Как разделить бизнес между партнерами ИП правильно

Поговорим о том, насколько опасно дробить бизнес и можно ли сделать это законно. Приводим обзор судебной практики по теме.

Определение ВС РФ № 301-ЭС19-21588 от 27.11.2019

Судебные инстанции исходили из того, что в проверяемом периоде хозяйственная деятельность ООО «ХозАрсенал», ООО «ХозАрсенал Регион» и ИП Кляус Л.В. не носила самостоятельный характер. Возобновление и прекращение деятельности того или иного лица было сопряжено с предоставлением общих помещений, в том числе складских, движимого имущества и трудовых ресурсов.

Вместе с тем, формальное осуществление спорными лицами предпринимательской деятельности через отдельные магазины позволило обществу контролировать поступление выручки от реализации товара путем вывода части своих доходов под УСН, используемую взаимозависимыми лицами.

Определение № 308-ЭС19-20426 от 8.11.2019

Суды пришли к выводу о направленности действий общества на получение необоснованной налоговой выгоды путем разделения (дробления) бизнеса и искусственного распределения выручки от осуществляемой деятельности на созданных идентичных взаимозависимых организаций. А также что организации учреждены одним лицом, находятся под общим руководством и входят в группу компаний, представляющую собой единую организованную коммерческую структуру, работники которой будучи оформленными в различных организациях данной группы компаний, фактически находятся в постоянном взаимодействии друг с другом, исполняют свои должностные обязанности, используют общие материально-технические ресурсы в целях достижения консолидированного эффекта от осуществления деятельности всей группы юридических лиц.

Определение № 303-КГ17-5378 от 29.05. 2017

Судом оценены представленные договоры аренды нежилых помещений, заключенные налогоплательщиком с предпринимателем, акты приема-передачи нежилых помещений, протокол осмотра помещений, и установлено, что арендованные площади торгового зала магазина конструктивно не были обособлены друг от друга, действовали как единый объект торговли с общей организационной структурой (единые трудовые ресурсы, единый товарооборот, общие денежные расчеты).

Генеральным директором и учредителем ООО является сам предприниматель с долей участия 100%, предприниматели являются родственниками, деятельность предпринимателя, осуществляемая в проверяемый период с использованием объекта стационарной торговой сети, имеющей торговый зал общей площадью 381,4 кв. м, не подпадает под систему налогообложения в виде ЕНВД, и в связи с превышением предельного размера доходов, установленного п. 4 ст. 346.13 НК РФ, налоговая правомерно определила налоговые обязательства заявителя по общей системе налогообложения.

Определение № 303-ЭС19-8187 от 13.06.2019

• отсутствие самостоятельной деятельности обществ,
• подконтрольность данных обществ заявителю, приобретения хозяйствующими субъектами горюче-смазочных материалов у одних и тех же поставщиков,
• наличия единого программного обеспечения, управленческого персонала и контролирующего лица,
• отсутствия у подконтрольных лиц имущественной самостоятельности.

Определение № 301-ЭС19-20452 от 11.11.2019

Доначисление налогов правомерно по причине необоснованной налоговой выгоды путем «дробления» бизнеса между юридическим лицом и взаимозависимыми.

Исходили из следующего:

• отсутствие самостоятельной деятельности обществ,
• подконтрольность обществ заявителю,
• приобретения хозяйствующими субъектами товара у одних и тех же поставщиков,
• наличие единого программного обеспечения, управленческого персонала и контролирующего лица,
• отсутствие у подконтрольных лиц имущественной самостоятельности.

Кроме того, судебные инстанции отметили, что хозяйственная деятельность внутри группы обеспечивалась заемными средствами путем перераспределения получаемых средств между ними, в том числе с участием кредитных средств, при этом в качестве обеспечения обязательств перед банками по кредитным договорам выступало в основном имущество, находящееся в собственности заявителя жалобы.

Определение № 304-КГ18-11923 от 21.08.2018

Суды пришли к выводу о применении заявителем схемы «дробления бизнеса» между ним и взаимозависимыми ООО, что позволило искажать сведения о фактически полученных доходах, а также послужило основанием:

• для минимизации налогов при использовании различных систем налогообложения,
• получения необоснованной налоговой выгоды в виде разницы в налоговых обязательствах по налогу на прибыль организаций и налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН в связи с формальной передачей имущества взаимозависимым лицам, применяющим УСН, что дало возможность не уплачивать налог на имущество организаций.

При этом суды исходили из следующего:

• между заявителем и взаимозависимыми организациями фактически отсутствует разделение деятельности,
• субъекты организационно не обособлены,
• деятельность субъектов является частью единого производственного процесса, направленного на достижение общего экономического результата,
• схема «дробления бизнеса» не имела какой-либо экономически обусловленной цели.

