Кто кроме индивидуальных предпринимателей может быть стороной по договору коммерческой концессии

Франчайзинговый договор в российском правовом поле отсутствует. Все франшизы, продаваемые в России, оформляются либо по договору коммерческой концессии в 90% случаев, либо по лицензионному договору, что встречается реже.

582 показа
205 открытий

В этой статье хочется затронуть все основные вопросы, которые должны быть затронуты в договоре, чтобы вы если даже не сможете составить договор самостоятельно, смогли грамотно поставить задачу вашему юристу.

Роль юриста франшизы

Прежде, чем мы перейдем непосредственно к пунктам договора, пару слов скажем о роли юриста в развитии вашей франшизы. Юрист — это одна из ключевых позиций франшизы. И на это есть несколько причин. Юрист компании задействован на всех этапах взаимодействия сторон. Он присутствует на этапе переговоров и вносит все договоренности во франчайзинговый договор.

Юрист направляет и вносит все изменения в отношения сторон в виде приложений к основному договору, фиксирует все согласования, которые правообладатель дает партнеру франшизы. Все споры и разногласия между франчайзи и основателем также происходят с участием юриста. И в итоге процесс закрытия сопровождается также юристом.

Что такое концессия? Договор коммерческой концессии (договор франшизы). Часть 1

Все это означает лишь одно — на позиции юриста должен быть квалифицированный эксперт, который с вами надолго и который имеет опыт в работе с франшизами.

Естественно, на этапе упаковки франшизы роль юриста вторична, потому что он не разбирается и не должен разбираться в аспектах бизнеса и технологических процессов. На этапе разработки франшизы мы приходим с подробным ТЗ к нашему юристу, прописываем, какие именно пункты мы вносим в договор конкретной франшизы.

Одна из задач франчайзингового договора — снизить риски основателя. Перечислим эти риски, чтобы вы их тоже держали в голове, когда будете создавать договор вашей франшизы.

1. Партнер сменит вывеску и продолжит работать по ноу-хау правообладателя. Риск, о котором больше всего спрашивают на первой встрече заказчики. Они боятся, что предприниматель, который покупает у них франшизу, получит стандарты, всему сам научится и продолжит работать без бренда основателя.
2. Партнер передаст ноу-хау третьим лицам Франчайзи не станет соблюдать конфиденциальность и будет передавать стандарты направо и налево.
3. Партнер будет нарушать стандарты работы Нарушения стандартов будет ухудшать качество продукта, что в конечном этапе отвернет потребителей от бренда и разрушит всю сеть.
4. Партнер нанесет ущерб репутации Некорректные высказывания и поведение партнера в публичной среде повлечет репутационные проблемы и создаст компании проблемы с законом, аудиторией и т.д.
5. Партнер не будет корректно оплачивать взносы Франчайзи получит все инструменты для работы, а потом перестанет платить взносы.
6. Франчайзи выйдет из бизнеса и вместо него бизнес будут вести другие люди Вместо партнера, которого согласовал и утвердил основатель придут другие люди, которых никто не знает и работать с ними будет некомфортно.

Регистрация договора

Всё о договоре коммерческой концессии (франшизы). Вебинар компании Гардиум

Договор коммерческой концессии обязательно должен пройти государственную регистрацию в Регистрационной палате. В договоре прописывается, чья сторона эту регистрацию делает и за чей счет оплачивается пошлина. То есть нужно регистрировать каждый договор с каждым новым франчайзи. Также нужно прописать действия сторон, если в регистрации будет отказано.

Предмет договора

Предметом договора является комплекс исключительных прав (КИП), который включает в себя методы ведения бизнеса, элементы дизайна, технологические стандарты и другие объекты интеллектуальной собственности.

КИП это и есть то, что иногда называется «франчайзинговым пакетом». Он должен содержать все, что необходимо пользователю для того, чтобы стартовать этот бизнес по франшизе и успешного им управлять.

Это ваш бизнес и вам виднее, что должен знать ваш партнер. Обычно это технология приготовления продукта, стандарты бренда, стандарты открытия, правила подбора, обучения и адаптации персонала.

Партнерство и запуск бизнеса по франчайзингу начинается с подписания сторонами договора коммерческой концессии. Грамотно составленный договор коммерческой концессии поможет избежать споров и конфликтов в будущем, а потому договор должен описать все возможные сценарии взаимодействия сторон и регламентировать все процессы вашего бизнеса.

Пройдемся по основным пунктам договора и дадим комментарии по каждому.

