Как ИП составить договор с самозанятым, чтобы избежать налоговые претензии ФНС в связи с его квалификацией как трудового?
ИП без сотрудников, строительная деятельность (отделочные работы, не требующие вступления в СРО), налогообложение УСН, 6% налог с дохода, место деятельности г. Москва. Штатного расписания нет. Должностных инструкций нет. Может ли самозанятый оказывать услуги ИП как производитель работ (прораб) и мастер участка в строительстве.
Как правильно составить договор, какие особенности, пункты отразить в договоре, чтобы избежать налоговые последствия при выполнение самозанятыми этих работ (услуг). Приведите пример договора с формулировкой особенных пунктов договора с самозанятым.
Производитель работ (прораб) — Организует производство строительно-монтажных работ на объекте (адрес объекта) в соответствии с проектной документацией, строительными нормами и правилами, техническими условиями и другими нормативными документами.
Мастер участка в строительстве — Обеспечивает выполнение плана строительно-монтажных работ на участке объекта (адрес объекта) в соответствии с рабочими чертежами, проектом производства работ, производственным планом и нормативными документами.
Показать полностью
16 июня 2020, 21:38 , Евгений, г. Москва
Ответы юристов
Владимир Балашов
Юрист, г. Москва
рейтинг 9.5
Общаться в чате
Тут на самом деле не вопрос договора — договор тут типовой подряд — в рамках гк -ст 702-729.
Ну с особенностями закона о самозанятых- я имею в виду учитывать есть ли в регионе вашем этот режим, суммы не более 2.4 млн в год и выдачу электронных чеков.
Проблема- именно в самом самозанятом — если он только вам как ип вечно оказывает эти услуги — и у него нет совершенно других заказчиков — вот тогда это вам чревато вопросами от фнс, проверками и требованием о начислении взносов — и никакие договоры вас тут не спасут.
Вот тут об этом подробнее
16 июня 2020, 21:43
Анна Гурина
Юрист, п. Гвардейское
рейтинг 7.7
Общаться в чате
Евгений, доброй ночи!
Может ли самозанятый оказывать услуги ИП как производитель работ (прораб) и мастер участка в строительстве.
Евгений
Как правильно составить договор, какие особенности, пункты отразить в договоре, чтобы избежать налоговые последствия при выполнение самозанятыми этих работ (услуг).
Евгений
С целью заключить гражданско-правовой договор с физическим лицом-плательщиком НПД, при его составлении исключите все признаки трудового договора, т.е. время отдыха, рабочее время, должность, компенсации и прочее, что регулируется трудовым законодательством. Между вами должны сложиться исключительно гражданско-правовые отношения, а не трудовые. Однако только отсутствие в договоре ГПХ условий, регулируемых ТК РФ, например, выходные дни, заработная плата, могут стать недостаточными для переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые, если присутствуют иные признаки трудовых отношений, в частности, срок действия договора, который договором не определен (бессрочный договор), оказание услуг плательщиками НПД только Вам (не имеют иных заказчиков).
Приведите пример договора с формулировкой особенных пунктов договора с самозанятым.
Евгений
Особенных пунктов договора с плательщиком НПД, которые помогут избежать признания гражданско-правовых отношений трудовыми, нет. Так, включив в договор статус исполнителя-физ лица „НПД“ или условие об уплате налога самостоятельно плательщиком НПД, отсутствие у заказчика обязанностей по удержанию и перечисления налога, Вы не исключите риск переквалификации договора ГПХ в трудовой. Здесь требуется совокупность доказательств, благодаря которым такая переквалификация не произойдет.
16 июня 2020, 22:20
Екатерина Ивлиева
Юрист, г. Москва
Общаться в чате
Евгений! Добрый день!
Самозанятый оказывать услуги ИП может, на этот счет никаких ограничений в законодательстве нет.
Правильно составить договор — вот это уже посложнее.
Вам нужно составить договор подряда
Согласно ч. 1 ст. 702 ГК РФ
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его
Существенными условиями такого договора являются его предмет и срок выполнения работы.
Что касается предмета договора, то Вы указываете
Производитель работ (прораб) — Организует производство строительно-монтажных работ на объекте (адрес объекта) в соответствии с проектной документацией, строительными нормами и правилами
Вот так Вам и нужно сформулировать предмет договора, указав точный адрес объекта, на котором будут осуществляться отделочные работы, и максимально полный перечень этих работ с указанием документов, которым должны соответствовать их результаты. Нужно показать, что Вас интересует конечный результат конкретных работ, что и является предметом гражданско-правового договора
Далее, нужно четко определить сроки выполнения работ в соответствии со ст. 708 ГК РФ.
