Будущую задолженность по налогам взыщут с новой компании, занявшей бизнес-позиции проверяемого налогоплательщика. Статья 45 НК РФ активно применяется налоговыми органами и приносит желаемый результат.
Взаимозависимость между проверенным выездной налоговой проверкой налогоплательщиком и новой копаний, созданной в рамках «перевода бизнеса» с целью уклонения от уплаты доначисленных проверкой налогов, позволили налоговому органу обратиться в суд с заявлением о взыскании возникшей после проверки недоимки.
Как установил суд, на основании материалов, предоставленных налоговым органом, проверенный налогоплательщик фактически еще до завершения проверки свернул свою финансово-хозяйственную деятельность, передав ее осуществление новой, связанной с ним компании. В результате произошло резкое увеличение выручки «приемника бизнеса».
Бывшие контрагенты проверенного налогоплательщика, согласно данным об операциях по расчетному счету его приемника, стали сотрудничать с этой новой компанией. Налоговый орган для подтверждения своих доводов в суде провел контрольные мероприятия по истребованию документов по сделкам между контрагентами проверенного налогоплательщика и его «компании скрытого приемника».
Перевод бизнеса со старой на новую фирму без налоговых проблем
Документально было подтвержден факт перезаключения («перевода») договоров на новую компанию. Помимо этого имел место перевод сотрудников из одной компании в другую. В ходе проведенных допросов свидетелей был установлен факт искусственного перевода трудовых ресурсов с сохранением фактических трудовых функций.
Транспортные средства и недвижимое имущество проверенного налогоплательщика также было переведено на новую компанию. Данные IP-адресов и сайта в сети интернет однозначно связывали между собой старую и новую компании. Состав учредителей в обоих юридических лицах был схожим.
Рассматривая вопросы наличия факта взаимозависимости этих двух компаний, а также возможности взыскания долгов по налоговой проверки с другого юридического лица, суд сослался на Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 04.12.2003 №441-О и Определение Верховного Суда РФ от 16.09.2016 г. № 305-КГ16-6003 и указал, что право суда признавать лица взаимозависимыми вытекает из принципов самостоятельной судебной власти и справедливого, независимого, объективного и беспристрастного правосудия.
Признаки зависимости между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, могут иметь самостоятельное значение и должны толковаться с учетом целей статьи 45 НК РФ – противодействие избежанию налогообложения в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и проводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьей 105.1 НК РФ.
По мнению суда, совокупность доказательств, согласующихся между собой и поэтому признаваемых достоверными, позволяет сделать вывод о доказанности создания проверенным налогоплательщиком и его новой компанией (скрытым правопреемником) схемы с целью вывода из оборота денежных средств, имитации прекращения финансово-хозяйственной деятельности и целенаправленного перенаправления финансовых потоков на подконтрольную организацию.
Егор Горин — Как перевести бизнес на новую компанию без нарушений
При этом перевод деятельности, а также передача имущества привела к невозможности взыскания недоимки, установленной по результатам выездной налоговой проверки, так как проверенный налогоплательщик не располагал производственными активами и персоналом для получения прежнего финансового результата.
Суд решил, что подобный перевод деятельности на взаимозависимое лицо в силу положений статьи 45 НК РФ является основанием для взыскания с взаимозависимой организации недоимки, числящейся за проверенным налогоплательщиком.
В дальнейшем по заявлению налогового органа в рамках принятия обеспечительных мер на денежные средства на расчетных счетах и транспорт, принадлежащие новой компании («скрытому правопреемнику») для обеспечения взыскания налоговой недоимки был наложен судебный арест.
Решение Арбитражного суда Приморского края от 30.03.2022 г. и Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2022 г. по делу № А51-8223/2021 оставлены без изменения Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 01.11.2022 г. №Ф03-4929/2022
Источник: dzen.ru
Как перевести бизнес на новую компанию без нарушений?
