Многие компании сталкиваются с тем, что кто-то из партнёров (основателей) перестаёт исполнять свои обязанности в проекте и становится балластом. Он больше не приносит пользы, но и выходить из проекта не хочет — бережёт свою долю на всякий случай. Что делать в такой ситуации?
Вариант 1. Договариваться
Плюс такого подхода состоит в том, что он направлен на мирное разрешение вопроса.
- «уставший» партнёр может быть недоступен для переговоров (уехал за границу, ушёл жить в лес, просто не отвечает на звонки и сообщения и т. д.);
- «уставший» партнёр может потребовать больше того, что ему полагается согласно размеру его доли;
- переговоры с «уставшим» партнёром могут затянуться на очень длительный срок либо зайти в тупик.
Вариант 2. Исключить «уставшего» партнёра из компании на основании решения суда
Эта возможность предусмотрена статьёй 10 Закона об ООО. В ней говорится, что участники компании вправе требовать в судебном порядке исключения из неё участника, который «грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность компании или существенно её затрудняет».
- довольно трудно доказать, что негативные последствия для компании вызваны именно бездействием «выдохшегося» участника;
- судебный процесс длится долго;
- судебное решение может усилить корпоративный и межличностный конфликт между участниками компании;
- компания обязана выплатить исключённому по суду партнёру действительную стоимость его доли, что может сильно ударить по финансовому состоянию компании.
Плюс этого варианта в том, что компания в итоге избавляется от уставшего участника. Но какой ценой?
Вариант 3. Дать опцион «на выход»
Опцион — ценная бумага, подтверждающая право владельца на покупку-продажу определённого актива (товара, другой ценной бумаги) по определённой цене в заранее согласованное время.
Это самый эффективный способ разрешения проблемы. Суть его состоит в том, что опцион как разновидность договора можно использовать не только для предоставления доли в компании (в рамках программы мотивации), но и для её изъятия без каких-либо судебных разбирательств и конфликтов.
Правда, для того, чтобы это сработало, бизнес-партнёры должны заблаговременно заключить соглашение об опционе (опцион), в обязательном порядке заверив его у нотариуса. В опционе закрепляются бизнес-обещания одного из партнёров, и в случае их неисполнения другой партнёр вправе в одностороннем порядке обратиться за исполнением опциона к нотариусу и в течение нескольких дней забрать долю проштрафившегося партнёра.
С помощью опциона можно забрать долю как у инвестора, не исполняющего свои обязательства, так и у сооснователя компании (кофаундера), который также не исполняет принятые на себя обязанности.
Использование опциона в случае с «уставшим» сооснователем более сложное. В случае с инвестором всё просто: деньги не поступили на счёт компании в положенное время, фиксируем с помощью банковской выписки просрочку, берём опцион, выписку и идём к нотариусу. В случае с «уставшим» сооснователем доказать его бездействие куда сложнее. Но если грамотно определить KPI и перечень доказательств их невыполнения, то очень даже возможно.
Отмечу также, что многие нотариусы сейчас ещё не имеют опыта оформления опционов, а потому либо просто отказывают в этой услуге, либо разбираются с этим вопросом слишком долго. Рекомендую позаботиться о поиске подходящего нотариуса заранее.
Рассмотрим несколько примеров использования опциона в отношениях с сооснователями:
При запуске проекта партнёр-программист пообещал к 10 января 2020 года создать мобильное приложение и выложить его в App Store. Срок наступил, а партнёр так и не выпустил приложение. На уговоры в кратчайшие сроки исполнить свою обязанность он не реагирует, более того, греет своё тело на побережье в Таиланде.
Идеальным выходом в данной ситуации является опцион, по которому партнёр-программист лишается своей доли в компании, если не выполняет свои задачи в срок.
Для подготовки опциона надо сформировать техническое задание (ТЗ), прописываются сроки выполнения задачи, условия перехода доли «уставшего» партнёра к другому партнёру (возмездно или безвозмездно).
Как только наступает дедлайн, заинтересованный партнёр берёт опцион и идёт к нотариусу. Нотариус самостоятельно проверяет App Store, не находит там соответствующего мобильного приложения и запускает процедуру реализации опциона. Оформляется акцепт, на его основании формируется заявление и направляется в налоговую. Через пять рабочих дней бывший партнёр-программист продолжает греть своё тело в Таиланде, но уже без доли в компании.
