В этой статье я отвечу на один из самых популярных вопросов в стартап-среде — как грамотно оформить отношения сооснователей на самой ранней стадии (стадии, предшествующей созданию общей компании).
Как часто происходит создание стартапа: человек, у которого есть идея, видение того, как её реализовать и чем конкретно реализация идеи может быть полезна обществу (целевой аудитории), находит человека, который своими руками может помочь эту идею воплотить в реальность. Они знакомятся, общаются, и если происходит партнёрский «матч», то они согласовывают порядок действий по тестированию гипотезы, созданию первой версии продукта (MVP) и приступают к реализации. Первый сооснователь (как правило, предприниматель) обычно формирует ТЗ, второй (как правило, технарь) ТЗ технически (физически) реализует.
Поскольку стартап — мероприятие очень рискованное и бизнес-гипотезы могут не оправдаться, то бизнес-партнёры довольно часто договариваются действовать в самом начале без создания общей компании, на которую можно было бы оформить все создаваемые в рамках проекта активы.
Проблемным на данной стадии отношений является вопрос доверия, ведь если стартап «взлетит», то кто-то из партнёров может повести себя не адекватно договорённостям и другой партнёр может потерять доступ к созданному продукту, а то и вообще к участию в проекте. Я не утверждаю, что так всегда происходит и обязательно произойдет. Но утверждаю, что вероятность такого развития событий имеет место, и это риск, который по-хорошему нужно отрабатывать сразу.
Если мы говорим о (технологическом) IT-бизнесе, то в большинстве случаев основой такого бизнеса является интеллектуальная собственность (технологии, ноу-хау, программы ЭВМ, базы данных и т.д.). Этот важный нюанс определяет специфику оформления отношений между сооснователями такого бизнеса.
Так как первую версию ИТ-продукта своими руками чаще всего создаёт сооснователь-технарь (программист), то юридически он и становится собственником такого продукта — автором программного обеспечения (я сейчас сознательно упрощаю ситуацию и допускаю, что такой основатель является фулстек-разработчиком и в одиночку создаёт MVP, однако всё это применимо и в отношении партнёров, количество которых более 2).
А поскольку сооснователь-технарь является автором разработанного софта, то у другого сооснователя возникают непропорциональные риски, связанные с полным присвоением техническим основателем созданного в соответствии с ТЗ продукта, даже не смотря на то, что его идея изначально принадлежала сооснователю-предпринимателю и последним для обеспечения создания продукта были потрачены те или иные ресурсы. При этом, судебное разбирательство, особенно в российской юрисдикции, в данном конкретном кейсе может вообще ничем не помочь сооснователю-предпринимателю.
Выходом из этой ситуации (на этапе до создания компании) является заключение сооснователями партнёрского соглашения, которое включает в себя:
- договорённость о совместном создании проекта и внесении совместных вкладов в его реализацию;
- договорённость о создании в будущем компании (с определением долей партнёров), на баланс которой будут переданы все созданные к этому времени активы проекта;
- проект устава компании, которую партнёры договорились создать в будущем (заранее утверждённый проект устава очень важен, ибо если его не будет, то на стадии создании компании можно очень быстро скатиться в конфликт, обсуждая редакцию устава);
- проект корпоративного договора, который партнёры обязуются заключить при создании общей компании (заранее утверждённый проект корпоративного договора также очень важен, ибо если его не будет, то на стадии создании компании можно также очень быстро скатиться в конфликт, обсуждая редакцию корпоративного договора);
- обязанность партнёров немедленно предоставлять друг другу доступ к любым создаваемым в рамках реализации проекта объектам (активам);
- передачу каждым партнёром другому партнёру безвозмездной лицензии (права пользования) на все создаваемые в рамках реализации проекта активы;
- санкции за нарушение условий партнёрского соглашения.
Ключевым в плане безопасности партнёрских отношений до создания общей компании является предпоследний пункт — предоставление партнёрами друг другу лицензий на создаваемые ими в проекте активы.