Определение № 302-КГ17-2263 от 05.06.2017

Судами установлено, что общество на основании договоров комиссии передавало взаимозависимым лицам ООО и ООО продукты питания для реализации в розницу по ценам, установленным обществом, в торговых точках, расположенных по адресам, в которых ранее осуществлял розничную торговлю налогоплательщик. Хранение и доставка товара осуществлялись за счет общества, также им предоставлялось оборудование.

Приобретение товаров у поставщиков, применяющих специальные налоговые режимы, осуществлялось через указанные два ООО; товар, приобретенный у поставщиков, являющихся плательщиками НДС, отражался в учете общества; фактически все три юридических лица действовали как единая торговая оптово-розничная сеть, доходы и расходы которых были объединены.

В частности, суды указали на наличие:

• родственных отношений между руководителями и учредителями названных организаций;
• наличие одного адреса регистрации и открытие расчетных счетов в одном банке;
• предоставления обществом отчетности других организаций;
• оформление магазинов организаций в едином стиле и единую систему скидок;
• формирование кадрового состава двух других организаций за счет работников общества;
• вjзложение на общество расходов рекламного характера, связанных с продвижением товара, а также по найму сотрудников и выплате заработной платы работникам двух других организаций;
• на применение указанными двумя организациями упрощенной системы налогообложения, с численностью работников не превышающей 100 человек;
• отсутствие активов и основных средств для самостоятельного осуществления деятельности.

Определение № 301-КГ18-9641 от 18.07.2018

Судами установлено, что общество осуществляло производство ювелирных изделий, которые реализовывало по договорам поставки в адрес ряда организаций-дилеров, применяющих упрощенную систему налогообложения, у которых общество являлось единственным поставщиком. В дальнейшем указанные организации передавали приобретенную продукцию в адрес другого общества (комиссионера) по договорам комиссии.

Контрагенты общества как первой, так и последующей очереди являлись аффилированными с ним лицами.

Организации-дилеры реальную предпринимательскую деятельность не вели, что подтверждено отсутствием необходимых хозяйственных расходов, минимальной численностью персонала, направлением денежных средств, полученных от общества, на оплату расходов сторонних физических лиц. Продукция общества реализовывалась организациям-дилерам по заниженной цене, что позволяло исключать из обложения НДС часть выручки, фактически полученной от ее продажи покупателям через комиссионера.

Определение № 308-КГ18-12753 от 05.09.2018

Суды пришли к выводу о правомерности произведенных инспекцией доначислений по общей системе налогообложения по причине формального дробления численности работников и уменьшения размера доходов, посредством их распределения между взаимозависимыми организациями, а именно:

• общество и компании указанной группы учреждены одним лицом и применяли упрощенную систему налогообложения с даты постановки на налоговый учет с объектом налогообложения «доходы»;
• наряду с упрощенной системой налогообложения указанные организации применяли специальный налоговый режим в виде уплаты единого налога на вмененный доход (оказание услуг общественного питания через объект с залом обслуживания посетителей, площадью, не превышающей 150 м2);
• при этом фактически регистрация новой организации осуществлялась при приближении количества работников к 100 единицам;
• управление группой компаний осуществляется центральным офисом, учредителем всех организаций является одно лицо;
• расчетные счета организаций группы компаний открыты в одних и тех же банках,
• все организации, входящие в группу компаний, осуществляют доступ к операционной системе «Банк-клиент» с одного статического IP-адреса;
• право подписи в банковских документах одной организации группы компаний может предоставляться работникам, оформленным в других организациях группы компаний;
• внутри группы компаний свободно перемещаются мебель, кухонное торговое оборудование (основные средства) и продукция без оформления сделок купли-продажи, аренды и т.п.,
• при этом расходы по приобретению и страхованию основных средств несут одни организации группы компаний, а доходы от эксплуатации основных средств получают другие участники группы,
• учет входящей корреспонденции, адресованной организациям группы компаний, ведется в едином журнале с единой сквозной регистрацией входящих номеров.

Определение № 306-КГ18-4329 от 09.07.2018

1. Согласованность действий заявителя и предпринимателя, направленных на совершение действия по умышленному созданию дополнительного звена в цепочке реализации товаров с целью снижения налоговых обязательств путем формального соблюдения действующего законодательства и создания искусственной ситуации, при которой видимость действий нескольких налогоплательщиков прикрывала фактическую деятельность одного налогоплательщика, так как между обществом (покупатель) и предпринимателем был заключен договор поставки. Предприниматель указанные товары закупал на предприятиях-изготовителях, которые фактически поставляли его обществу, основными покупателями данного товара являлись аффилированные с предпринимателем организации.

2. Налогоплательщиком получена необоснованная налоговая выгода в результате занижения налога на прибыль путем манипулирования ценами по сделкам с взаимозависимым лицом, так как необоснованное завышение цены товара оказало влияние на налоговые обязательства сторон сделки, и именно общество получило налоговый эффект, выразившийся в экономии исчисленных по сделке налогов в размере разницы по ставкам между налогом на прибыль организаций (20 процентов) и налогом на доходы физических лиц (13 процентов), то есть в размере 7 процентов, у общества отсутствовала потребность в осуществлении закупок материалов через предпринимателя, а не напрямую у завода-изготовителя по более низким ценам.