Тот же самый партнёр-программист пообещал к 10 января 2020 года создать мобильное приложение и выложить его в App Store. Срок наступил, партнёр создал и выложил мобильное приложение, но оно не соответствует техническому заданию. На уговоры в кратчайшие сроки привести мобильное приложение в соответствие с ТЗ он не реагирует, греет своё тело на побережье в Таиланде.
Этот кейс сложнее, чем первый. Здесь критически важным является грамотность составления технического задания. В этом случае заинтересованный партнёр идёт с опционом к нотариусу, который сопоставляет выложенное в App Store мобильное приложение с его описанием в техническом задании.
Если нотариус приходит к выводу, что выложенное в App Store мобильное приложение не соответствует ТЗ, то он, как и в первом случае, запускает процедуру реализации опциона. Если же нотариус разницы не увидит, вывести партнёра-программиста из проекта не получится. Тогда придётся искать другие пути решения проблемы. Например, исключить программиста из компании за отсутствие на общих собраниях участников компании в соответствии со статьёй 10 Закона об ООО (этот вариант мы рассматривали ранее).
При запуске проекта один из партнёров взял на себя обязательство в течение одного года привлечь внешние инвестиции в проект в размере не менее пяти миллионов рублей, а также обеспечить привлечение в проект не менее 2000 новых клиентов. По договорённости с партнёрами он выдал опцион, по которому лишится своей доли в компании, если не выполнит любое из указанных KPI. Пример примечателен тем, что здесь имеется два вида условий, каждое из которых имеет свою специфику доказывания. Отсутствие инвестиций можно доказать выпиской на компанию из ЕГРЮЛ. Однако если инвестиции были привлечены, но на сумму меньше, чем пять миллионов рублей, то в качестве доказательства нужно использовать оригиналы документов инвестиционной сделки и банковской выписки по счёту (счетам) компании, из которых будет видно, что сумма инвестиций была меньше, чем планировалось.
- все правила игры оговорены «на берегу» и нет поводов для обид;
- опцион позволяет решить проблему «уставшего» партнёра в считаные дни;
- можно прописать, что доля передаётся безвозмездно или за минимальное вознаграждение.
- в некоторых ситуациях сложно доказать условия, запускающие опцион;
- в некоторых ситуациях сложно доказать условия, запускающие опцион.
Источник: secretmag.ru
6 способов «кинуть» соучредителя — как обезопасить себя от нечестных партнеров
Малые бизнесы часто открывают по простой схеме: регистрируют ООО с долей инвестиций 50/50 или 60/40, один из партнеров становится гендиректором. Все работает до тех пор, пока один из соучредителей не решает управлять бизнесом единолично. В ход идут разные способы — размытие доли, незаконное исключение из общества.
Что же прописать в уставе компании, чтобы избежать корпоративных конфликтов? Почему лучше выходить из состава участников в конце года? Об этих и других способах защитить себя рассказали Александр Горецкий, партнер REVERA и Юлия Прокопенко, адвокат.
Способ #1. Размытие долей участников
Незаконные решения общего собрания участников об изменении размера долей — это самый распространенный способ «кинуть». Иногда сопровождается подделкой протокола общего собрания.
Вот пример показательного кейса. В обществе с ограниченной ответственностью было 4 участника: 2 мажоритарных (67% на двоих, контрольный пакет долей) и 2 миноритарных (33%).
Сами мажоритарии в собраниях участников не присутствовали лично, по доверенности от них был представитель. После одной из таких встреч протокол собрания ему дали на подпись не сразу, а выслали позже по почте. Еще позже из выписки ЕГР (Единого государственного регистра) стало известно, что у мажоритариев вдруг стало не 67%, а 4% уставного фонда.
Оказалось, что на одном из собраний (которое изначально проводилось с другой повесткой дня) якобы было принято решение об увеличении уставного фонда путем внесения дополнительных вкладов.
Естественно, мажоритарии о таком решении не знали и не внесли дополнительные вклады, в результате чего их доля была уменьшена до 4%.