Ну естественно, Вам нужно избегать формулировок, характерных для трудового договора: указания должности, рабочего места, определения рабочего времени, подчинения правилам внутреннего трудового распорядка, установление выплаты заработной платы по определенному графику и других подобных формулировок. В силу ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или трудовым договором не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена. В договоре Вам лучше «привязать» выплату вознаграждения к завершению определенного этапа работ.
Во вложении — определение Верховного Суда РФ, в котором подробно рассматриваются отличия гражданского-правового и трудового договоров.
В договоре также нужно указать, что Вы не являетесь налоговым агентом подрядчика, поскольку подрядчик является плательщиком налога на профессиональный доход.
Таковы общие рекомендации. Если в ходе анализа Вашей ситуации что-то не учтено или у Вас остались вопросы — пишите, я с удовольствием Вам отвечу.
17 июня 2020, 04:35
Екатерина Ивлиева
Юрист, г. Москва
Общаться в чате
Евгений, ко всему, что сказано, хотелось бы дополнить, что в силу положений ст. 19.1 ТК РФ
Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
Проще говоря, законом установлена презумпция трудовых отношений, и это следует учитывать при выборе формы сотрудничества с физ. лицами (это касается и самозанятых, и ИП, и простых граждан, которые не имеют данных статусов).
17 июня 2020, 06:15
Юрий Колковский
Юрист, г. Екатеринбург
Общаться в чате
Здравствуйте. Поскольку Вы запросили мнение трех юристов, выскажусь по Вашему вопросу.
Дело в том, что сама по себе функция лиц, указанных Вами по сути предполагает наличие именно трудовых отношений. То есть изначально можно предположить, что при привлечении таких лиц к выполнению СМР будет рассматриваться как крайне близкая к трудовым отношениям
а) подчинение руководителю, выполнение его указаний
б) подчинение внутреннему трудовому распорядку
в) наличие у данного лица права управления персоналом.
Таким образом, если Вы прямо укажете в договоре на все эти права, договор, как бы он ни был назван, может быть признан трудовым. С другой стороны, если Вы не укажете в договоре определенные (необходимые Вам) условия, то получится, что Вы не сможете требовать от него их выполнения, что чревато уже иным — невозможностью понудить исполнителя к их выполнению. Т.е. это в общем-то может стать существенно большей проблемой для Вас, даже чем уплата всех положенных при принятии лица на работу платежей (НДФЛ и страховых взносов).
Теоретически Вы можете конечно заключить договор на оказание услуг инжиниринга, который в соответствии с ГОСТ Р 57306-2016 Инжинириг. Терминология и основные понятия в области инжиниринга представляет собой определенную услугу в области в том числе и строительства.
Обратите внимание на следующее условие из этого ГОСТа:
3.2.31 контроль (control): В управлении процессами (3.1.17) и системами (3.1.22), наблюдение параметров процесса (системы) с целью сравнения с установленными требованиями и принятие корректирующего действия, когда фактическое состояние не совпадает с требуемым.
Примечание — Контроль, как элемент системы управления, в организационных системах может быть осуществлен только по линии управления (менеджмента). Для осуществления контроля обязательно наличие у лица, осуществляющего контроль, властных (распорядительных) полномочий в отношении объекта контроля (контролируемой деятельности).
И сравните его с
3.2.37 надзор (supervision or oversight): Наблюдение за осуществлением процесса в целях недопущения отклонений от установленных требований без права вмешательства в управление процессом.
Примечание — Надзор, в отличие от контроля, может быть осуществлен любым лицом, не имеющим властных (распорядительных) полномочий, уполномоченным на осуществление надзора владельцем процесса или высшим органом управления.
То есть услуги инжиниринга, которые оказываются отдельными самозанятыми лицами должны быть оформлены таким образом. чтобы это был именно надзор, а не контроль. Возможно ли это в Ваших условиях? На мой взгляд нет, поскольку учитывая, что Вы сами указываете на функцию —
он не надзирает, он именно контролирует и организует.