Товарный знак

Товарный знак является частью передаваемого КИПа, поэтому если у вас его нет, договор коммерческой концессии не может быть подписан. К договору обычно прилагается свидетельство о регистрации товарного знака с указанием номера этого свидетельства.

Стороны договора

Правообладатель — сторона основателя франшизы, который передает право на использование КИП. Это вы, основатель франшизы. Вы передаете все ваши наработки франчайзи и даете право действовать от вашего имени. Передаете право на использование вашего бренда и торгового знака.

Пользователь — франчайзи, который получает право на использование КИП за вознаграждение и на условиях, прописанных правообладателем.

Территория

Географическая территория, в границах которой пользователю разрешается использование КИП. Это могут быть границы города, страны, а может быть указан и конкретный адрес помещения, дальше границ которого партнер не имеет право использовать КИП для своей деятельности.

Договор может быть заключен на эксклюзивных условиях, когда в конкретном регионе только этот франчайзи имеет право работать с использованием вашего КИП. В таком случае, в качестве территории указывается город или страна, в рамках которой пользователь может использовать КИП.

У меня был случай, когда ко мне пришла заявка на франшизу из города Биробиджан, Еврейской автономной области. Человек хотел купить эксклюзив. Изначально эксклюзивы мы не продавали, но я все равно стал обсуждать этот запрос с основателем, потому что конечное решение всегда за ним. Мы ничего не знали ни об этом городе, ни о регионе.

Запросов оттуда никогда раньше не поступало, и мы решили продать эксклюзив за более высокий прайс. И как только в Биробиджане открылась точка, я начал каждый месяц получать по несколько запросов из этого города. Предприниматели видели рабочую модель, и хотели ее купить, но мы уже не могли продавать, сами ограничив себя по договору. А наш партнер даже вторую точку не открыл.

Таким образом он просто на входе отсек потенциальных конкурентов, а сам не занимался развитием. Ему хватало того, что давала одна точка.

Надо понимать, что франчайзи очень болезненно реагируют на конкуренцию. Они всегда хотят быть единственными, кто работает под этим брендом. Но это идет вразрез с интересами самой франшизы. Ей как раз надо развиваться и увеличивать количество точек. Важно найти правильный баланс, чтобы и партнеры понимали, что их интересы учитывают, и создатели франшизы могли развивать свою сеть.

Эксклюзив на определенный срок — это вариант консенсуса. Например, на год с возможностью продления, если за это время он откроет еще одну точку. Так и сеть растет, и партнер не в обиде. Надо еще учитывать емкость рынка.

Если мы просчитываем рынок и понимаем, что в условном Саратове может быть только один наш ресторан, то можно спокойно продавать эксклюзив, не переживая, что сеть пострадает. Если емкость города — это три ресторана, то ставим условия, чтобы партнер открыл три точки в течение оговоренного времени, и тогда у него будет безграничный эксклюзив.

Срок договора франшизы

Договор может быть подписан на срок, который не превышает срока регистрации товарного знака. Пользователь должен быть заинтересован в том, чтобы прояснить, на каких условиях будет осуществляться пролонгация договора.

Обязанности правообладателя

Правообладатель обязан передать стандарты, а также КИП в удобном, понятном формате. Зачастую вместе с передачей КИП предполагается обучение франчайзи его команды работать по стандартам сети.

Правообладатель также обязуется обеспечивать сопровождение и давать консультационную поддержку для пользователя.

Правообладатель обязуется провести обучение команды пользователя, чтобы передача КИП была выполнена корректно.

Если для работы пользователю потребуется доступ в какие-то информационные системы, как то CRM система или система кассового учета, правообладатель должен дать пользователю доступ и обучить работе с этими системами.

Обязанности пользователя

Правообладатель передает КИП при условии соблюдения стандартов. А потому соблюдать стандарты сети — это главная обязанность пользователя. Любые отклонения от стандартов должны быть дополнительно согласованы с правообладателем.

Основатель франшизы передает пользователю КИП за вознаграждение, а потому пользователь обязуется своевременно вносить платежи, предписанные договором. Пользователь ответственен за все, что происходит во франчайзинговой точке и обеспечение корректной работы заведения входит в его обязанности.

Права правообладателя

Главное право основателя франшизы, любым удобным способом контролировать исполнение стандартов и контролировать работу объектов, открытых по франшизе.

Правообладатель также может совершенствовать и дополнять КИП, переданный франчайзи. Любые стандарты и методы работы являются «живыми», постоянно развиваются, оптимизируются и развиваются. Стандарты могут быть обновлены и переданы в работу по всей сети.

Правообладатель имеет право проводить проверку исполнения стандартов любым доступным и удобным для него способом.