Предоставляемые партнёрами друг другу лицензии должны предусматривать, что их использование возможно в рамках реализации совместного проекта, либо вне рамок совместного проекта, но только в случае, если другой партнёр нарушит условия партнёрского соглашения (например, прекратит работу над проектом, не предоставит доступ к какому-либо ресурсу, уклонится от создания общей компании и так далее).
Статья 1288 Гражданского кодекса РФ позволяет партнёрам договориться о создании объекта интеллектуальной собственности (ОИС) в рамках договора авторского заказа и «автоматической» передаче лицензии на такой объект заказчику (партнёру, который физически не участвовал в создании ОИС). При этом создатель ОИС (автор) оставляет за собой исключительное право на ОИС.
Договор авторского заказа может быть частью партнёрского соглашения и может исполняться на основании технических заданий, являющихся приложениями к партнёрскому соглашению. В случае корректировки бизнес-модели или продукта данные приложения могут корректироваться с помощью дополнительных соглашений.
Наличие у каждого из партнёров права коммерческого использования ОИС, юридически принадлежащего другому партнёру, снимает значительную часть рисков, связанных с присвоением одним из партнёров ключевых активов проекта. Даже если кто-то из партнёров впоследствии поведёт себя не адекватно договоренностям, то другой партнёр может, используя все созданные в рамках реализации проекта ОИС, реализовать аналогичный проект самостоятельно (с привлечением новых партнёров).
При этом, не стоит упускать из виду, что лицензия на ОИС должна предусматривать запрет на использование ОИС вне рамок проекта, если автор (собственник ОИС) не нарушил условия партнёрского соглашения. На случай нарушения такого запрета должен предусмотрен суровый штраф (плюс автор может обратиться в суд с требованием о запрете использования ОИС в связи с нарушением условий лицензии).
Резюме: обмен сооснователями лицензиями на все создаваемые ими в рамках реализации проекта ОИС нивелирует риски неудачного партнёрства.
Что касается иных условий партнёрского соглашения, то здесь следует учитывать следующее.
На стадии уже создания компании (когда все активы будут передаваться на баланс компании) партнёры могут, исходя из фактически сложившихся обстоятельств, пересмотреть соотношение их долей в бизнесе, особенности реализации ими корпоративных прав и обязанностей и закрепить обновлённые договорённости в корпоративных документах компании (уставе и корпоративном договоре). Но это уже другая история, о которой можно почитать, например, здесь.
P.S. В российской юрисдикции отсутствуют инструменты для принуждения, в том числе судебного, к созданию партнёрами общей компании. Это нужно также учитывать при оформлении партнёрских отношений. Однако уклонение кого-либо из партнёров от создания общей компании на условиях, предусмотренных партнёрским соглашением, может являться основанием для использования другим партнёром лицензии (о которой я говорил выше) вне рамок реализации общего проекта, то есть при создании и развитии своего собственного аналогичного проекта.
С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный и корпоративный юрист, предприниматель, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
Источник: zakon.ru
Партнерское соглашение, помощь юриста
Составление партнерского соглашения (корпоративного договора). Организация и проведение деловых переговоров (партнерских сессий). Введение партнерской сессии в Нижнем Новгороде и по всей России.
Юридическая Компания «Правовой стимул» помогает двум и более учредителям договориться о партнерстве и обсудить «неудобные» вопросы в рамках партнерской сессии.
Более 3’000 проведённых юридических консультаций. Цена: от 160’000 рублей.
Бесплатную юридическую консультацию можно получить, оставив онлайн-заявку, позвонить по телефонам (831)413-88-70, (831)413-88-79, и при заключении договора на оказание услуг.
Правовой Стимул — Ваш надёжный бизнес-партнёр!