Практика КСК ГРУПП показывает, что перевод бизнеса на новую компанию становится все более популярным среди российских предпринимателей. При создании новой компании у старой чаще всего остаются долги перед налоговой инспекцией. Что нужно учитывать собственнику при переводе бизнеса? Какова позиция судов по этому вопросу? Советы дает ведущий юрист КСК ГРУПП Егор Горин.
Когда владелец успешного бизнеса в результате налоговой проверки получает существенные доначисления, он оказывается перед сложным выбором. Можно поступить так, как предписывает законодательство, — погасить задолженность по налогам. Это прекрасный вариант, но он может негативно сказаться на доходности бизнеса, развитие компании затормозится. Но при этом сохранятся рабочая структура и источник дохода.
Второй вариант — создать новую компанию и сэкономить. Перевести на новую фирму все ликвидные активы, старую бросить или обанкротить. Налоговой в таком случае останутся изнурительные судебные тяжбы по взысканию долга.
Вариант с созданием новой компании кажется более привлекательным. Он позволяет на законных основаниях не гасить накопившуюся задолженность и сохранить доходный бизнес под новым названием. Но давайте разберемся, все ли так просто?
Как не нужно переводить бизнес на новую компанию: пример из практики
Судебная практика подтверждает, что раньше такая стратегия ухода от налогов была результативной, но ситуация изменилась. Суды чаще стали вставать на сторону налоговых органов и признавать перевод бизнеса уклонением от уплаты налогов. Такое решение суда влечет за собой перевод обязанности уплаты налога старой компании на новую, что делает само создание новой компании бессмысленным. На сегодняшний день есть несколько крупных дел, когда новые компании отвечали по долгам предшественников.
Хорошим примером может служить ситуация с бизнесом дистрибьютора ОАО «Вимм-Билль-Данн». ООО «Интеркрос Опт» обязали заплатить более 230 млн рублей задолженности по уплате налогов, но взыскать недоимку так и не успели. Сразу после налоговой проверки общество перестало существовать: деятельность по фактическому адресу прекратилась, а банковские счета заморозились.
Одновременно с прекращением деятельности ООО «Интеркрос Опт» было создано ООО «Интерос». Новое общество подписало соглашения со всеми контрагентами на тех же условиях, которые были у первоначальной компании. Из старой компании в штат новой были набраны практически все сотрудники.
Законодатель установил, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Это правило возлагает бремя доказывания всех существенных обстоятельств на налоговый орган.
Уполномоченный орган в суде доказал, что обе компании взаимозависимы, и суд взыскал задолженность с новой компании в связи со следующим:
- у старой и новой компаний имеется общий экономический интерес;
- лица, проводившие сделки по переводу имущества и денежных средств (выручки, залога, товаров), взаимозависимы;
- передача бизнеса носит искусственный характер и проведена только в целях перевода той имущественной базы, за счет которой должна была быть исполнена обязанность по уплате налогов.
- Новая компания располагалась по тому же адресу и занимала те же площади, что и старая. Все специалисты уволились из ликвидированной компании и перешли на работу в новую. По старым номерам телефонов и адресам электронных почтовых ящиков отвечали сотрудники новой компании. Всего вышеуказанного в совокупности хватило ИФНС для того, чтобы доказать законность своих требований.
В описываемом случае передача бизнеса осуществлялась договором переуступки. Единственный участник «Интеркрос Опт» за один миллион рублей заключил соглашение с ООО «Интерос». По соглашению участник взял на себя обязанность содействовать заключению между компаниями договора о переуступке занимаемых административных и складских площадей. Также единственный участник «Интеркрос Опт» рекомендовал новую компанию в качестве официального дистрибьютора ОАО «Вимм-Билль-Данн». Контролировал передачу клиентской базы и содействовал перезаключению контрактов со всеми поставщиками и контрагентами, что способствовало переводу всех бизнес-процессов от старой компании на новую.