3. Совместная хозяйственная деятельность взаимозависимых лиц представляет собой единый производственный процесс.

Как законно дробить бизнес

Итоговые рекомендации по законному дроблению бизнеса для наглядности указаны в таблице.

Что выявляют при проверке

Чего избегать

Рекомендации

Количество участников деятельности

Регистрировать новые организации на упрощенке и переводить на них клиентов, когда доходы компании близки к лимиту. Это будет свидетельствовать о том, что ООО созданы только для того, чтобы применять спецрежим.

А также создавать две или более компании на УСН, которые по факту ведут один бизнес.

Должна быть явная деловая цель дробления: один вид деятельности выделили в отдельную ООО, чтобы было удобнее вести бизнес. Создавайте новые компании с разными видами деятельности по ОКВЭД, разделите производство и реализацию.

Ситуаций, когда у ООО один директор или учредитель, и он определяет действия всех этих организаций.

А также когда во главе компаний родственники, или ИП — родственники

У каждой компании разные и не взаимозависимые учредители и руководители, не массовые.

Общие основные средства, оборудование и др.

Когда одни и те же работники, производственные/торговые помещения одно и то же оборудование, вывески, сайт, адрес, склады, когда одна компания берет у другой основное средство в аренду, но арендную плату не перечисляет, либо арендная плата не соответствует рыночной.

У организаций и ИП должны быть: разные адреса, телефоны, сайты, поставщики и покупатели.

Все структуры самостоятельно приобретают товары, материалы, оплачивают другие расходы, арендовать офисы и склады безопасно у сторонних организаций, возможен лизинг, должны быть отдельные сайты и счета в банках, на компьютерах с системой «клиент-банк» не должны совпадать IP-адреса

Общие службы и сотрудники

Общие бухгалтеры, менеджеры, логисты, кадровики и т.д.

не переводите сотрудников из одной организации в другую.

Каждая организация должна сама начислять и перечислять зарплату работникам.

Каждая организация имеет свою отдельную бухгалтерию, отдел кадров, либо пользоваться услугами аутсорсеров.

Неправильный и запутанный кадровый, бухгалтерский и складской учет

Имущество приобретает одна организация, а на учет принимает другая, либо одна организация сдает в аренду основное средство, которое числится на балансе другой организации

Учет должен быть прозрачным и незапутанным, все документы по бухгалтерскому, кадровому, складскому учету должны храниться в помещениях только той организации, которой они принадлежат.

Контрагенты по сделкам

Когда у всех Обществ группы общие поставщики и покупатели, а также когда одна организация является единственным поставщиком для другой или других

В случае создания новой компании, безопасно будет переводить на нее новых контрагентов, и закупать продукцию лучше не у старой компании, а у иных третьих лиц.

• дробление бизнеса
• взаимозависимые лица
• судебная практика

Ирина Антюфеева, адвокат, руководитель практики хозяйственных споров юридических и физических лиц РОКА «Советник»

Источник: www.klerk.ru

Каталог статей

войти

Бесплатный контент

Контент по подписке

Правовые аспекты распределения рисков между партнерами

Консультируя наших клиентов, мы часто сталкиваемся с тем, что партнеры, совместно работая, не оформляют должным образом свои взаимоотношения, не продумывают аспекты распределения рисков между партнерами, а после этого ведут длительные имущественные споры. В одном из случаев моей судебной практики, клиент взыскивал с ответчика долг, а ответчик утверждал, что денежные средства вкладывались в общий бизнес, следовательно, и риски от этого убыточного бизнеса стороны несут совместно.

Ситуация, казалось бы, абсурдная, и долг по решению суда был взыскан. Однако, мы задались вопросом: как в действительности отличить совместный бизнес от других гражданско-правовых отношений, чтобы правильно распределить впоследствии имущественные права на ресурсы, прибыль и самое главное, риски убытков, если люди общаются долго, совместно прорабатывают различные бизнес-идеи, не все из которых реализовывают на практике, помогают друг другу деньгами, вкладываются в бизнес и имеют запутанные денежные потоки, которые потом приводят их в суд?

Понятие совместного бизнеса

В первую очередь, необходимо разобраться, какие виды правоотношений влекут за собой риски от убытков бизнеса. Хочу отметить, что таких понятий как «бизнес», «бизнесмен», «совместный бизнес», «совместная деятельность» в российском законодательстве четко не определено. В Толковом словаре Ожегова понятие «бизнес» определяется как предпринимательская деятельность, приносящая доход. Единственное наиболее частое употребление понятия «бизнес» в российском законодательстве связано со словосочетанием «игорный бизнес».

Статья 364 НК РФ квалифицирует это понятие как предпринимательскую деятельность по организации и проведению азартных игр. П.1 ст.