Партнёрство – это союз двух и более людей, вкладывающих в общее дело свои лучшие умения, навыки и знания для достижения общего успеха. Партнёрство, как один из способов ведения бизнеса обладает рядом преимуществ перед осуществлением предпринимательской деятельности в одиночку, среди них:
- Возможность разделения труда между партнёрами для точечного и концентрированного использования лучших качеств каждого из партнёров;
- Разделение ответственности;
- Более динамичное выполнение поставленных целей и задач.
- Внесения ясности и конкретизации вопросов и спорных аспектов, с которыми могут столкнуться бизнесмены;
- Избегания недосказанности, недопонимания и потенциальных конфликтов;
- Обсуждения общих целей;
- Анализа деятельности, способов управления и взаимных требований.
Вопросы, которые обязательно стоит обсудить с потенциальными партнёрами
перед заключением партнёрского соглашения:
1. Определение стратегии
- Есть ли общее направление? Стоит разработать единое направление и общую цель и, опираясь на эти основы, составить план, способный объединить всех партнёров в единое целое.
- Имеются ли общие ценности? Ценности внутри союза партнёров должны быть искренними и чистыми, а не меркантильными и демонстративными.
- Определён ли партнёрский стратегический план? Для достижения цели и выполнения поставленных задач непременно необходима подходящий план, учитывающий все нюансы навыков, желаний и способностей партнёров.
- Выработана ли общая система взглядов на организационную структуру компании? Необходимо сконструировать единую концепцию полномочий внутри партнёрства: вертикальная структура или горизонтальная, гибкая или строгая, какие сотрудники подходят, а от каких стоит держаться подальше и т.д.
2. Распределение ролей между партнёрами
- Какие требования к компетенциям и опыту предъявлять? Наиболее эффективным является привлечения сотрудников не только по критерию образования и практического опыта, необходимо приглашать профессионалов, навыки которых способны дополнить навыки всех участников коллектива.
- Как распределять позиции и должности? Для более справедливого решения стоит составить схему, которая отражает обязанностей каждого из партнёров, чётко распределив роли. Руководителям компании следует обсудить уровень ответственности, оставив за скобками формальные наименования должностей, и сконцентрировавшись на сути во избежание хаоса внутри компании.
- Как партнёры будут взаимодействовать друг с другом? Это важно для поддержания сплочённости команды, если оставить этот вопрос без ответа, то партнёры могут отдалиться друг от друга, в таком случае совместная работа провалится и потеряет смысл. Следует разработать систему взаимодействий, отчётности, оценки проделанного труда.
3. Совет директоров и менеджмент
- Необходимо выбрать способ корпоративного управления: совет директоров или консультативный совет. Совет директоров определяет состав руководителей и функционирует в соответствии с интересами владельцев и бизнеса, в него обычно входят владельцы и топ-менеджеры. Консультативный совет в свою очередь консультирует (как неожиданно), помогает разрабатывает рекомендации для менеджеров и партнёров, но в менее формальной обстановке, чем Совет директоров. Консультативный совет не властен над руководством компании.
4. Ценности партнёрства
- Ценности являются очень важной частью жизни человека, они служат источником вдохновения и аккумулируют желание двигаться вперёд.
- Определив главные ценности, можно выявить расхождения, осознать их важности для бизнеса, проанализировать потенциал возможных конфликтов и разногласий.
5. Ожидания
- Колоссальную важность составляет обсуждение ожиданий друг от друга. Представление об ожиданиях окружающих могут отличаться от действительности.
6. Разрешение конфликтов
- Партнёры должны продумать схему коммуникации и предотвращения споров. Для разрешения споров есть ряд способов: переговоры, привлечение посредников (медиаторов), привлечение консультантов.
- Партнёрское соглашение уникально. Его воздание требует скрупулёзной работы и вовлечения в процесс.
- Партнёрское соглашение зависимо от творческого подхода и честности всех участников. Это не юридический документ, данное соглашение характеризуется гибкостью, способностью претерпевать метаморфозы.