В этом деле налоговый орган привел убедительные доводы и доказал фиктивность передачи бизнеса, но тяжесть бремени доказывания зависит от каждой конкретной ситуации, что не позволяет говорить о гарантированной успешности ИФНС в подобных спорах.
На что нужно обратить внимание, если вы планируете перевести бизнес на новую фирму
Если разбирать приведенный выше пример, ошибка была допущена в самом начале. Фактически была создана точная копия старой компании с сохранением всех бизнес-процессов. Смена только наименования компании не говорит о создании нового бизнеса.
При создании клона будьте готовы к тому, что ИФНС попытается взыскать с новой компании долги по налогам старой в судебном порядке. Придя за подтверждением собственной правоты в суд, вы рискуете столкнуться с тем, что суды очень изящно трактуют действующее законодательство. Например, признавая перезаключение договоров передачей прав и обязательств по действующим договорам, то есть безвозмездной передачей имущественных прав. Ст. 45 НК РФ как раз и говорит о возможности взыскания налоговых долгов лица, передавшего имущество, с лица, имущество получившего. Кроме того, в пользу позиции налогового органа также сыграют такие обстоятельства, как:
- сходство модели ведения бизнеса;
- сходство контактных данных;
- увольнение сотрудников из старой компании с последующим трудоустройством в новую;
- частичное или полное совпадение состава учредителей старой и новой компании;
- перевод договоров со старой компании на новую (налоговый орган может проверить не только вашу компанию, но и ваших контрагентов).
Всего существует более 20 признаков косвенной аффилированности. Каждый из этих признаков сам по себе не говорит о взаимозависимости, но их совокупность будет оценена судом как фиктивная передача бизнеса и попытка уклониться от уплаты налогов.
Как перевести бизнес и не нажить проблем
Есть множество других историй, когда новые компании избежали ответственности по долгам предшественников. Вот несколько примеров, в которых, несмотря на наличие косвенных признаков, образование новой компании не признается переводом бизнеса.
Два соучредителя решили больше не работать вместе и один из них, продав долю в компании, создал свой бизнес по образу первоначального. Двух конкурентов рассудит и оценит рынок. В этом случае ИФНС не сможет заставить вторую компанию рассчитываться перед бюджетом за долги первой.
Если вы решили купить здание, в котором ранее располагался автосервис, и сделать там свой автосервис, вы тоже можете быть спокойны. Здание изначально было приспособлено для организации подобного вида бизнеса. Организация бизнеса аналогичного по структуре по этому адресу не повлечет претензий налогового органа.
Каждый случай уникален, но во всех уполномоченный орган будет настаивать на том, что вы уклоняетесь от уплаты налогов. Неверная оценка рисков и формальная подготовка операций по переводу ликвидных активов на новую компанию — недопустимы. Это может привести к неоправданно высоким расходам, а в исключительных случаях — даже к потере бизнеса.
Бизнес существует в условиях постоянно ожесточающейся конкуренции на всех рынках России. Работа в сложном климате для бизнеса и динамично меняющемся законодательстве характеризует вас как талантливых лидеров и умных бизнесменов. Не повторяйте ошибки большинства и доверьте защиту интересов вашего бизнеса профессионалам. В любой ситуации есть верное решение. Эксперты КСК ГРУПП помогут вам найти его.
Источник: kskgroup.ru
Как до минимума снизить риск взыскания налогов с взаимозависимой компании?
В двух предыдущих статьях (тут и тут) вы могли прочитать, при каких условиях инспекция может взыскать налоговые долги одной компании с другой компании или физлица. Эта статья — об обстоятельствах, которые снижают до минимума возможности инспекции сделать это.
Вспомним, при каких условиях инспекция может взыскать налоговый долг одной компании с другой компании?
- старая и новая компания должна быть взаимозависимы
- бизнес должен быть переведен со старой компании на новую.
