Центр
структурирования бизнеса и налоговой безопасности
taxCOACH Многие предприниматели хотят скрыть свое владение бизнесом. И причин для этого может быть несколько.
Первая — запрет на осуществление предпринимательской деятельности. Например, из-за того, что реальный бенефициар бизнеса «по совместительству» является чиновником. Или потому, что в компании установлен запрет для сотрудников иметь собственный бизнес (в связи с возможным конфликтом интересов).
Вторая — для обеспечения имущественной безопасности бизнеса. Не секрет, что все значимое для бизнеса имущество должно быть сосредоточено в отдельном «сухом месте», исключающем обращение взысканий на него по долгам операционных компаний (в том числе, по налоговым платежам).
В этом случае необходимо скрыть факт принадлежности имущества тому же лицу, которое владеет операционным сектором. Это крайне актуально в связи с поправками в законодательство о банкротстве, устанавливающими презумпцию виновности участников и руководства компании в случае ее финансовой несостоятельности, и возлагающими на них имущественную ответственность по ее долгам. Следовательно, необходимо спрятать участие этих лиц в компаниях с имуществом. Или, наоборот, скрыть владение операционным сектором.
Прикрытое владение бизнесом. Инструменты
Третья причина — потребность в защите самого бизнеса. Бизнес-направлений может быть несколько. Причем кардинально отличающихся. И часто собственники просят скрыть свое участие в одном из них, чтобы не подвергать его рискам другого, если там дела сложатся не очень удачно.
Другой пример — желание обеспечить бОльшую привлекательность для сторонних инвестиций или успешного кредитования, если репутация собственника несколько подмочена. Здесь же такие частные, но не редкие вопросы, как защита имущественных интересов при расторжении брака и др.
Незримое око собственника
Принципиально важным моментом является обеспечение владельческого контроля собственников за бизнесом. Поставить номинального участника в компанию — не проблема. Проблема в том, как его контролировать. При этом юридически. Особенно учитывая, что и у этого номинала могут быть сторонние обязательства, правопреемники, бывшие супруги и т.п.
Очевидно, что такое разнообразие задач не может решаться одним инструментом: выбор какой-то одной «правильной» организационной формы компании, заключение некоего «трастового соглашения». Особенно в российской правовой системе с ее иногда непредсказуемой судебной практикой. Юридическая оболочка любого механизма скрытого владения представляет собой комплексный набор индивидуально подобранных инструментов, сплетенных между собой исключительно одним конкретным образом.
Сокрытие владельца бизнеса (бенефициара) в течение последних лет обеспечивалось за счет использования возможностей иностранных юрисдикций. Но это не всегда было уместно и возможно, как с финансовой точки зрения, так и с позиции деловой цели участия некой иностранной компании в отечественном бизнесе. Кроме того, реальные возможности подобных инструментов серьезно сократились.
Как законно скрыть владение бизнесом?
Однако российская правовая система на сегодняшний день имеет несколько инструментов, если не скрывающих владение бизнесом полностью, то хотя бы «прикрывающих» собственников.
В зависимости от объективно существующей потребности сокрытия своего участия в бизнесе должны быть подобраны и соответствующие инструменты. Одно дело, если собственник хочет скрыться от имущественных претензий бывшей супруги, обезопасить это направление от возможных притязаний кредиторов основной его деятельности, и совсем другое дело, если скрыть его участие необходимо полностью и абсолютно.
К примеру, в первых двух вариантах особого смысла скрывать факт причастности конкретного лица к бизнесу нет, он и так сам в интервью какому-нибудь деловому изданию не забудет указать на то, что это его бизнес. Задача здесь — исключить возможность обращения каких-либо имущественных взысканий. В таком случае — скрываем принадлежность этому лицу имущественного комплекса бизнеса и других ценных активов. Третий вариант, как правило, касается лиц, занимающих особые должности. В этом случае его участие и любое «прислонение» к бизнесу должно быть максимально скрыто, но при этом обеспечены юридические гарантии учета его интересов.
Скрыть или «прикрыть» владение?
На помощь нам может прийти Перекрестное владение с Советом директоров в ООО , суть которого заключается в том, что собственником одной компании является другая компания, одновременно собственником которой в свою очередь является первая, а все решения фактически принимаются Советом директоров, состав которого не отражается в ЕГРЮЛ (в случае с ООО).