- Партнёрское соглашение может включать в себя огромное количество вопросов, среди них: вопросы бизнеса, вопросы взаимоотношений, сценариев, стратегий, стилей управления. Несмотря на сложности, возникающие при его составлении, оно является очень эффективным инструментом в руках грамотных профессионалов, способным помогать вести успешную предпринимательскую деятельность и достигать таких результатов, которых невозможно достичь, работая единолично.
Сколько стоит и что в это входит
- 2 партнера → 160’000 рублей (длительность сессии: 6 часов)
- 3 партнера → 210’000 рублей (длительность сессии: 8 часов)
- 4 партнера → 260’000 рублей (длительность сессии: 10 часов)
Как понять и оцифровать ценность партнерской сессии ― по статистике огромное число партнерств распадается от обманутых ожиданий одних партнеров от других. В ходе партнерской сессии вы обмениваетесь ожиданиями с партнером и оцениваете, насколько ваше представление о своей роли им соответствует. И тут есть три варианта: вы либо корректируетесь под ожидания партнера, либо корректируете ожидания вашего партнера, либо не идете в это партнерство. В первых двух вариантах вы повышаете шанс сохранить свое партнерство, а во втором экономите 3-6 месяцев своей работы до распада (оцените их сами, сколько это стоит), свои нервы и репутацию, вкладывая до 80’000 рублей с человека.
В стоимость входит организация места проведения партнерской сессии, модерация беседы, фиксация процесса обсуждения ассистентом и подготовка результата в виде документа ― партнерского соглашения.
Результат партнерской сессии
По итогам обсуждений архитектор (модератор) составляет партнерское соглашение, в котором закрепляются все договоренности. Все положения партнерского соглашения соответствуют законодательству РФ, являются фундаментальными.
Может ли партнерская сессия закончиться пониманием одного или всех партнеров, что такое партнерство этого человека не устраивает ― может. Но это тоже результат, представьте: вы, находясь в дружбе и добре, не в конфликте, по-настоящему попытались услышать и понять своего партнера (и он(а) тоже сделал(а) это), но вы поняли, что ваши ценности, цели или ожидания ну никак не синхронизируются. Вы бы это всё равно поняли через 3-6 месяцев, а сейчас, потратив один день и 80 000 рублей (мы полагаем, ваша потенциальная зарплата за несколько недель), не тратите несколько месяцев своей жизни.
По статистике: 3 из 56 партнерских сессий закончились отказом от партнерства. И эти партнеры по их словам: очень довольны.
Модератор партнерской сессии
Партнерская сессия проводиться совместно и под руководством архитектора (модератора). Архитектором партнерской сессии является Кристина Ткач.
руководитель компании
Кристина Ткач
- Юрист, эксперт по юридической обвязке бизнеса, защищаю бизнес от рейдерского захвата;
- 10 лет Генеральный директор Компании юридических и бухгалтерских услуг «Правовой Стимул»;
- Организатор #правоваябеседа и движения #мызачестныхюристов;
- Спикер Всероссийских форумов и конференций и образовательных платформ Нетология, Синергия;
- Ведущая мастер-классов по легализации бизнеса и его юридической обвязке;
- «Женщина года» 2019 в номинации «Лучший проект года в юриспруденции»;
- Основатель онлайн- школы для юристов «#юридическаяобвязка бизнеса».
Источник: www.ukstimul.ru
Как составить партнерское соглашение
Возможность заключения участниками корпораций так называемых «акционерных соглашений» признается правом многих зарубежных стран.
При этом в иностранных правоотношениях представлены различные подходы к упомянутым соглашениям. В английском праве существует лишь небольшое количество ограничений в отношении того, что может быть предметом соглашения акционеров (участников). Во Франции или Германии законодатель гораздо жестче подходит к регулированию акционерных соглашений, ограничивая свободу усмотрения их сторон.