Взаимозависимость бывает двух видов: по статье 105.1 НК РФ и так называемая «иная взаимозависимость», выработанная в судебной практике.
Перевод бизнеса — это когда на месте старой компании возникает новая компания, которая внешне не имеет принципиальных отличий от ранее действовавшей. При этом, новая компания, возможно, наследует сайт, юридический адрес, сотрудников, клиентскую базу, активы и продолжает осуществлять тот же вид деятельности.
Если инспекция не докажет хотя бы одно условие из двух (взаимозависимость или перевод бизнеса), то взыскать налоговые долги старой компании с новой не получится.
Как учредить новую компанию, чтобы она не была взаимозависима со старой?
Сначала по статье 105.1 НК.. Ранее мы об этом писали, и не будем подробно повторяться сейчас. Скажем лишь, что новую компанию не должен учреждать:
- директор, учредитель, топ-менеджер старой компании
- любой из сотрудников старой компании
- член семьи директора, учредителя, топ-менеджера старой компании (супруг, супруга, родители, дети, братья и сёстры, опекун, подопечный).
Если новая компания будет основана кем-либо из списка выше, то старая и новая компании будут взаимозависимы. Это по статье 105.1 НК. Есть ещё иная взаимозависимость. Что относительно неё?
Будет лучше, если у старой и новой компаний:
- будут разные директора и учредители
- юридический адрес будет разным
- будут разные телефоны и разный сайт
Но инспекция смотрит не только на это. Ещё она обращает внимание, не перешли ли сотрудники из старой компании в новую (перевод персонала) и не работает ли новая компания с клиентами и контрагентами старой компании.
Поэтому разумно будет, если штат новой компании будет лишь частично пересекаться со штатом старой компании. Часть сотрудников новый компании придется взять, что называется, с улицы.
То же самое с контрагентами. Разумно, если у новой компании есть чисто свои, новые контрагенты, с которыми старая компания не работала. Хотя практика говорит, что инспекция смотрит не только на число контрагентов, но и на объем выручки, которую они приносят. Если у старой компании было 10 контрагентов, а у новой компании их 20, среди которых все 10 контрагентов старой, и эти 10 контрагентов приносят новой компании 90% выручки, то инспекция сделает вывод, что новая компания работает чисто с контрагентами старой.
Так что новых контрагентов необходимо найти, причём не формально, а реально.
А что с переводом бизнеса на новую компанию?
Перевод бизнеса — это перевод из одной компании в другую выручки либо имущества (недвижимости, оборудования, транспорта и так далее).
Если инспекция считает, что бизнес был переведён из старой компании в новую, то она идёт взыскивать налог с новой компании в течение короткого периода времени после этого перевода. Суды по этому вопросу пройдут в течение года.
А теперь представьте, что новая компания никакого имущества от старой компании в собственность по договору купли-продажи или другому договору не получила. Как же она работает?
Допустим, имущество из старой компании было продано третьему лицу — например, какому-нибудь индивидуальному предпринимателю. А уже он, предприниматель, сдает имущество новой компании в аренду.
В этом случае инспекция приходит за взысканием в новую компанию, но взыскать активы с неё невозможно, потому что активов у неё нет.
Конечно, всё это должно быть оформлено юридически грамотно, так, чтобы возможности оспорить передачу имущества индивидуальному предпринимателю были минимальны. Мы умеем это делать.
А что обо всём об этом говорит судебная практика?