Важно детально проработать Положение о Совете директоров и Уставы компаний таким образом, чтобы получающийся клубок регламентированного порядка принятия решений всегда сводился к этому редкому для обществ с ограниченной ответственностью органу. При этом необходимо ограничить в полномочиях номинального участника одной из «перекрестных» компаний, поскольку в соответствии с законом общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. По этой причине в состав участников одной из компании необходимо включить третье лицо, минимальный размер доли которого законом не установлен.
Этот инструмент позволит избежать обращения имущественных взысканий — юридически у владельцев компании ничего нет — они только руководят юридическим лицом. По факту — контроль над имущественным комплексом только у них. Это для первых двух вариантов обеспечения скрытого владения.
Другой нестандартный вариант — Договор залога доли или акций . В соответствии с недавними поправками в Гражданский кодекс РФ можно юридически закрепить право залогодержателя долей и акций на осуществление всех прав, предоставляемых ими, именно за ним. Конечно, в ЕГРЮЛ информация о Залогодержателе есть, однако юридически он участником компании не является.
Можно использовать и Корпоративный договор , текущие положения которого позволяют закрепить права кредитора конкретного участника относительно принятия им тех или иных решений в рамках компании. При этом в ЕГРЮЛ виден факт наличия Корпоративного договора, однако не виден кредитор-сторона этого договора.
Иными словами, не так важно, кем является лицо, важно, кто принимает в действительности решения: он сам или третье лицо-собственник бизнеса. Очевидно, что при использовании этих инструментов необходимо действующее финансовое или иное обязательство.
Для третьего варианта потребности скрытого владения на текущий момент очень подходит такой инструмент, как Инвестиционное товарищество .
По условиям этого договора несколько компаний, участником или кредитором которой может быть собственник, объединяют свои усилия как раз для осуществления инвестиционной деятельности.
Предметом этой совместной деятельности может быть и приобретение долей и акций, и просто участие в каком-то инвестиционном проекте. Скрыть владение этот договор позволяет благодаря тому, что в соответствии с законом в ЕГРЮЛ в качестве собственника компании виден только один из участников договора, все остальные «спрятаны» за его спиной и могут контролировать партнера так, как это предусмотрено в самом договоре. Это касается и юридической регистрации прав на имущество — указывается только один из товарищей. Все остальные также имеют право на имущество, но их не видно.
Также не забываем мы и про такой инструмент, как Непубличное акционерное общество (аналог ЗАО), благодаря которому все еще можно обеспечить прикрытое владение бизнесом.
В целом при индивидуальном подходе к задаче с выяснением причин и рисков можно успешно скрыть собственника бизнеса и в российской правовой системе. Возможности для этого есть. Было бы желание.
Источник: www.audit-it.ru
Каким образом можно скрыть участие в компании и скрыть учредителя в ЕГРЮЛ?
Под скрытым владением бизнесом мы подразумеваем непубличное участие или управление предприятием направленное на защиту бизнеса от рейдерских захватов и иных незаконных посягательств недобросовестных конкурентов.
В данной статье мы рассматриваем вопросы связанные со способами непубличного участия в юридических лицах предусмотренными законодательством Российской Федерации и направленными на защиту от мошенников и профессиональных преступных групп.
Материалы статьи не являются инструкциями для сокрытия имущества от государственных органов, так как основаны на анализе действующего законодательства и не противоречат ему. Кроме того указанные способы непубличного владения акциями и долям коммерческих организаций не являются способами ведения скрытой коммерческий деятельности и ни в коем случае не освобождают собственников предприятия от уплаты налогов согласно действующему налоговому законодательству РФ. Необходимо помнить, что уклонение от уплаты налоговых платежей является уголовным преступлением и преследуется по закону.
Основные причины, по которым может понадобиться скрыть учредителя компании и организовать скрытое владение бизнесом:
- Запрет на осуществление предпринимательской деятельности;
Например, если собственник бизнеса «по совместительству» является сотрудником какой-то крупной компании, в которой установлен негласный запрет для сотрудников иметь собственный бизнес.
