.
Так, основной проблемой передачи по наследству требующего управления имущества (в том числе бизнеса) является перерыв в управлении, вызываемый смертью собственника. Такой перерыв может составлять от нескольких недель (если наследодатель позаботился о завещании и определил в нем кандидатуру доверительного управляющего наследством) до года (если наследникам не удалось мирно разрешить разногласия).
Бизнес, не имеющий операционного плана на случай отсутствия собственника, может не пережить затянувшейся паузы: покупатели останавливают предоплаты, поставщики — отгрузки, а банки закрывают кредитные линии.
Наследственный фонд, создаваемый нотариусом после смерти владельца, не решает проблему обеспечения непрерывности ни в юридическом, ни в управленческом плане. Регистрирующий некоммерческие организации Минюст проводит экспертизу документов и принимает решение о регистрации в течение месяца, после чего документы направляются в налоговую инспекцию для внесения сведений в ЕГРЮЛ.
Кроме того, любая вновь созданная организация не застрахована от ошибок, допущенных при ее учреждении. Такие ошибки могут быть как юридическими, что приведет к проблемам с регистрацией фонда, так и управленческими, когда созданные органы не смогут обеспечить необходимого качества управления активом. Ни одну из этих ошибок наследодатель уже не может исправить. Более того, законодатель не предусмотрел и механизма исправления таких ошибок наследниками — выгодоприобретателями наследственного фонда.
Как в Швейцарии
Наличие этих рисков не позволяло нам рекомендовать наследственный фонд при планировании наследства, поэтому вновь инициированное предложение по личным прижизненным фондам, которые после смерти учредителя трансформируются в наследственные, можно только приветствовать.
Их появление позволит иметь в нашей правовой системе рабочий инструментарий для планирования наследств, сопоставимый с теми, что предлагают ведущие западные юрисдикции.
Теперь мы с куда большим оптимизмом смотрим на перспективы наследственных фондов, но не забываем, что главная проблема передачи российского бизнеса по наследству по-прежнему находится вне правового поля: это невнимание собственников к вопросам планирования наследства и отсутствие всяких приготовлений бизнеса на этот счет.
Источник: www.forbes.ru
Преемственность в бизнесе: как ее обеспечить
Управление многими крупными предприятиями в России завязано на одного человека. В случае его смерти такой бизнес рискует понести серьезные убытки, а то и вовсе исчезнуть. Чтобы такого не произошло, еще при жизни предприниматель должен разработать грамотную стратегию передачи по наследству своих активов. Правда, на практике об этом задумываются немногие. Да и не все можно передать наследникам для успешного развития дела.
Исследование «Сколково» показало, что у богатых россиян нет системности в обсуждении вопросов передачи благосостояния. Только в каждой пятой семье есть подобный механизм дискуссии и принятия решений. А в самом законодательстве вообще нет каких-то специальных форм для ведения семейного бизнеса. Если не считать крестьянское (фермерское) хозяйство, которое затрагивает лишь сельхозотрасль.
Поэтому чаще всего для семейного дела используют более привычные организационно-правовые варианты, говорит партнер практики частных клиентов адвокатского бюро SK Вертикаль Федеральный рейтинг. группа Банкротство (споры mid market) группа Частный капитал группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Семейное и наследственное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) 1 место По выручке на юриста 18-20 место По количеству юристов 3 место По выручке Профайл компании × Татьяна Микони. Речь идет про ИП, ООО или акционерное общество. Выбор обычно делается на основе предполагаемого масштаба бизнеса, поясняет эксперт: «Если речь идет о мастерской по производству посуды, то часто ограничиваются регистрацией ИП на одного из супругов. Когда в планах создание сети ресторанов, то это может быть ООО или АО».
При этом многие российские владельцы предприятий, независимо от их масштаба, чаще всего замыкают управление на себе. Формы участия остальных членов семьи в таком деле оказываются или номинальными, или зависимыми от воли ключевого бенефициара. Об этом говорит руководитель практики «Особых поручений» КА Pen Partners Mazka, Metelkin, Bushmin
Сложность с наследованием бизнеса в России еще и в том, что здесь много значат отношения и понятийные договоренности. Передать такую сеть контактов трудно, поэтому у наследников порой возникают критичные проблемы, предупреждает управляющий партнер московского офиса АБ Адвокатское Бюро ЕПАМ Адвокатское Бюро ЕПАМ Федеральный рейтинг. группа АПК и сельское хозяйство группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market) группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Комплаенс группа Международный арбитраж группа Морское право группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Рынки капиталов группа Санкционное право группа Семейное и наследственное право группа Страховое право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Уголовное право группа Фармацевтика и здравоохранение группа Экологическое право группа Банкротство (реструктуризация и консалтинг) группа Банкротство (споры high market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международные судебные разбирательства группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Недвижимость, земля, строительство группа Природные ресурсы/Энергетика группа Ритейл, FMCG, общественное питание группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Финансовое/Банковское право группа Цифровая экономика группа Частный капитал группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) 1 место По выручке 1 место По количеству юристов 3 место По выручке на юриста Профайл компании × Денис Архипов: «Их не будут воспринимать партнеры, государство, контрагенты, в результате они могут не удержать бизнес».
Ключевые проблемы передачи бизнеса по наследству
1. Нежелание раскрывать активы и источники происхождения.
2. Недоверие, в том числе к членам семьи.
3. Отсутствие системы «воспитания» преемников.
4. Недостаточность, неразвитость, неэффективность законодательных механизмов передачи бизнеса по наследству.
Источник: Кира Корума
Чтобы минимизировать вероятность споров между наследниками и обеспечить поддержание налаженного функционирования бизнеса, стоит воспользоваться новым институтом. С 1 марта 2022 года можно учредить прижизненный личный фонд. По словам Вероники Перфильевой, адвоката по семейным и наследственным делам адвокатского бюро Адвокатское бюро «QA» Региональный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры — mid market) группа Семейное и наследственное право группа Уголовное право Профайл компании × , такая конструкция позволит упростить регистрационные процедуры и отладить функционирование фонда при жизни владельца бизнеса (будущего наследодателя).
Источник: pravo.ru