Права пользователя

Кроме того, что пользователь вправе ожидать от правообладателя выполнения обязательств, он вправе также влиять на развитие сети. Как партнер, он может вносить предложения, которые могут усилить сеть.

Пользователь имеет право получить все необходимые документы, стандарты и доступ в информационные системы, которые необходимы для ведения деятельности по франшизе.

В случае модернизации КИП пользователь имеет право на обновление КИП в соответствии с изменениями.

Организация бизнеса и стандарты

Ваша задача внести в договор все аспекты ведения вашего бизнеса, чтобы не осталось вопросов, по которым может быть двойной трактовки. Если это удастся, то вы сможете избежать споров в будущем.

Как открывать торговую точку — сроки, процесс утверждения, ремонт и тд.

С какими поставщиками работать? Правообладатель предписывает список поставщиков или пользователь сам может выбрать? Какой список оборудования закупать? Можно только новое оборудование или б/у тоже допускается? Участвует ли правообладатель в подборе персонала?

На каких условиях происходит проектирование помещения? Таких вопросов может быть очень много, и только вы, ведя этот бизнес, знаете полный список этих вопросов.

Конфиденциальность

Пользователь обязан соблюдать режим конфиденциальности, который должен распространяться и на команду пользователя. Ваш КИП является уникальным и за право его получить и использовать пользователь платит паушальный взнос. Если ваш КИП свободно распространяется, то он не может продаваться за вознаграждение и ценности в нем не будет, поэтому за конфиденциальностью важно тщательно следить.

Порядок выплат

Передача КИП осуществляется на условиях оплаты обязательных взносов. Оплата паушального взноса через три дня с момента подписания договора и регулярная выплата роялти в расчете доли от выручки.

Для того, чтобы роялти был рассчитан корректно, договор предписывает способ контроля выручки. Например, пользователь дает доступ к программе кассового учета, в котором правообладатель может видеть актуальную финансовую ситуацию.

Запрет конкуренции

Правообладатель передает КИП только на тех условиях, что пользователь не станет в будущем конкурентом сети. Обычно в договоре прописывается срок, в течение которого пользователь не будет заниматься подобным бизнесом в течение определенного срока после закрытия. Например, в течение двух-трех лет.

Контроль качества

Договор определяет процедуру проведения инспекций и проверок. Обычно правообладателю дается право любым удобным и доступным способом контролировать соблюдение стандартов. Пользователь в свою очередь не должен препятствовать проведению проверок и давать доступ в помещение для проведения инспекций.

Штрафы в договоре коммерческой концессии обычно большие. Мы уже говорили, что нарушение стандартов бросает тень на всех франчайзи сети, а потому и штрафы, которые страхуют такой серьезный риск, должны быть соответствующими.

Перечислим, какие штрафы и за что предполагает договор концессии.

В первую очередь за нарушения стандартов, нарушения технологии создания продукта, стандарты сервиса, стандарты доставки и т.д. Потребитель должен получать продукт единого уровня качества во всех объектах сети. Поэтому стандарты качество строго охраняются договором.

Любые репутационные риски также защищаются огромными штрафами.

Нарушения конфиденциальности предполагают штрафы.

На ущерб репутации также предполагается штраф.

Какой размер штрафа выбрать? Рекомендую привязать размер штрафа к размеру паушального взноса. Например, треть паушального взноса кажется справедливым размером штрафа.

Нужно понимать, что штрафы — это не стопроцентная защита от нарушений. Вы вряд ли сможете когда либо применить штрафы, перечисленные в договоре, потому что штрафы очень сильно портят ваши партнерские отношения. Появление штрафов обычно влекут к ухудшению отношений и последующему разрыву отношений с партнером.

Гораздо лучше работает качественное сопровождение партнеров, поддержка, раннее выявление нарушений и понимание, почему эти нарушения происходят.

Рассмотрим процедуру назначения штрафа. Как правило, штраф не назначается без предупреждения. Подобным предупреждением становится акт несоответствия, который правообладатель направляет партнеру после выявления того или иного нарушения. Пользователь обязан в установленный срок устранить нарушение. Если нарушение повторяется или не устраняется, назначается штраф.

Если нарушения грубые или систематические, то дальше может последовать закрытие.

Договор должен регламентировать также и процесс расставания. Естественно, разрыв отношений может быть инициирован любой из сторон. Сторона, решившая расторгнуть договор, должна заранее сообщить о своем решении, написав соответствующее письмо. Правообладатель в таком случае отзывает право на использование КИП, а пользователь в установленный срок снимает вывеску и перестает использовать все элементы КИП.