- Обеспечение имущественной безопасности бизнеса;
Неисполнение обязательств и неплатежеспособность компании могут возникнуть по огромному количеству обстоятельств. Бизнес это риск. Задача — исключение возможности обращения взысканий по долгам операционных компаний со стороны организованной преступности, специализирующейся на теневых захватах предприятий. Многим известно, что одной из самых распространенных схем рейдерского захвата предприятия является «просуживание» долга к дочерней компании, зачастую по несуществующим обстоятельствам, с целью нанесения удара по основному бизнесу
- Защита непосредственно бизнеса;
Желание скрыть публичное участие в бизнесе, чтобы не подвергать проект рисками другого проекта или же использование этого метода с целью защиты бизнеса от посягательств недобросовестных конкурентов.
В зависимости от существующей потребности сокрытия своего участия в бизнесе следует подбирать и соответствующие инструменты. Инструментов по скрытому владению бизнесом существует не так много, однако сочетания этих инструментов, в значительной степени усиливают эффект друг друга.
Еще раз повторим, что способы скрытого участия в бизнесе не являются инструментами для сокрытия от государственных органов имущества физических и юридических лиц, не являются способами ведения скрытой коммерческой деятельности и не освобождают собственников предприятий от уплаты налогов. Более того, любое нарушение законодательства о налогах и сборах, преследуется по закону и является преступлением против государства.
Способы скрыть участие в компании и скрыть учредителя в ЕГРЮЛ
- Непубличное акционерное общество (аналог ЗАО);
Акционеры такого общества не отражаются в ЕГРЮЛ, только учредитель предприятия. Соответственно при регистрации компании, учредителем может стать любое «дружественное лицо», которому будет принадлежать 100% акций предприятия, и сведения о котором вносятся в ЕГРЮЛ. В последующем, эти акции продается действительному собственнику компании.
В данном случае в ЕГРЮЛ будут содержаться сведения только об учредителе компании — первом акционере, а информация о действительных акционерах содержится только в реестре акционеров, ведет который профессиональный реестродержатель, деятельность которого лицензируется.
Информация о составе акционеров компании доступна только государственным органам и непосредственно самим акционерам. Кроме того, срок предоставления такой информации составляет -20 дней.
Следует отменить, что при продаже акций юридическому лицу состоящему из одного лица, чтобы не нарушить требования законодательства рекомендуется продавать только 99.9% акций — в силу ограничений п. 2 ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах» и п. 6 ст. 98 ГК РФ.
- Перекрестное владение с Советом директоров в ООО;
Собственником одной компании является другая компания, одновременно собственником, которой является первая, а все решения фактически принимаются Советом директоров, состав которого не отражается в ЕГРЮЛ (в случае с ООО).
Скрыть владельцев бизнеса: возможно ли это сегодня?
Задача анонимизировать владение бизнесом в нашей стране появилась едва ли не одновременно с самим возникновением этого бизнеса в конце восьмидесятых – начале девяностых годов.
Началось всё, пожалуй, со стремления бизнесменов начала девяностых не попасть под уголовное преследование по заявлениям обманутых вкладчиков и владельцев ваучеров («AVVA» Березовского и другие). В начале двухтысячных милицию и прокуратуру в качестве фактора риска сменили многочисленные тогда рейдеры, псевдоюридическими способами перехватывающие контроль над плохо защищенными активами. После того, как волна рейдерских захватов была сбита, схемы анонимизации владения широко применялись для того, чтобы избежать раздела бизнеса при разводе (как это было при расторжении брака владельца «Северстали» А.А. Мордашова). И, наконец, сегодня едва ли не главная задача маскировки реальных владельцев бизнеса – избежать привлечения к субсидиарной ответственности по его долгам.
Государство же со своей стороны последовательно боролось со всеми способами анонимизации бизнеса, используя законодательство о государственной регистрации юридических лиц, о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем, и так далее.
Рассмотрим основные способы оставить имена реальных владельцев бизнеса в тени с позиции сегодняшнего дня.
Оформление бизнеса на подставных лиц. Исторически едва ли не первый способ анонимизировать владение бизнесом, взятый из романа Ильфа и Петрова. В качестве подставных лиц широко использовались компаньоны, сотрудники, любовницы и «бомжи с паспортом».
Сегодня работает разве что для предотвращения раздела бизнеса при разводе и как маскировка владения бизнесом государственными служащими. Против правоохранительных органов почти не помогает: редкое подставное лицо не дрогнет на допросе и не назовет реального бенефициара.
Точно так же не помогает и при субсидиарной ответственности: чтобы не потерять личное имущество, подставные лица называют реальных бенефициаров, освобождаясь таким образом от ответственности сами (п. 9 ст. 61.11 Федерального закона «О банкротстве»), но подводя под нее фактических владельцев. Помимо этого, оформление бизнеса на подставных лиц влечет еще два риска.