У этого кейса относительно благополучный конец. Оригинала протокола на суде бывшие миноритарные участники предоставить не смогли, соответственно, факт проведения собрания не был установлен. Государственную регистрацию изменений в устав, касающихся размера долей, удалось оспорить.
Рекомендации участникам акционерного общества применительно к голосованию:
- Избегайте формулы 50/50 при составлении Устава общества. Рано или поздно это приведет к конфликту, когда принять решение и сдвинуться с мертвой точки станет невозможно
- Не используйте единогласие для принятия решений, особенно если у вас есть квалифицированное большинство голосов (67% уставного фонда). Исключение — когда единогласие предусмотрено законом (например, при принятии решения о ликвидации)
Способ #2. Злоупотребление правом по доверенности
Доверенности часто выдают нерезиденты: приезжать на регулярные собрания общества не всегда удобно, поэтому для оперативного участия логично иметь местного представителя.
Проблема может возникнуть, если доверенность слишком «широкая» — например, дает право третьему лицу управлять делами общества, отчуждать доли.
Простой пример: Участник A выдал гражданину B доверенность с широкими полномочиями, в том числе с правом продажи доли. Гражданин B одновременно был директором Общества. Он созвал общее собрание (при этом участника A не уведомил, так как являлся его же представителем) и принял решение о продаже доли участника A третьему лицу.
Как обезопасить себя от таких ситуаций:
- Давать доверенность с ограниченными полномочиями, без права отчуждения доли. Если доверенность дает право на голосование, то перечень вопросов лучше ограничить и не давать полномочий на принятие стратегических решений (об увеличении уставного фонда за счет дополнительных вкладов участников, о банкротстве, ликвидации и т.п.)
- Если заподозрили неладное — сразу же отозвать доверенность вне зависимости от срока ее действия
Способ #3. Сделки, влекущие косвенные иски
Сделки, влекущие косвенные иски, — это сделки, в результате которых у общества не остается никаких активов. Причиной этого может стать отчуждение имущества, передача активов иным лицам в результате реорганизации и другие ухищрения.
В результате таких сделок у участника остается доля в бизнесе, но самого бизнеса как такового нет — компания не получает прибыль, никакого ликвидного имущества нет, а на балансе числится сомнительная дебиторская задолженность.
Следует учитывать несколько важных моментов. Такие сделки может совершать директор как исполнительный орган, поскольку участники общества не влияют на оперативные решения. Директор без труда может вывести активы, даже если сделка будет совершена с нарушением законодательства.
Что делать в таких случаях? С одной стороны, сделку можно оспорить и добиться признания ее недействительности, к примеру, если это:
- Крупная сделка
- Сделка с заинтересованностью аффилированных лиц (способных оказывать существенное влияние на деятельность компании)
- Сделка, совершенная с нарушением установленного порядка (без принятия соответствующего решения общим собранием)
- Сделка, совершенная с выходом за пределы полномочий директора
С другой стороны, все эти меры по признанию сделки недействительной будут совершены уже после того, как все произошло.
Даже если сделку признают недействительной, сложно отменить ее последствия и вернуть имущество обратно. Возврат имущества все равно зависит от директора, который играет против вас.
Способ #4. «Свой» директор
Предыдущий пример хорошо показывает, что:
- Директор должен быть «своим»
- С директором надо дружить
Директор — единственный человек, который может дать участнику доступ к документам и информации об обществе.
Это особенно актуально во время корпоративных войн: если директор играет против вас, вы не сможете получить доступ к нужным документам, а значит — не сможете оценить всей картины (какие сделки были совершены и можно ли их оспорить, какое финансовое состояние у общества и следует ли подать на банкротство) и принять правильные решения.
Поэтому рекомендации здесь такие. Во-первых, как уже было сказано выше — дружить с директором. Во-вторых, предусмотреть кворум для избрания директора, достаточный для его смены. Это может быть 2/3 голосов, если вы обладаете таким количеством. Если вы мажоритарий, не надо предусматривать единогласие в вопросе избрания исполнительного органа — рано или поздно это заведет в тупик.