Доли, наследование, переуступка прав

Пункты, о которых часто забывают, но это источник серьезных потенциальных проблем в будущем. Вам предстоит выбрать и описать в договоре, готовы ли вы, чтобы вашим франчайзи было юридическое лицо с долевым участием или что собственники поменяются в будущем. По какому сценарию будет происходить переуступка прав? Возможно, вам не все равно, кто будет вашим франчайзи и вы хотите утверждать и согласовывать персону будущего франчайзи при переуступке прав.

Маркетинговые мероприятия могут осуществляться:

• централизованно правообладателем (в таком случае бюджет собирается с франчайзи);
• могут реализовываться пользователем по стандартам правообладателя;
• а могут выполняться сторонними подрядчиками, рекомендованными правообладателем.

Все три способа встречаются, каждый из них имеет свои плюсы и свои минусы, выбор за вами.

Ведение социальных сетей

Ведение социальных сетей франшиз обычно реализованы одним из трех способов:

• социальные сети ведет команда основателя;
• социальные сети ведет сам франчайзи по стандартам сети и переданным шаблонам;
• социальные сети ведет сторонний подрядчик, рекомендованный основателем.

Ваша франшиза должна выбрать подходящий вам способ и прописать его в договоре.

В договоре должен быть прописан процесс поставок оборудования, ингредиентов, мебели, инвентаря и тд.

Существует три способа поставок:

• основатель поставляет сам;
• франчайзи закупает на свое усмотрение;
• основатель дает список рекомендованных поставщиков, из которых франчайзи выбирает оптимальный вариант.

Выбирайте для своей франшизы вариант, который вам подходит наилучшим образом.

Проектирование и дизайн

При открытии точки как правило требуется подготовка технологического проекта и дизайн проекта. В зависимости от сложности проекта и технологических особенностей бизнеса франшиза выбирает самый подходящий для себя вариант :

• основатель создает проект;
• рекомендованная основателем организация выполняет проект;
• франчайзи выполняет проект по стандартам;
• используется типовой проект для любого объекта;

Выбранный франшизой вариант описывается в договоре.

Договор во франчайзинге не может быть пустой формальностью, в решении каждодневных вопросов обе стороны постоянно обращаются к договору. Договор коммерческой концессии является живым документом, в котором должны быть прописаны все аспекты партнерства между основателем и франчайзи.

Выполняя проекты по упаковке франшизы, мы занимаемся разработкой договора коммерческой концессии, и именно перечисленные вопросы для нас являются значимыми. Если у вас остались вопросы по теме договора, запишитесь на бесплатную консультацию по франчайзингу.

Источник: vc.ru

Договор коммерческой концессии (франчайзинг)

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.
Договор регламентируют ст. 1027-1040 ГК.
Существо исключительных прав сводится к предоставлению их обладателям юридической монополии на использование охраняемых результатов творческой деятельности с одновременной возможностью устранения от такого использования всех третьих лиц.
К числу исключительных прав по действующему законодательству относятся имущественные права, вытекающие:
из патентов на изобретения;
из патентов на промышленные образцы;
из патентов на селекционные достижения;
из патентов на полезные модели;
из свидетельств на товарные знаки;
из авторских договоров на принадлежащие правообладателю объекты авторского права, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем;
из договоров о предоставлении исключительных лицензий на использование соответствующего объекта интеллектуальной собственности;
из права на служебную и коммерческую тайну и права, возникающего на основании регистрации фирменных наименований и (или) коммерческих обозначений некоторых участников гражданского оборота*(58).

Договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным, консенсуальным.
Сторонами договора являются правообладатель комплекса исключительных прав и пользователь. Ими могут выступать коммерческие организации (юридические лица) и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Пользователь, осуществляя предпринимательскую деятельность с использованием исключительных прав и совершая определенные сделки с потребителями, самостоятельно приобретает права и лично несет обязанности по сделке.
Существенными условиями договора являются предмет и цена.
Предмет договора — комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, т.е. должны быть, как минимум, полномочия на использование двух объектов, правовой режим которых установлен в качестве исключительного. К таким обязательным объектам закон отнес фирменное наименование и охраняемую коммерческую информацию. Помимо этих объектов, стороны договора могут передавать и другие исключительные права.
Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение затрагивает и интересы пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
Специфической чертой предмета договора коммерческой концессии является возможность получения пользователем от правообладателя в рамках комплекса договорных условий товаров определенного вида. В этом смысле пользователь может рассматриваться как покупатель, осуществляющий посреднические функции между правообладателем и конечными потребителями, но действующий не по классической схеме договора купли-продажи, а в рамках договора особого рода, предмет которого носит комплексный характер.
Цена договора коммерческой концессии зависит от оценки стоимости передаваемых исключительных прав, а если передавались товары, то и от их стоимости. Факторами, влияющими на цену договора, являются:
затраты владельца исключительных прав на получение правовой охраны объекта интеллектуальной собственности;
затраты на разработку изобретения, промышленного образца, товарного знака и др.;
затраты на рекламу объекта интеллектуальной собственности;
срок действия охранного документа на момент оценки его стоимости;
стоимость страхования объекта интеллектуальной собственности;
уровень правовой охраны интеллектуальной собственности (блок патентов, семейство аналогов, одиночный патент на базовое решение, одиночный патент на развивающее или второстепенное решение);
издержки, понесенные владельцем исключительных прав при судебном разрешении конфликтных ситуаций, связанных с правовой охраной объектов интеллектуальной собственности.
Сюда же можно добавить и затраты, связанные с выбором места сбыта товаров, получением соответствующих разрешений от компетентных органов, надзором за сбытом продукции, разработкой программ обучения персонала, обучением, обеспечением его документацией и средствами труда и др.
Все множество факторов, влияющих на цену договора, в конечном счете выражается в интегрированном критерии, именуемом вознаграждением. Его формы могут быть самыми различными. Наиболее распространенным способом расчетов с правообладателем является выплата ему первоначального вознаграждения, которое включает в себя его дополнительные затраты. В течение действия срока договора пользователь, как правило, выплачивает правообладателю вознаграждение, начисляемое в процентах от запланированного объема деятельности, связанной со сбытом товаров (работ, услуг).
Срок действия договора коммерческой концессии устанавливается по взаимному согласию сторон. Закон позволяет заключать договор на срок и без указания срока. Но при этом необходимо иметь в виду, что:
патент на изобретение действует в течение 20 лет с возможностью продления патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, на 5 лет;
патент на промышленный образец — в течение 10 лет с возможностью продления на 5 лет;
патент на селекционное достижение — в зависимости от сорта культуры до 35 лет;
патент на полезную модель — в течение 5 лет с возможностью продления на 3 года;
регистрация товарного знака — в течение 10 лет (с возможностью неоднократного продления действия знака каждый раз на 10 лет);
исключительное право на использование интегральных микросхем — в течение 10 лет;
авторское право, в том числе на программу для ЭВМ, — в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти;
исключительное право на фирменное наименование — пока существует юридическое лицо.
Срок правовой охраны некоторых объектов исключительного права зависит от уплаты прогрессивно возрастающих пошлин. Неуплата пошлины влечет выдачу принудительной лицензии либо аннулирование охранного документа, в результате чего объект исключительного права становится общественным достоянием. Последствием прекращения исключительного права может быть требование к правообладателю о соразмерном уменьшении причитающегося ему вознаграждения, а также требование о расторжении договора и возмещении убытков.
Договор должен быть заключен в письменной форме, т.е. путем составления одного документа, подписанного сторонами, либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от сторон по договору. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.
Договор коммерческой концессии подлежит регистрации в органе, осуществляющем регистрацию правообладателя на территории РФ. Если же правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то надлежащим местом регистрации договора коммерческой концессии считается орган, осуществивший регистрацию пользователя на территории РФ.
Несоблюдение требования о регистрации не влечет недействительность договора, однако стороны в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на договор лить с момента его регистрации. Если в предмет договора включены объекты, охраняемые в соответствии с патентным законодательством, то договор необходимо зарегистрировать в Патентном ведомстве РФ. Если договор коммерческой концессии, предметом которого являются объекты, охраняемые патентным законодательством РФ, заключен на территории иностранного государства, то для соблюдения процедуры регистрации в Патентном ведомстве РФ требуется выписка из договора, заверенная в порядке, установленном законодательством соответствующей страны.
В договоре коммерческой концессии могут быть предусмотрены обязательства сторон: не заключать аналогичных договоров с другими лицами; отказ пользователя от ведения самостоятельной (внедоговорной) деятельности на территории, указанной в договоре, с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав; отказ правообладателя от собственной аналогичной деятельности на этой территории и от предоставления другим лицам аналогичных комплексов исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории. На пользователя может быть возложена обязанность не получать по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов правообладателя, а также согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, их внешнее и внутреннее оформление.
Ничтожными признаются условия договора, в силу которых правообладатель вправе определять цену продажи товаров пользователем или цену работ (услуг), выполняемых пользователем, а также условия, ограничивающие круг покупателей (заказчиков) пользователя в зависимости от принадлежности их к определенной категории лиц или месту их нахождения (жительства).