2 ГК РФ гласит: предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Ст. 23 ГК РФ говорит о том, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Более того, Уголовный кодекс предусматривает ответственность за ведение предпринимательской деятельности без регистрации в случае извлечения крупного дохода.

Взаимоотношения партнеров — учредителей коммерческих организаций

Кроме того, п.1 ст.50 ГК РФ вводит понятие «коммерческих организаций», как организаций, преследующих извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. В соответствии с п.2 той же статьи, юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. В зависимости от организационно-правовой формы коммерческой организации, ее учредители несут ответственность по ее обязательствам либо в пределах стоимости принадлежащей им доли (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, хозяйственное партнерство), либо субсидиарную ответственность (крестьянское, фермерское хозяйство, производственный кооператив, полное товарищество, товарищество на вере). Участники общества всегда несут риск убытков этого общества пропорционально своим в нем долям. Учредительные договора данных организаций составляются в письменной форме, подписываются всеми участниками и обязательно регистрируются в уполномоченном государственном органе.

Соответственно, для решения вопроса, связаны ли те или иные правоотношения или денежные потоки с деятельностью, осуществляемой на собственный риск, необходимо определить, в первую очередь, были ли данные лица в рассматриваемый период времени зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, а также определить все коммерческие организации, в которых данные лица состояли в качестве учредителей. Данные сведения содержатся в реестрах ЕГРЮЛ и ЕГРИП. Если лицо не было зарегистрировано в качестве ИП и не состояло участником ни в одной коммерческой организации, то вероятнее всего, данные денежные потоки не связаны с деятельностью, осуществляемой на собственный риск, либо лицо вело незаконную предпринимательскую деятельность, что является весьма серьезным нарушением. В нашем случае денежные средства в качестве займа передавались ответчику несколькими партиями на протяжении длительного времени, и только часть этого периода истец была зарегистрирована в качестве ИП.

Как определить, была ли деятельность совместной и предпринимательской

Однако, самого факта регистрации в качестве предпринимателя или участия в том или ином бизнесе для решения вопроса об отнесении той или иной транзакции к совместной предпринимательской деятельности мало. В противном случае, это привело бы к абсурдной ситуации, при которой любые договора между юридическими лицами и ИП приводили бы к распределению между ними рисков.

Далее, перейдем к понятию «совместная деятельность». Это понятие встречается в российском законодательстве дважды: косвенно оно имеется в ст. 174.1 НК РФ и трактуется как деятельность в рамках договора простого товарищества, также оно встречается в ст. 1041 ГК РФ как синоним договора простого товарищества. При этом ст.

1046 ГК РФ гласит, что убытки между товарищами распределяются пропорционально их вкладам. Для данного договора не установлена обязательная письменная форма сделки, чем и воспользовался наш ответчик, утверждая, что договор был заключен путем совершения конклюдентных действий. Однако, в соответствии с п.1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, то есть устное заключение такого договора требует весомых и неоспоримых доказательств. Подробно о том, как правильно заключить договор, чтобы впоследствии его невозможно было признать недействительным, мы расскажем чуть позже.

Договора простого товарищества

В первую очередь хочу заметить, что согласно п.2 ст. 1041 ГК РФ и согласно п.3 ст. 3 335-ФЗ физические лица, не зарегистрированные как ИП, не могут быть членами простого и инвестиционного товарищества, созданного с целью извлечения прибыли, данный договор могут заключить только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Что касается конклюдентных действий, то в соответствии с п.2 ст. 158 ГК РФ из поведения лица должно явно следовать его желание заключения данного договора, в соответствии с п. 3 ст. 154 ГК РФ для заключения договора необходима согласованная воля всех участвующих сторон. То есть для того, чтобы договор мог быть признан заключенным путем совершения конклюдентных действий, необходимо доказать, что лицо совершало такие действия и понять, какова была его реальная мотивация. В нашем случае, заключение договора простого товарищества, в котором не было определено распределение прибыли между его участниками, явно нарушало интересы истицы, следовательно, конклюдентных действий она совершить не могла.

Условия договора простого товарищества

Давайте разберем, каковы существенные условия данного договора, без определения которых данный договор не может быть заключенным. Они определены в главе 55 ГК РФ: размеры вкладов товарищей, режим пользования и содержания общего имущества, режим ведения общих дел, распределение прибыли и убытков. Для заключения сделок простым товариществом необходимо согласие всех товарищей, а полномочие товарища на заключение договора подтверждается письменным документом – договором простого товарищества в письменной форме либо доверенностью.

Таким образом, для определения того факта, был ли заключен такой договор хотя бы в устной форме, необходимо понять, определены ли его вышеописанные ключевые условия, выдавались ли когда-либо его членам доверенности на заключение хотя бы каких-либо сделок. В нашем случае, никаких доверенностей никогда никому не выдавалось, то есть выдуманное ответчиком простое товарищество, по сути, не функционировало, то есть правовых последствий якобы в устной форме заключенного договора простого товарищества никогда не создавалось, в связи с чем данная сделка не могла быть действительной в соответствии со ст. 170 ГК РФ.