Что же касается
Мастер участка в строительстве
Евгений
То это некое лицо, которое судя по наименованию является членом некоей бригады (участка), осуществляющим управленческие функции по отношению к определенному количеству работников, фактически выполняющих строительные работы. Поправьте меня если я не прав.
То есть Вы можете написать в договоре с указанными лицами все что угодно, но налоговая будет оценивать сами отношения, а не то, что написано в договоре. Ведь мы рассматриваем вариант, когда она обратит внимание на указанные отношения с самозанятым. В принципе Минфин и не скрывает этого. Глава Минфина Силуанов прямо заявил в Госдуме:
ФНC видит все те предприятия, кoторые сегодня пытаются себе вместо штатных рабoтников взять самозанятых, поэтому мы догoворились о том, что в течение этого гoда мы не будем проводить спецпроверок таких предприятий и ввoдить меры ответственности за таких штатных рабoтников, а со следующего года уже это oграничение снимается и со следующего года налoговая служба будет уже досчитывать в случае, если самoзанятые по сути оказывают услуги только однoму предприятию, досчитывать этому предприятию страховые взносы и сoответственно подоходный налог».
Поэтому Вам следует крайне внимательно и серьезно подумать над смыслом риска привлечения к работам данных лиц именно в режиме самозанятого. Еще раз повторю, как бы красочно Вы не расписали в договоре о надзорных полномочия и инжиниринге налоговая путем простого опроса задействованных во взаимоотношениях с ними лиц установит фактически сложившиеся отношения. И получит интересующий ее результат.
НК РФ Статья 90. Участие свидетеля
1. В качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол.
Очень советую продумать и тщательно взвесить риски.
Источник: pravoved.ru
Может ли самозанятый использовать оборудование заказчика?
Объясняем, на каких условиях самозанятый может работать на оборудовании заказчика и как закрепить ответственность.
Отношения организации с физлицами-плательщиками налога на профессиональный доход, выполняющими для них какие-либо работы, являются гражданско-правовыми.
А в общем случае при выполнении работ в рамках договора гражданско-правового характера работа выполняется подрядчиком (исполнителем) из его материалов, его силами и средствами. Другое может быть предусмотрено договором (п. 1 ст. 704, ст. 783 ГК РФ).
Соответственно, законодательство не ограничивает возможность подрядчика-самозанятого выполнять работы с привлечением имущества заказчика, если это прямо установлено в договоре.
Условно, компания нанимает самозанятого курьера для доставки товара и даёт ему автомобиль, велосипед или самокат. Как правильно установить ответственность за возможный ущерб и можно ли это делать в принципе?
Не рекомендуем заключать с самозанятым договор о материальной ответственности. Такой договор организация может заключить только с сотрудником в рамках трудовых отношений (ст. 241, 242, 243 ТК РФ). Если договор будет заключен с самозанятым, это может вызвать интерес налоговой в части возможной переквалификации отношений с самозанятым в трудовые.
Согласно нормам гражданского законодательства, подрядчик (исполнитель) несёт ответственность за сохранность предоставленного заказчиком имущества в связи с исполнением договора подряда. Подрядчик (исполнитель) обязан полностью возместить понесённые заказчиком убытки в соответствии со ст. 15 ГК РФ. (Ст. 15, абз. 3 п. 1 ст.
705, ст. 714, 783 ГК РФ).
Соответственно, чтобы снизить свои риски, достаточно в договоре подряда с самозанятым установить условия о возмещении убытков, на случай, если он повредит переданное ему имущество.
Подключайте услугу абонентского консультационного обслуживания и получайте оперативные компетентные ответы по вопросам налогообложения, бухгалтерского учёта и права.
Источник: osnova.capital
Если подрядчик — самозанятый: тонкости, риски и правила
Иллюстрация: Madhourse/Shutterstock
Руководитель налоговой поддержки Solar Staff
С 2021 года жители всех регионов России имеют право платить «налог на профессиональный доход» (НПД) — то есть статус «самозанятых»: ранее, в 2019-2020 годах, этот режим мог применяться только в некоторых «экспериментальных» субъектах. Этот налог составляет 4% для тех, кто работает с физлицами, и 6% для работающих с юрлицами и индивидуальными предпринимателями. Самозанятость как система налогообложения быстро набирала популярность: если в середине января 2020 года, по данным Минфина РФ, было зарегистрировано лишь 370 000 таких субъектов, то 10 февраля глава ФНС РФ сообщил о 1,7 миллиона самозанятых. Бизнес тоже увидел привлекательность в работе с самозанятыми: с подрядчиками на НПД выгоднее и проще, чем с физлицами, не имеющими этого статуса. Главным образом потому что за самозанятых не надо платить взносы в Пенсионный фонд и Фонд социального страхования, а значит можно экономить 30% от фонда оплаты труда.