Содержание договора коммерческой концессии

1. Выдать пользователю предусмотренные договором лицензии и обеспечить их оформление в установленном порядке.
2. Передать пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, проинструктировать пользователя и его персонал по вопросам реализации исключительных прав.
3. Обеспечить регистрацию договора, если договором не предусмотрено иное.
4. Оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, если договором не предусмотрено иное.
5. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем комплекса исключительных прав.

1. Требовать использования комплекса исключительных прав в соответствии с условиями договора.
2. Требовать обеспечения режима переданных пользователю производственных секретов и неразглашения конфиденциальной информации.
3. Отказать в заключении договора на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения его срока он не будет заключать с другими лицами аналогичных договоров.
4. Требовать уплаты обусловленного договором вознаграждения.

1. Использовать комплекс переданных по договору прав в соответствии с условиями договора.
2. Обеспечить соответствие качества производимых товаров (работ или услуг) качеству товаров (работ или услуг), производимых правообладателем.
3. Обеспечить режим производственных секретов, переданных правообладателем, равно как и неразглашение сопровождающей эти секреты конфиденциальной коммерческой информации.
4. Соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования исключительных прав тому, как они используются правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав.
5. Оказывать заказчикам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) у правообладателя.
6. Информировать заказчиков об использовании в силу договора комплекса исключительных прав наиболее очевидным для них образом.
7. Уплатить правообладателю обусловленное вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав.
8. Выдать предусмотренное договором количество субконцессий.

1. Предоставлять другим лицам с согласия правообладателя комплекс исключительных прав либо его часть (институт субконцессии).
2. Заключить новый договор коммерческой концессии в течение трех лет со дня истечения срока первоначального договора (см. также ст. 1035 ГК).

Институт субконцессии (ст. 1029 ГК)

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена и обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.
Использование механизма субконцессии вовлекает в отношения между пользователем и правообладателем фигуру вторичного пользователя.
Субъектом прав, приобретаемых по договору коммерческой субконцессии, могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя. Объем приобретаемых ими прав не может превышать объема прав первичного пользователя. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.
Существенным элементом договора коммерческой субконцессии является также условие об использовании фирменного наименования или коммерческого обозначения.
Территориально и во времени деятельность вторичного пользователя под фирменным наименованием или коммерческим обозначением, полученным по субконцессии, не должна пересекаться с деятельностью как правообладателя, так и первичного пользователя.
Аналогичное правило применимо и к другим исключительным правам, которые являются предметом договора субконцессии.
В целях защиты интересов добросовестного субконцессионера в п. 3 ст. 1029 ГК содержится правило о возможной трансформации договора коммерческой субконцессии в договор коммерческой концессии. Это становится возможным при расторжении первичным пользователем договора с правообладателем.

Ответственность по договору коммерческой концессии

Коммерческая концессия подчинена общим правилам об ответственности (гл. 25 ГК), сопровождаемым специальными правилами.
Так, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК).
Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).
Следующий случай наступления ответственности связан с фактом отказа пользователю в возобновлении на новый срок прекратившегося договора и предоставления правообладателем до истечения установленного законом трехлетнего срока тех же прав, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, третьим лицам. Если при этом правообладатель не предложит бывшему пользователю заключить новый договор в указанный срок, он обязан возместить последнему убытки. При нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь в силу п. 2 ст. 15 ГК вправе требовать от него возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.
Особенностью наступления ответственности в рамках отношений по договору коммерческой субконцессии является случай причинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 ГК). В этом случае вторичный пользователь несет ответственность перед правообладателем, а пользователь несет перед правообладателем субсидиарную ответственность за действия вторичного пользователя.

Изменение и прекращение договора коммерческой концессии

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.
Прекращение действия договора коммерческой концессии происходит по основаниям, предусмотренным ГК для прекращения обязательств. Это общее правило дополняется нормами п. 3, 4 ст. 1037 ГК и п. 2 ст. 1038 ГК, вводящими специальные основания, в силу которых действующий договор должен быть прекращен вследствие:
1. Прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами.
2. Изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя и отказа пользователя от договора на этом основании.
3. Объявления в установленном порядке правообладателя или пользователя банкротом.
4. Отсутствия статуса индивидуального предпринимателя у стороны, являющейся правообладателем или его преемником. (Последний обязан в течение 6 месяцев со дня открытия наследства зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, в противном случае договор коммерческой концессии будет прекращен).*(59)
О досрочном прекращении договора необходимо уведомить другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.
В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно, несколько или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора. В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.
В случае прекращения действия одного из исключительных прав (кроме фирменного наименования), входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

Источник: kommentarii.org

8.3. Коммерческая концессия (договор франшизы)

ГК РФ впервые включил в себя положения о договоре коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ). Этот договор регули­рует специфические экономические отношения по передаче исключительных прав на объекты промышленной собственно­сти.