Согласно п.1 ст. 1041 ГК РФ простое товарищество создается с целью извлечения прибыли или другой не противоречащей закону цели, предпринимательская деятельность также ведется с целью получения прибыли. То есть, фактически, правоотношение, не имеющее своей целью либо последствием извлечение прибыли к предпринимательской деятельности, осуществляемой на свой риск, отнесено быть не может. В нашем конкретном случае истец передавала ответчику денежные средства взаймы, при этом условия ее вознаграждения по результатам использования этих средств, вложения их в бизнес нигде прописаны не были. Также нигде не были прописаны и даже никогда не обсуждались ключевые условия якобы заключенного договора простого товарищества.

Договора инвестиционного товарищества

При этом, если рассматриваемое правоотношение связано с вложением денежных средств (в нашем случае ответчик пытался доказать, что заемные деньги на самом деле были вложением в бизнес), то оно отвечает признакам инвестиционного товарищества, так как, согласно ст. 1 39-ФЗ Об инвестиционной деятельности, инвестиционная деятельность – вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта, а инвестиционный проект – это фактически бизнес-план такого вложения. Согласно п.3 ст. 1041 ГК РФ особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом “Об инвестиционном товариществе”.

Согласно п.8 ст.3 и ст. 8 335-ФЗ Об инвестиционном товариществе данный договор регистрируется у нотариуса, согласно п.11 той же статьи договор инвестиционного товарищества считается заключенным со дня нотариального удостоверения данного договора. Согласно п. 2 ст.

1 335-ФЗ Об инвестиционном товариществе в договоре инвестиционного товарищества ключевыми условиями являются правовое положение участников такого товарищества, порядок установления, изменения и прекращения прав и обязанностей участников такого товарищества. Согласно ч.2 п.1 ст.

2 того же закона частью договора инвестиционного товарищества должна быть инвестиционная декларация. Опять-таки, п.1 ст. 3 335-ФЗ указывает, что инвестиционное товарищество создается для извлечения прибыли. В соответствии со ст. 162-163 ГК РФ несоблюдение определенной в законе формы сделки (письменной либо нотариальной) влечет ее недействительность.

Финансово-хозяйственная деятельность в рамках товарищества

Если, все-таки, лица в рассматриваемый период вели совместную предпринимательскую деятельность и заключали договор простого товарищества, необходимо перейти к анализу их финансово-хозяйственной деятельности, а именно сравнить виды экономической деятельности данных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, чтобы понять, могла ли у них быть общая деятельность, в чем она заключалась, внимательно изучить реально заключенные между ними договора на предмет наличия условий о совместных рисках или о переносе рисков на ту или иную сторону и изучить денежные транзакции, являющиеся предметом спора.

Денежные транзакции между партнерами

Необходимо определить, в какой форме производились денежные транзакции, а также направление и цели данных транзакций, были ли реально они связаны с предпринимательской деятельностью. Центральный Банк РФ помогает очень четко отделить предпринимательскую деятельность людей от всей остальной их деятельности в зависимости от формы расчетов и реально проведенной транзакции.

Согласно п.6 Указания Банка РФ от 7 октября 2013 года №3073-У Об осуществлении наличных расчетов, наличные расчеты в валюте Российской Федерации между участниками наличных расчетов (юридическими лицами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность) в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тысяч рублей. А вот согласно п. 1 ст. 861 ГК РФ расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы. Таким образом, наличные расчеты на сумму свыше 100 000 рублей не могут относиться к предпринимательской деятельности, в противном случае данная транзакция будет квалифицирована как административное правонарушение по ст. 15.1 КоАП РФ.

Транзакции, связанные с предпринимательской деятельностью

Согласно п. 2.3 Инструкции ЦБ РФ от 30 мая 2014 №153-И (тоже самое в ранее действовавшей инструкции от 14 сентября 2006 №28-И) для совершения операций, связанных с предпринимательской деятельностью, открываются расчетные счета, открываемые только юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям. Текущие счета и иные виды счетов для осуществления операций, связанных с предпринимательской деятельностью, использоваться не могут.

Таким образом, относится к предпринимательской деятельности, осуществляемой на собственный риск, могут только те транзакции, которые совершены в наличной форме на сумму меньше 100 000 рублей в рамках одного договора с должным оформлением бланков строгой отчетности, либо произведенные с расчетных счетов предпринимателей либо коммерческих организаций. Если транзакция, являющаяся предметом спора, подходит под эти критерии, необходимо изучать фактические обстоятельства, связанные с данной транзакцией – ее цели, направленность, связанные с ней договора и акты выполненных работ. Важно установить, что она не была связана с выполнением тех или иных работ или оказанием услуг, продажей товаров или с иными гражданско-правовыми отношениями, которые не влекут за собой распределения рисков между сторонами.