Например, есть практика, где новая компания «отбивала» требования ФНС об уплате налогов за старую компанию, так как:
– не доказан факт вывода имущества налогоплательщика в пользу взаимозависимых лиц, так как нет подтверждения того, что эти лица получили экономическую выгоду от сделок, совершенных с имуществом налогоплательщика. Имущество от основной компании передавалось физическим лицам по договорам купли-продажи [о чём мы и говорили выше — примечание Налоговых адвокатов], что не доказывает получение зависимыми компаниями выгоды;
– не доказано, что зависимые компании обогащались за счет фиктивных сделок с налогоплательщиком;
– то, что на контакт с налоговым органом выходит одно физическое лицо, не говорит о невозможности взыскания недоимки с налогоплательщика в связи с операциями по передаче имущества либо выручки в адрес зависимых лиц; [да, тут ещё надо вспомнить, что инспекция может прийти в новую компанию за взысканием налоговых долгов старой компании, только если старая компания сама не может заплатить эти долги. Даже если компания перевела бизнес на новую компанию и передала ей имущество, само по себе это еще не говорит о том, что старая компания не может заплатить налоги сама. А значит, нет оснований идти за взысканием в новую компанию — примечание Налоговых адвокатов].
– совпадение юридического адреса не свидетельствует о взаимодействии компаний с целью создания схемы по уклонению от уплаты налогов; [но всё равно, совпадение юридического адреса старой и новой компанией — это аргумент в пользу инспекции — примечание Налоговых адвокатов].
– фактура дела свидетельствовала, что должник неплатежеспособен, однако прямой связи с новыми компаниями установить не удалось [то есть инспекции не удалось доказать взаимозависимость по статье 105.1 или иную взаимозависимость — примечание Налоговых адвокатов].
Выводы
Чтобы взыскать налоги, доначисленные старой компании, с новой компании, инспекция должна доказать взаимозависимость по статье 105.1 НК или иную взаимозависимость , также перевод бизнеса на новую компанию со старой, а также тот факт, что старая компания не может сама заплатить доначисленный налог.
Если инспекция не может доказать взаимозависимость, или перевод бизнеса, или невозможность взыскания налога со старой компании , то взыскать налог с новой компании за старую не получится.
Существует ряд мер, которые снижают возможности инспекции взыскать налоговые долги старой компании с новой . Мы полностью владеем комплексом этих мер.
— Адвокат адвокатской палаты г. Москвы, Реестровый номер 77/9869; Руководитель адвокатской коллегии «Налоговые адвокаты»;
Понравилась статья?
Не забудьте поделиться.
- Анализ судебной практики
- Банкротство
- Должная осмотрительность
- Допросы в ФНС и полиции
- Дробление бизнеса
- Индивидуальные предприниматели
- Как применяется статья 54.1 НК
- Кейсы
- На заметку бизнесу
- Налоговые проверки
- Налоговые схемы и последствия их применения
- Налоговый контроль
- Субсидиарная ответственность
Вас также может заинтересовать:
Что теперь с признанием расходов по нереальной сделке?
Как «отбить» доначисления? Самый полный в Рунете список аргументов против инспекции. Первая часть
Не допускайте ошибок: возврат займа имуществом облагается НДС
У директора есть новая возможность избежать субсидиарной ответственности при банкротстве компании
Как выиграть суд, если ваши 5 контрагентов с признаками однодневок?
Брачный договор и банкротство: как не потерять имущество, пытаясь спасти его с помощью брачного договора. Свежая практика
Whats App
+7 (915) 320-98-01
Viber
+7 (915) 320-98-01
Skype
nalogadvocat
Напишите нам письмо
Спасибо за обращение, ваша заявка отправлена!
Oops! Something went wrong while submitting the form
( Viber, WhatsApp )
Москва, м. Третьяковская
Большая Ордынка, 29 стр. 1
Адвокатская защита руководителейПодготовка к допросуПомощь при налоговых проверкахПомощь при уголовном преследованииПри запросе документов из органов полицииНаши публикацииДополнительные услугиАбонентское обслуживание
Подпишитесь на новости
Thank you! Your submission has been received!
Oops! Something went wrong while submitting the form
Присоединяйтесь к нам
Thank you! Your submission has been received!
Oops! Something went wrong while submitting the form
Thank you! Your submission has been received!
Oops! Something went wrong while submitting the form
Источник: nalog-advocat.ru