Речь идет о франчайзинге (или договоре франшизы) — одной из наиболее перспективных и динамично развивающихся договорных форм предпринимательской деятельности.

По договору коммерческой концессии одна сторона (пра­вообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользо­вателю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю ис­ключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотрен­ные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Дру­гими словами, этот договор позволяет одному лицу вести ком­мерческую деятельность с использованием средств индивидуа­лизации и опыта другого лица. Это будет носить успешный ха­рактер только при наличии хорошей репутации и высокой кон­курентоспособности как продукции, так и самого правооблада­теля. Под товаром в широком смысле здесь понимается не только продукция в форме вещей, но также работы и услуги.

Сторонами по договору коммерческой концессии (как пра­вообладателем, так и пользователем) могут выступать ком­мерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Однако инди­видуальные предприниматели могут выступать правооблада­телем, только в случае, если они обладают коммерческим обо­значением.

Комплекс исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя может использоваться в определенном объеме: с установлением минимального и (или) мак­симального объема использования, что отражается в договоре.

Кроме того, в договоре может присутствовать указание на территорию использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользо­вателем, осуществлению иной торговой деятельности, выпол­нению работ, оказанию услуг).

Существует три вида коммерческой концессии:

Первый и второй виды характеризуются самостоятель­ным производством пользователем продукции, работ или ус­луг. Третий вид представляет собой отношения, когда пользо­ватель предлагает товар в форме вещей, произведенный не­посредственно правообладателем.

Договор является возмездным, двусторонним, консен- суальным. Существенными условиями договора коммерчес­кой концессии являются: условие о предмете договора, усло­вия об объеме предоставляемых прав по каждому из объек­тов, о виде (предмете и характере) предпринимательской де­ятельности, при осуществлении которой будут использовать­ся передаваемые права, о виде предоставляемой коммерчес­кой концессии, о цене и формах оплаты, о дополнительных услугах, которые пользователь обязан предоставлять потре­бителям концессионной продукции.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме путем составления единого документа и подлежит государственной регистрации в федеральном орга­не исполнительной власти по интеллектуальной собственно­сти. Как известно, договор в письменной форме может быть заключен не только путем составления одного документа, под­писанного сторонами, но и путем обмена документами посред­ством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, элек­тронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Однако данный вид договора может быть заключен ис­ключительно путем составления единого документа, подпи­санного сторонами, поскольку законодательно установлено требование об обязательной регистрации договора коммерче­ской концессии.

В соответствии со ст. 1028, 1036, 1037 ГК РФ регистрации подлежат не только сам договор коммерческой концессии, но и вносимые в него изменения, его прекращение, досрочное расторжение.

Договором коммерческой концессии может быть предус­мотрено право или обязанность пользователя предоставить другим лицам право использования предоставленного ему ком­плекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладате­лем либо определенных в договоре коммерческой концессии. Договор коммерческой субконцессии не может быть зак­лючен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Пользова­тель несет субсидиарную ответственность за вред, причинен­ный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концес­сии.

Как уже было сказано, договор коммерческой концессии является возмездным. Вознаграждение по договору может выплачиваться пользователем правообладателю в форме как фиксированных разовых или периодических платежей, так и отчислений от выручки либо наценки на оптовую цену това­ров, передаваемых правообладателем для перепродажи. Кро­ме того, договор может предусматривать и иную форму воз­награждения, причем законодательство не содержит запрета на комбинирование различных форм вознаграждения (напри­мер, разовый платеж и отчисления от выручки).

У правообладателя по договору коммерческой концессии возникают определенные обязанности, закрепленные в ст. 1031 ГК РФ и носящие императивный характер.

В первую очередь правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии (т.е. передать материальные носите­ли информации).

Далее правообладатель обязан проинструктировать пользо­вателя и его работников по вопросам, связанным с осуществ­лением предоставленных по договору прав.

Форма и процеду­ра проведения инструктажа должны быть предусмотрены в самом договоре.