Ответственность руководителя за убытки предприятия

Если данная транзакция либо связанные с ней повлекли убытки организации, необходимо также анализировать деятельность руководителя и правильность принятия им решений, так как в соответствии со ст. 277 ТК РФ руководитель несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. Только в случае доказанности того факта, что транзакция совершалась действительно в рамках предпринимательской деятельности и договора простого товарищества, а убытки организации не были следствием прямого ущерба со стороны руководителя организации, можно рассматривать вопрос о распределении рисков и убытков от данного бизнеса между сторонами.

Привлечение большого числа соучредителей или партнеров, в честности которых Вы можете усомниться, никогда не приведет к процветанию Вашего бизнеса. Наши специалисты могут предложить Вам качественно иные методы развития, которые позволят сэкономить Ваши деньги и нервы.

При участии в бизнесе нескольких партнеров важно заранее грамотно распределить не только финансовые риски, но и права на интеллектуальную собственность. О том, как защитить свои авторские права, например, на текст договора читайте здесь.

Автор статьи – Москалева Анастасия Владимировна

Все ссылки на законодательство приведены по состоянию на 3 сентября 2014 года.

Понравилась публикация? Поделитесь ей в соцсетях:

Источник: makfin.ru

«»Делаю все сам» — это не бизнес». Как делить деньги и разруливать споры с партнерами

Глеб Герасимович и Александр Милькаманович — бизнес-партнеры с 10-летним стажем. За это время они поработали в трех проектах («Игрика», Стартап-школа, Лiпень.PRO) и готовятся запускать четвертый. На своем опыте предприниматели убедились, что, собираясь вступить в бизнес-отношения, люди редко задумываются о том, как грамотно их построить, чтобы избежать недопонимания и конфликтов.

О том, как разграничивать роли в проектах, распределять доходы, разруливать споры и сохранять дружбу, читайте в этом материале.

— Если человек работает как ИП по принципу: «Делаю все сам, если надо — нанимаю помощников», то это не бизнес, а, скорее, самозанятость. Интересней, когда появляется такой же равноправный партнер, и они начинают работать вместе в операционном бизнесе. «Я хорошо делаю стулья, ты — столы, а вместе мы создаем мебель». Но именно на этой стадии может возникнуть масса вопросов.

То, о чем мы расскажем — наш личный опыт, накопленный за время совместной работы над проектами еще со времен универа. Осознали мы все это далеко не сразу.

Скорее всего, 95% начинающих предпринимателей нас не услышат и попадут на эти «грабли». Но если хотя бы кто-то задумается про эти вещи не тогда, когда возникнет проблема, а заранее — значит, мы говорим об этом не зря.

История партнерства

Совместная работа Глеба и Александра началась еще во время учебы в БГУИР. В университете они уже зарабатывали — делали курсовые на заказ. После отработки двух лет на заводе по распределению стали сооснователями проекта «Игрика»: разрабатывали игры, печатали и распространяли их.

После они вдвоем вышли из дела и стали заниматься другими проектами. Один из них — Стартап-школа, которая объединила 36 партнеров в разных городах Беларуси. Цель проекта — помощь молодым предпринимателям в запуске бизнеса, ускорении его развития, привлечении инвестиций и других ресурсов.

Образовательный бизнес-лагерь Лiпень.PRO — еще один большой проект, которым партнеры занимаются 7-й год. Максимальное количество участников лагерь собрал летом 2019 года — около 500 человек (в 2020 году мероприятие отменили из-за пандемии).

Новый проект Глеба и Александра сейчас в разработке. Это ИT-платформа для краундлендинга, где стартапы и предприниматели смогут получать деньги на запуск и развитие своего бизнес-проекта от широкого круга физлиц, минуя классические инструменты привлечения финансирования — банки, частных инвесторов и т.д.

Как распределять доходы от проекта?

Когда два человека решают объединиться, чтобы создать и развить идею или проект, частый вопрос: сколько должен получать каждый из партнеров? Можно выделить несколько ситуаций:

Вариант 1. Проект придумали вместе и начинают с нуля. Каждый из партнеров вносит в дело одинаковое количество денег и тратит все свое время. В этом случае логично, что они оба претендуют на равные доли от будущих доходов.

Вариант 2. У одного из партнеров есть свои наработки по теме, прототип изделия или программы, продукта или услуги. В этом случае разделять доходы от будущей прибыли пополам неверно, нужно компенсировать вклад одного из партнеров.

Если есть наработки по теме, то можно узнать в маркетинговом агентстве или исследовательской компании, сколько будут стоит похожие. Прототип программы легко оценить по количеству человеко-часов, которые потребуются для его разработки, и рыночной стоимости часа разработчика.

Важно соблюдать баланс вкладов по следующей формуле: либо никто ничего не вносит; либо один вносит активы, другой — деньги; либо оба вносят равноценные активы.