Можете ли вы вообще работать с самозанятым?
- продажей подакцизных товаров и товаров, подлежащих маркировке;
- перепродажей ранее купленных товаров и имущественных прав (за исключением продажи имущества, использовавшегося для личных, домашних и (или) иных подобных нужд);
- добычей и реализацией полезных ископаемых;
- деятельностью в качестве посредника (на основании договоров комиссии либо агентских договоров);
- курьерскими услугами с приемом платежей в интересах других лиц, за исключением применения зарегистрированной продавцом ККТ.
Также самозанятыми не могут быть те, у кого есть наемные работники, и предприниматели, работающие с НДФЛ.
Если самозанятый превысил лимит дохода в размере 2,4 миллиона рублей в текущем году, то он автоматически лишается своего статуса. При этом заказчику узнать о таком риске у подрядчика невозможно, если он не скажет об этом сам. И возможна ситуация, когда работы сделаны, вы их оплатили, но самозанятый не сможет предоставить вам чек, так как система ФНС его заблокирует за превышение лимита.
Стоит знать и то, что заказчик не сможет сотрудничать с исполнителем как с самозанятым, если был его работодателем менее двух лет назад. Это сделано для того, чтобы бизнес не стал массово переводить своих сотрудников в самозанятые, пытаясь снизить налоговую нагрузку.
Отличия работы с ИП и самозанятым
Если вам нужен от исполнителя полный пакет закрывающих документов (счет-фактура, акт, счет) и необходимо принять к вычету НДС, то сделать это можно только при работе с ИП на общей системе налогообложения. Если у ИП-исполнителя патентная система или «упрощенка», то разницы с самозанятостью для заказчика нет. И индивидуальные предприниматели, и плательщики налога на профессиональный доход все перечисляют в ФНС сами.
В остальном различия для заказчика при работе с самозанятыми и ИП носят больше документальный и технический характер. Например, вы платите ИП-исполнителю за услуги чаще всего на его расчетный счет ИП, гораздо реже — наличными. В таком случае вам не нужны никакие документы об оплате. С самозанятыми несколько иначе.
Деньги за работу плательщик НПД может получать как наличными, так и переводом на личную карту, личный счет или электронный кошелек. После этого тот должен предоставить заказчику после получения оплаты чек.
Между работой с ИП и самозанятыми есть отличия в части составления документов. Так, при работе с ИП-исполнителем стороны заключают обычный договор оказания услуг или подряда. В этом случае они выступают как два независимых бизнес-субъекта. Кроме того, в договоре с ИП обязательно указываются его реквизиты.
В случае же сотрудничества с самозанятым оформляется гражданско-правовой договор с физическим лицом, договор подряда или возмездного оказания услуг. В этом договоре юрлицо или ИП-работодатель значатся заказчиком, а исполнителем — физическое лицо, самозанятый. В реквизитах исполнителя-самозанятого указываются личные данные гражданина и его банковский счет, номер карты или электронного кошелька. При таких взаимоотношениях также обязательно применение электронного чека из мобильного приложения «Мой налог», который предоставляет исполнитель.
Небольшая тонкость: если вы работали с исполнителем, который был ИП на «упрощенке» или патенте, но он перешел на уплату налога на профессиональный доход, вам рекомендуется заключить дополнительное соглашение к договору, где это будет указано.
Что важно знать при заключении договора с самозанятым
Во-первых, заказчику нужно убедиться, что исполнитель — самозанятый — зарегистрирован в ФНС РФ как плательщик налога на профессиональный доход. Это можно сделать через специальный сервис налоговой службы. Кроме того, таким подтверждением может быть чек из приложения «Мой налог» или справка о постановке на учет в качестве плательщика НПД. Также стоит проверить, не является ли исполнитель еще и индивидуальным предпринимателем, что возможно — потому что если это так, указанные в договоре реквизиты самозанятого будут недействительны.