На уровне СНГ возможность заключения таких соглашений предусмотрена п. 4 ст. 3 Модельных законодательных положений для государств — участников СНГ о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг (приняты 14 апреля 2005 г. Межпарламентской Ассамблеей государств — участников СНГ).
В нашей стране вопрос о возможности (заключения так называемых акционерных соглашений) обсуждался последние годы довольно активно.
Безусловно, можно считать эти нормы определенным правовым достижением, свидетельствующим об усилении роли саморегуляции корпоративных отношений для обществ с ограниченной ответственностью.
В настоящее время учредительным документом ООО является только его устав, а функции учредительного договора, ранее также являвшегося учредительным документом общества, выполняет договор об учреждении общества.
Однако договор об учреждении общества определяет лишь порядок осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества, именно поэтому в статью 8 Закона «Об ООО» включен пункт 3, предусматривающий возможность заключения договора об осуществлении прав участников общества.
Как же составить партнерское соглашение?
В последнее время, в связи с расширением возможностей для открытия собственного бизнеса, у участников и учредителей все чаще возникает вопрос о заключении соглашения (договора), в котором были бы определены их права и обязанности.
И такая возможность есть.
В соответствии с п. 3 ст. 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Такой договор заключается в письменной форме путем составления документа, подписанного сторонами. Процедура заключения данного вида договора подчиняется общим правилам, предусмотренным нормами подраздела 2 раздела III части первой Гражданского кодекса РФ.
По своей правовой природе и смыслу договор об осуществлении прав участников общества имеет целью согласовать действия его участников, связанных с управлением обществом, его созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией. Впрочем, согласованию действий учредителей, направленных на создание общества, посвящен договор об учреждении общества (ст. 11 Закона), и вряд ли целесообразно дублировать соответствующие положения в другом договоре. В то же время с учетом того, что все или отдельные участники общества могут быть наделены обширными дополнительными правами, имеет смысл в договорном порядке установить четкие правила осуществления этих прав в сфере управления обществом, организации его деятельности, реорганизации и ликвидации общества.
Как следует из п. 3 статьи 8 Закона об ООО, договор об осуществлении прав участников общества может быть заключен как при учреждении общества, так и после его создания соответственно учредителями или участниками общества. По такому договору учредители (участники) общества могут взять на себя обязанности осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Для указанного договора в Законе об ООО (п. 3 ст. 8) приводится примерный перечень условий, которые могут содержаться в таком договоре:
— голосовать определенным образом на ОСУ, предварительно или в ходе проведения ОСУ согласовывать вариант голосования с другими участниками;
— продавать долю или часть доли в уставном капитале по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий;
— осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
По содержанию и по характеру этот договор сходен с акционерными соглашениями из англосаксонского права. Договор об осуществлении прав участников не является учредительным, а носит внутрикорпоративный характер. Таким образом, участники ООО получили возможность подробно регламентировать во внутрикорпоративном документе вопросы управления обществом, организации голосования участников, оборота долей. Нет необходимости прописывать соответствующие положения в уставе общества, который в отличие от упомянутого договора носит публичный характер.
Кроме того, в отличие от того же устава, договор об осуществлении прав участников порождает права и обязанности только для самих участников общества и никоим образом не для третьих лиц.
Таким образом, если участники ООО предусмотрели что-либо в таком договоре для себя, то положения договора по общему правилу не будут иметь значения для третьих лиц, в том числе для самого ООО и, конечно, для контрагентов ООО, вступающих с ним в правовые отношения. Ответственность за нарушение положений договора будет нести исключительно сторона договора, не исполнившая те или иные обязанности.
Основными мерами гражданско-правовой ответственности за нарушение обязанностей, предусмотренными договором участниками об осуществлении прав участников, в таком случае должны выступать всевозможные неустойки, а также требования о взыскании убытков. Очевидно, что обязательства по такому договору могут быть эффективно обеспечены задатком, поручительством и залогом, в том числе залогом доли в уставном капитале ООО.
Источник: mosadvo.ru