Пример. Один участник бизнеса пишет: «Я вношу в дело $ 1000 и буду работать в проекте фултайм. Мои компетенции — 3D-анимация». Второй участник пишет: «Я тоже вношу в проект $ 1000 и буду работать фултайм как программист». Оба согласны на распределение доходов от будущего программного продукта 50 на 50.

Чаще всего лидер проекта получает чуть бОльшую долю, чем остальные. И это логично, потому что он готов брать на себя ответственность и уже сделал работу, которую другие не делали — собрал всех в команду.

Может ли распределение доходов меняться в процессе работы и почему?

Вопросы и разногласия могут возникнуть, когда один из партнеров не готов работать вообще или хочет перейти на part time (другой проект, переезд, изменение семейного положения и т.д.), но при этом претендует на такую же долю доходов.

Продолжение предыдущего примера. Второй участник пишет: «Я теперь готов работать только 50% рабочего времени как программист».

В такой ситуации нельзя затягивать, думать, что «само рассосется», а нужно поднимать вопрос и рассматривать несколько сценариев (с сохранением долей или с перераспределением):

• Изменение доли доходов. Например, через год при таком соотношении вкладов второй партнер «недовложит» в бизнес 0,5 зарплаты программиста по рынку * 12 месяцев. Соответственно, доли партнеров должны через год перераспределиться с учетом этой разницы, т.е. первый получит большую долю. Как именно изменятся доли — зависит от стоимости бизнеса
• Компенсация отсутствия своей работы вторым партнером: деньгами либо каким-то нужным компании активом
• Начисление заработной платы первому партнеру (за 0,5 ставки, если он занят full time), который вовлечен в «операционку», и только потом разделение прибыли между партнерами.

Такие пересмотры — тест взаимоотношений партнеров. Если в процессе подобных переговоров «вылазят» конфликты, это сигнал задуматься о возможном расставании. И, конечно, всегда есть вариант единовременного выкупа другими участниками доли того партнера, который больше не участвует в проекте.

Кому принадлежат интеллектуальные права?

Представьте вполне реальную ситуацию: собрались трое и создают интеллектуальную собственность. Кому она потом принадлежит?

Если у вас зарегистрировано юрлицо — все работы должны сопровождаться договором подряда с передачей прав на интеллектуальную собственность этому юрлицу. Часто человек считает: «Ну я же собственник, зачем мне передавать своей же компании права?» Также часто нанимают «по дружбе» людей или волонтеров, они делают некоторую работу без передачи прав.

Это может привести к тому, что в какой-то момент права на ваш продукт или его часть предъявят третьи лица. Поэтому всегда составляйте договоры подряда, выплачивайте по ним хотя бы минимальную сумму и фиксируйте передачу прав.

Как разграничить роли?

Это достаточно сложная тема, «переключаться в голове» очень непросто. На наш взгляд, славяне очень часто смешивают роли, нам это свойственно, в отличие от западноевропейцев. Нужно себе постоянно задавать вопрос: «Я в этом проекте сейчас кто — сотрудник? Или учредитель?»

Так, например, утром двое могут провести деловую встречу как равноправные партнеры, спорить и принимать решения коллегиально. Через час они же встречаются уже как собственник и наемный сотрудник, и первый может дать указание, которое сотрудник должен выполнять. Неправильным будет в этой ситуации сотруднику спорить с собственником — нужно дождаться следующей встречи партнеров и поднять спорный вопрос на уровне двух равноправных партнеров.

Или вот другая ситуация. В проекте 2 партнера: первый в «операционке» как директор, второй — просто собственник. И второй партнер (собственник) начинает давать советы и указания сотрудникам. Те не знают, выполнять их или нет — по факту он же тоже главнее!

Что делать в такой ситуации? Партнерам нужно решить между собой, как поступить: если второй хочет быть внутри команды и «делать работу руками», то, как вариант, можно вовлечь его в «операционку» и сформировать под него группу сотрудников для развития какого-то проекта внутри компании. Если нет — нужно договариваться о том, что непосредственно ставит задачи сотрудникам первый (директор), но партнеры будут чаще устраивать встречи, где второй сможет высказывать свои советы и рекомендации. А первый партнер уже как директор решит, что внедрять, а что нет.

Также первому партнеру полезно провести работу с сотрудниками — рассказать, почему не стоит принимать задачи от второго (собственника), а вежливо отказывать и направлять к первому. При этом сотрудникам тоже нужно обозначить, какую роль в управлении закрепляет за собой каждый из собственников.

Самим партнерам важно осознать, что в бизнесе есть разные роли, стараться по возможности держать их в голове и напоминать друг другу об этом, когда кто-то забывает.

Как разрешать конфликты и споры?

У нас были моменты, когда мы колебались между реализацией нескольких новых проектов и решили запускать оба по принципу «не попробуешь — не узнаешь». А однажды хотели кинуть кубик, заранее решив, что принимаем выпавшее решение, но в последний момент один из нас уступил — видимо, есть интуитивное чувство, что это было более разумно, чем отдаться на волю случая. Попробуйте применить этот прием и посмотрите, что получится у вас. Можно и чередовать: сначала у одного партнера есть право принять финальное решение, потом у другого (правда, мы сами такое не пробовали).