Во-первых, этот способ хоть как-то работает до тех пор, пока у реального владельца и подставного лица сохраняются нормальные взаимоотношения. Как только отношения владельца и «номинала» портятся, последний может создать реальному бенефициару проблемы любого масштаба от обращения в налоговую с требованием внести запись о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ в отношении него до перехвата бизнеса. Кроме того, использование номиналов чревато проблемами с банками. Если банк узнает, что имеющиеся у него сведения о бенефициарном владельце бизнеса на самом деле относятся к «номиналу», то с большой долей вероятности он заблокирует счета бизнеса в соответствии с законодательством о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем. И, наконец, масса проблем возникает в случае развода или смерти подставного лица.
Цепочка юридических лиц. Создание длинной цепочки юридических лиц работало в девяностых и начале двухтысячных годов, когда информационные технологии в области государственной регистрации юридических лиц только зарождались, а выписки из реестра юридических лиц можно было получить только в налоговом органе и только на бумаге.
Сегодня в результате выполненной налоговыми органами огромной работы по обеспечению публичности сведений о юридических лицах отследить цепочку из ООО любой длины – не проблема не только для государства, но и для частных лиц. Непубличное акционерное общество как инструмент обеспечения анонимности до последнего времени сулило больше преимуществ. Однако в конце октября прошлого года были приняты изменения в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в соответствии с которым с 26 апреля 2021 года сведения о единственном акционере АО подлежат указанию в ЕГРЮЛ и таким образом становятся публично доступными. Введение же в состав акционеров «технического» миноритарного владельца акций, чтобы избежать публикации сведений в ЕГРЮЛ, по сути, представляет собой возврат к оформлению бизнеса на подставное лицо со всеми вытекающими отсюда недостатками.
Использование иностранных компаний. Этот способ был крайне эффективным способом обеспечения анонимности до 2015 – 2016 годов. Примером может служить история о том, как провалом кончились попытки государственных органов России узнать реального владельца московского аэропорта «Домодедово», скрытого за длинной цепочкой офшорных компаний.
Но в 2014 году в Налоговом кодексе России появилась глава 3.4, установившая обязанность российских бенефициаров иностранных компаний и трастов сообщать налоговым органам о своих корпоративных активах за рубежом. Штраф за непредоставление таких сведений составляет в настоящее время 500 000 рублей в год. Кроме того, Россия присоединилась к международному автоматическому обмену налоговой информацией. Это означает, что налоговый орган нашей страны может узнать о принадлежащих российскому гражданину иностранных компаниях, минуя самого этого гражданина. Как следствие, использование иностранных структур для анонимизации бизнеса сегодня является достаточно дорогостоящим и не до конца эффективным.
Экзотические способы обеспечения анонимности. Для того, чтобы скрыть реальных владельцев бизнеса сегодня предпринимаются попытки использовать экзотические инструменты, изначально предназначавшиеся для несколько других целей, например, закрытые паевые инвестиционные фонды. Однако такие способы требуют наличия квалифицированной команды профильных юристов и больших ресурсов, в том числе финансовых, для их поддержания. Поэтому цена обеспеченной таким образом анонимности становится очень высокой, а сами способы можно признать эффективными только при очень больших объемах скрываемого бизнеса.
Означает ли это, что способов скрыть имена реальных владельцев бизнеса сегодня больше не осталось? Нет, не означает. Просто по мере того, как совершенствовалось наше законодательство, изменился арсенал используемых средств, и повысились требования к компетентности тех, кто будет разрабатывать структуру владения бизнесом.
Если используемое на заре становления российского бизнеса оформление компаний на подставных лиц не требовало особых знаний и интеллекта, то сейчас времена изменились. Архаичные методы создают больше проблем, чем пользы, а набор рисков, вызываемых их использованием, не ограничивается перечисленным в этой статье. Напротив, грамотно разработанная специализирующимися на этом профессиональными юристами структура не то, чтобы полностью снимет риски, но сделает попытки кого бы то ни было реализовать их сложными, а значит, дорогостоящими. Бизнес же, расходы на атаку которого превышают возможную выгоду от такой атаки, – это очень хорошо защищенный бизнес.
Специалисты нашей компании смогут сделать это для вас.
Источник: belfort-consult.ru