Кроме того, правообладатель обязан (если иное не пре­дусмотрено соглашением сторон) обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии (осуществить организационные мероприятия и финансирование расходов по регистрации), оказывать пользователю постоянное техниче­ское и консультативное содействие, включая содействие в обу­чении и повышении квалификации работников и контролиро­вать качество товаров (работ, услуг), производимых (выпол­няемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

В свою очередь пользователь обязан не только уплатить вознаграждение, но и выполнить иные, возложенные на него законодательством обязанности. На их формулирование и на характер регулирования оказывает влияние специфика пред­мета договора, его экономическая цель, характер и объем использования передаваемых пользователю прав.

Пользователь обязан использовать средства индивидуа­лизации правообладателя (включая товарный знак, знак об­служивания и т.д.) указанным в договоре образом, обеспечи­вать соответствие качества производимых им на основе дого­вора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг каче­ству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообла­дателем, а также соблюдать инструкции и указания правообла­дателя, в том числе касающиеся внешнего и внутреннего оформ­ления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав.

Пользователь должен оказывать покупателям (заказчи­кам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы получить у правообладателя и не разглашать полученную от правообладателя конфиденциальную информацию, в том числе секреты производства (ноу-хау). Если договор предусматри­вает предоставление субконцессий, пользователь обязан пре­доставить оговоренное их количество.

Немаловажным является и то, что пользователь обязан информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обо­значение, товарный знак, знак обслуживания или иное сред­ство индивидуализации в силу договора коммерческой кон­цессии.

Данная обязанность направлена на обеспечение закон­ных прав и интересов обычных покупателей или заказчиков.

По договору коммерческой концессии стороны доброволь­но могут ограничить себя в некоторых правах с целью избежать конкуренции, что является его характерной особен­ностью. Так договор может предусматривать невозможность предоставления правообладателем аналогичных комплексов ис­ключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории другим лицам либо воздержи­ваться от собственной аналогичной деятельности на этой тер­ритории. А пользователь может отказаться от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у кон­курентов (потенциальных конкурентов) правообладателя и не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии, в отношении деятельности, осуществляемой им с использова­нием принадлежащих правообладателю исключительных прав.

Однако в целях ограничения монополизации рынка анти­монопольный орган может потребовать признания недействи­тельности включенных в договор ограничительных условий.

С этой же целью правообладатель лишен права опреде­лять цену продажи товара пользователем или цену работ (ус­луг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо уста­навливать верхний или нижний предел этих цен, а пользова­тель продавать товары, выполнять работы или оказывать ус­луги исключительно определенной категории покупателей (за­казчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на опреде­ленной в договоре территории, такие условия, даже будучи включенными в договор являются ничтожными.

Статья 1034 ГК РФ содержит очень важную норму о том, что правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой кон­цессии. А по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, пра­вообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Возмож­ность привлечения наряду с пользователем в качестве обя­занной стороны правообладателя определяется тем, что он является первоначальным, оригинальным производителем данного товара, работы или услуги.

Если пользователь надлежащим образом исполнял свои обязанности по договору коммерческой концессии, он имеет право на заключение его на новый срок на тех же условиях (обладает преимущественным правом). Это правило относится только к срочным договорам коммерческой концессии и со­храняется за пользованием в течение 3 лет с момента оконча­ния предыдущего договора. Но, так как заключение договора на прежних условиях может поставить правообладателя в невыгодную ситуацию (инфляция, изменение конъюнктуры на рынке), стороны по взаимному согласию вправе заключить новый договор на новых условиях.

Как и всякий другой договор, договор коммерческой кон­цессии может изменяться по соглашению сторон в соответ­ствии с правилами главы 29 ГК РФ, а также на основании ст. 1039 и 1040 ГК РФ. Согласно ст. 452 ГК соглашение об из­менении договора совершается в той же форме, в которой был заключен сам договор. Следовательно, изменения долж­ны быть зарегистрированы в том же порядке и в тех же орга­нах, что и сам договор коммерческой концессии.

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, за­ключенного без указания срока, вправе во всякое время отка­заться от договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжи­тельный срок. Расторжение договора подлежит обязатель­ной государственной регистрации.

Если какое-либо исключительное право, входящее в ком­плекс исключительных прав, являющихся предметом догово­ра коммерческой концессии, на законных основаниях перехо­дит к другому лицу (например, реорганизация или смерть правообладателя), то договор коммерческой концессии сохра­няется в силе.

Кроме того, договор прекращается в случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, входя­щих в комплекс предоставленных пользователю исключитель­ных прав либо при объявлении правообладателя или пользо­вателя несостоятельным (банкротом). Смерть правообладате­ля — физического лица также может явиться основанием для прекращения договора коммерческой концессии.

Разрешение конфликтов производится путем обращения в суд.

Источник: all-sci.net