Конечно, конфликты бывают у всех, они съедают моральные и физические силы, убивают желание работать. Продажи за счет этого не увеличиваются, новые направления не открываются. Поэтому основной вопрос — как конфликты разрешать. Иногда есть смысл отстраниться от проблемы и вернуться к ней через несколько дней — возможно, за это время она перестанет быть актуальной.

Если у партнеров есть разногласия или претензии, надо их сформулировать и «положить на бумагу»: в чем конкретно мнения сходятся, а в чем различаются. А затем обдумать и зафиксировать (написать) такую формулировку проблемы, с которой согласятся оба.

А вообще, можно точно сказать, что разрешение конфликтов — это своеобразный тест на дееспособность команды. Давайте рассмотрим все на примере.

Предположим, что есть некий бизнес. И у одного партнера возникла идея открыть филиал. Для этого нужно выделить время партнеров, дополнительные средства для оборотного капитала, средства на аренду, ремонт и т.п. Второй партнер против этого. Какая главная проблема в такой ситуации?

Не читайте дальше, подумайте… Как сформулировать проблему?

Как вариант, проблему можно сформулировать так: «У нас нет технологии принятия решений и критериев, которые мы используем для этого». Тогда нужно договариваться о критериях, с которыми будут согласны все партнеры, и оценить задачу по открытию филиала по всем этим критериям.

Например: через полгода филиал будет приносить $ 5000 чистой прибыли. Если потенциально это возможно, тогда открываем и через полгода смотрим: приносит — оставляем, не приносит — закрываем. Если даже в расчетах не выходим на требуемую сумму — не открываем. Про то, по каким критериям и технологиям делаем расчеты, тоже нужно договариваться.

Таким образом, основа всего — это договороспособность партнеров, умение найти и принять общие принципы деятельности и принятия решений. Именно в решении конфликтов можно понять, насколько люди готовы договариваться и сотрудничать.

Как партнерам контролировать друг друга? И надо ли?

Если контроль обходится дороже, чем цена ошибки, то он — в ущерб делу. Партнерам нужно сразу определить между собой полномочия и без необходимости не вмешиваться в операционные дела друг друга. Но и доверие никто не отменял…

Чтобы поддерживать атмосферу открытости, можно сделать общий доступ ко всем рабочим материалам: файлам, базам, банковскому счету и т.д. Но работает формула «доверяй, но проверяй». Например, можно настроить каждому СМС-оповещение на телефон обо всех проведенных оплатах.

Конечно, ни одна система защиты не даст 100%-ной гарантии. Если есть ощущение, что человек будет вас обманывать, может, лучше с таким партнером не работать?

Тем не менее мы все же рекомендуем фиксировать договоренности. Нужно обязательно обдумать, обсудить и прописать все пункты перед началом совместной работы. Не обязательно «положить на бумагу», это может быть и файл в компьютере, и Гугл-документ. Цель не в том, чтобы потом «подловить» кого-то. Просто какие-то вещи со временем забудутся, а документ можно в любой момент открыть и перечитать.

В идеале составить «джентльменское соглашение», где партнеры опишут свои компетенции, загрузку, вклад в проект. Это соглашение рекомендуется регулярно, в среднем раз в год, пересматривать.

Как партнеры видят будущее компании или проекта?

Раз в год мы проводим неформальную стратегическую сессию для нас как собственников, где определяем, куда нам двигаться и расти, оцениваем потенциал, распределяем ресурсы, решаем, какие инструменты использовать. Обычно это выезд на природу, за город, чтобы сменить обстановку, отключиться от ежедневных проблем.

Раньше планировали на год, в нынешней ситуации срок сократился до 3−6 месяцев. После доносим идеи до сотрудников, объясняем, почему принято то или иное решение. И мы всегда за то, чтобы и сотрудники предлагали свои идеи, слушаем их аргументацию. И часто автору идеи предлагаем ее реализовать.

А если оба партнера расходятся в видении будущего компании или проекта, есть смысл разделить активы и заниматься тем, что хочет каждый.

О дружбе и бизнесе — вместо заключения

Глеб Герасимович: «Мы стали друзьями уже после того, как начали работать вместе. Мне кажется это важным, так как сначала работа, а потом дружба.

Однако считаю, что это, опять же, вопрос разделения ролей — друзья, равноправные партнеры, руководитель-подчиненный. Если не смешивать, а выдерживать их, то и дружить можно, и дело будет двигаться вперед».

• Со стратегическим лишитесь контроля, с финансовым будете вкалывать — так какого партнера выбрать
• «Боль отказа в кредите прочувствовали на себе». Как пятеро партнеров создают платформу для быстрых займов

Источник: probusiness.io