Способ #5. Исключение из состава участников
Участники ООО (ОДО) с совокупной долей не менее 10% могут в судебном порядке исключить другого участника, если он:
- Грубо нарушает свои обязанности (например, необходимо внести изменения в устав и привести его в соответствие с законодательством, но участник уклоняется от принятия решения)
- Препятствует деятельности общества своими действиями (например, блокирует абсолютно любые решения без всяких оснований)
- Препятствует деятельности общества своим бездействием (например, не приходит на собрания, из-за чего другие участники не могут принять ни одного решения)
С одной стороны, если эти нарушения реальны, желание исключить «препятствующего» участника вполне обоснованно. С другой стороны, исками об исключении могут злоупотреблять. Как, например, в таком случае, когда директор общества осуществляет полномочия незаконно, один из участников пытается защитить свои права и информирует об этом контрагентов. Другой участник в ответ подает иск об исключении, основываясь на том, что участник препятствует деятельности общества.
Рекомендация здесь может быть одна: на каждое действие у вас должно быть логичное обоснование. Если на собрании вы голосуете против — обоснуйте, на каком основании держится ваше решение.
Способ #6. Невыплата действительной стоимости доли
Если участник решил выйти из состава участников, до конца финансового года общество должно принять решение о выплате действительной стоимости доли. Эта выплата зависит от размера чистых активов по бухгалтерскому балансу на момент выхода участника и происходит по окончании финансового года.
Теоретически, между решением о выходе и решением о выплате может пройти целый финансовый год. За это время чистые активы на бухгалтерском балансе могут сильно измениться не в пользу участника.
Чтобы этого не произошло:
- Пока вы состоите в обществе — делайте копии промежуточных балансов. Если размер чистых активов изменится, у вас будут отправные точки для восстановления полной картины
- Подавайте заявление о выходе ближе к концу финансового года — так уменьшается «зазор», во время которого можно изменить размер чистых активов
- Продаете подарочные сертификаты? Убедитесь, что у вас все законно
- Никогда не говорите «вернусь и наверстаю» — как грамотно выйти из декрета
Источник: probusiness.io
Кинуть партнёра по бизнесу
У меня совсем недавно заработал свой небольшой бизнес. Запустили вместе с партнёром. Он занимается рекламой, а я всем остальным. Изначально договорились делить прибыль 50/50.
Вначале перспективы казались нам фантастическими, чуть ли не миллионами начнём ворочать через полгода. Но запустившись, пришло отрезвление и мы едва лишь отбили свои вложения и вышли в небольшой плюс. Однако я убеждён, что перспективы у этого бизнеса есть, но нужно, конечно, много работать.
Наша сфера деятельности — сезонная и сейчас наступает глухой период до весны, зимой бизнес вряд ли принесёт нам достаточно денег. И придётся куда-то устраиваться до начала нового сезона. Ну а весной уже запускаться с новыми силами.
Но я уже не хочу с ним стартовать весной. Я не хочу продолжать с ним партнёрские отношения. Даже несмотря на то, что значительную часть работы он уже сделал и что основная часть стратегии разработана с его прямым участием. По сути, это означает «кинуть» его.
Я поверил в свои силы и думаю, что смогу всё сделать без него. Зачем мне делиться с ним половиной прибыли?
Второй день не могу спать, в голове крутится один и тот же вопрос. Как поступить дальше? Могу ли я так с ним поступить? В моих интересах, судя по всему, работать без него. Да и он сам смотрит лишь на свои личные интересы, а не на наши общие.
У него помимо нашего совместного проекта есть свои личные, более мелкие, но приносящие стабильный доход. Недавно мы должны были вдвоём ехать к новому поставщику (вопрос предельно важный, ключевой в нашем деле), но я не знал точного времени встречи. В день, когда поставщик вышел на связь и нам нужно было в течение 3-4 часов быть у него в офисе, мой партнёр внезапно сказал что не может.
Объяснил эту ситуацию тем, что заранее не было известно время встречи и поэтому он договорился о встрече по другому своему проекту. Это меня просто выбило из колеи! Я прекрасно понимаю, что из-за того, что наш совместный проект ему сейчас не вполне интересен из-за окончания сезона, а у него есть свои проекты, которые тоже требуют внимания и времени, он просто в своих приоритетах отмёл нашу встречу с поставщиком на второй план. И меня это не устраивает! Я-то занимаюсь только нашим проектом, у меня просто времени не остаётся на что-то дополнительное.
Источник: www.b17.ru