Чеки рекомендуется сохранять не только в формате присланной заказчику ссылки, но и в виде изображения, так как у плательщика НПД есть возможность в любой момент аннулировать чек: ссылка будет недействительной и заказчик не сможет подтвердить свои расходы перед налоговой.
Основной риск для заказчика при работе с самозанятым заключается в том, что трудовая или налоговая инспекции могут провести проверку, при которой договор гражданско-правового характера с плательщиком НПД могут признать трудовым и заподозрить предприятие в неправомерной оптимизации налогов. Это может повлечь наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 рублей, на ИП — от 5 000 до 10 000, на юридических лиц — от 50 000 до 100 000 рублей. Кроме того, в случае переквалификации договора в трудовой компанию или ИП заставят доплатить налоги и взносы по конкретному договору на основании положений глав 23 и 34 Налогового кодекса РФ. Внести придется НДФЛ, страховые взносы и соответствующие пени и штрафы за несвоевременную уплату.
Но риски переквалификации и последующих штрафов можно минимизировать. Для этого нужно тщательно составлять договор. Вот несколько рекомендаций по формулировкам, которые помогут заказчику подстраховаться:
- Указывайте в договоре наименование сторон «Заказчик» и «Исполнитель».
- В предмете договора лучше писать в следующем ключе: «Исполнитель обязуется выполнять работы (оказывать услуги) по созданию. в соответствии с перечнем, приведенным в приложении к настоящему договору».
- В сроках выполнения работ (оказания услуг) нужно конкретнее указывать даты. Например: «Исполнитель обязуется выполнить работы по настоящему договору в следующие сроки: дата начала работ — 1 марта 2021 года, дата окончания работ — 1 сентября 2021 года».
- Рекомендуется обозначать конечность выполнения работ или оказания услуг: «по окончании работ исполнитель обязуется передать заказчику результат работ, а заказчик обязуется проверить соответствие работ техническому заданию и принять их результат по акту приема-передачи».
- Стоимость работ тоже лучше обозначать как конкретную сумму за конкретную работу: «общая стоимость работ (услуг) составляет __ руб. Оплата производится по акту приема-сдачи выполненных работ».
- Также можно добавить и другие пункты, которые не допустят сомнения у проверяющих органов в том, что договор действительно заключен с самозанятым:
— «Исполнитель является плательщиком налога на профессиональный доход согласно Закону № 422-ФЗ» — такое уточнение позволит подчеркнуть, что компания-заказчик не является налоговым агентом и удерживать НДФЛ из вознаграждения исполнителя не обязана;
— «Исполнитель обязан представить заказчику чеки на все выплаты по договору в срок __ дней с момента получения оплаты» — эта формулировка говорит об освобождении заказчика от обязательств по уплате страховых взносов;
— «Исполнитель обязан сообщить заказчику об изменении своего статуса плательщика НПД» — такое условие поможет вовремя узнать о том, что исполнитель перестал быть самозанятым лицом и теперь расчеты с ним облагаются НДФЛ и страховыми взносами.
Как правильно оформлять сделки с самозанятым
Сделки с самозанятыми в соответствии с пунктом 1 статьи 158 ГК РФ могут совершаться не только в письменной форме, простой или нотариальной, но и в устной. Каких-либо специальных форм документов или требований для оформления взаимоотношений с плательщиками НПД нет. Для регистрации условий сделки может подойти обычный договор гражданско-правового характера в простой письменной форме. Его можно заключить как составив один документ, который подпишут обе стороны, так просто обменявшись письмами, в том числе электронными.
Подтверждением выполнения условий договора исполнителем может послужить обычный акт выполненных работ или оказанных услуг. Подпись в нем послужит законным основанием для оплаты и подтверждением законного включения затрат в расходы организации. Впрочем, это необязательное условие сотрудничества с самозанятым: как правило, они предоставляют из закрывающих документов только чек.
Кроме того, при заключении договора с самозанятым лицом необходимо указывать в нем информацию об особом статусе такого контрагента — собственно, о применении им режима НПД. Также стоит обязать исполнителя в договоре незамедлительно сообщать заказчику, если он прекратил быть самозанятым.
Стоит также учитывать, что если сделка между заказчиком и самозанятым исполняется немедленно при заключении договора, то в письменной форме его можно не заключать. Факт заключения договора подтверждается уплатой заказчиком соответствующей суммы за оказанные услуги.
Источник: delovoymir.biz