Посредничество – это одна из форм разрешения конфликтов. Она основана на вмешательстве третьей стороны в конфликт между двумя или несколькими лицами с целью оказания содействия данным лицам в разрешении имеющейся проблемы.
В качестве посредника может выступать как социальный работник, так и судья, медиатор, конфликтолог, психолог, а также иная компетентная сторона. Посредник отличается от лиц, участвующих в конфликте тем, что он не имеет какие-либо противоречия с оппонентами. Его цель – грамотное урегулирование конфликта.
Посредничество может применяться тогда, когда конфликтующие стороны находятся в тяжелой стадии противоборства, из которой они не способны выйти самостоятельно.
Случаи, в которых применяется посредничество:
- Наличие натянутых взаимоотношений между конфликтующими сторонами, при которых, тем не менее, складывается интерес в дальнейшем сотрудничестве. В данной ситуации посредничество способно не только уладить конфликт, но и направить стороны на дальнейшее взаимодействие.
- Общение между сторонами осложнено или затруднено, в силу чего необходима помощь посредника с целью возобновления прямого диалога, помощи в принятии решений.
- Попытка уладить конфликт позитивно ранее также предпринималась сторонами, однако не дала существенного результата.
- Участники конфликтов согласны взаимодействовать при наличии третьего лица.
- Участники конфликта заинтересованы в конфиденциальности, которая, в силу действия принципа гласности, невозможно добиться в суде.
- Дело не касается юридических вопросов, а потому не может быть разрешено правовыми методами.
Важнейшая задача посредника – убедить стороны выйти из конфликта любыми удобными путями, а также возложить ответственность за принятие решений на оппонентов.
«Медиация как эффективный способ разрешения конфликтов». Лекция Е.С. Любовенко
«Посредничество как способ урегулирования конфликта и разрешения проблемных ситуаций»
Готовые курсовые работы и рефераты
Решение учебных вопросов в 2 клика
Помощь в написании учебной работы
Рисунок 1. Этапы переговорного процесса. Автор24 — интернет-биржа студенческих работ
Факторы успешности деятельности посредника
Участия посредников в конфликтах далеко не всегда обязательны, так как некоторые конфликты могут быть разрешены и без его участия. Однако в ряде случаев субъекты по определенным причинам не способны самостоятельно разрешить ситуацию, в силу чего нанимают третье лицо, обладающее квалифицированными знаниями в области конфликтологии, психологии, социального взаимодействия. При этом на деятельность посредника оказывают влияние следующие условия:
- Занятие одной из сторон авторитетной позиции. Специалист должен определить, какая из сторон занимает лидирующую позицию в конфликте. Признание относительной силы одной из сторон облегчит заключение соглашения, однако следует осторожно относиться к данному фактору с той целью, чтобы не допустить возникновения новых конфликтов, а перейти к сотрудничеству.
- Фактор времени. Сторонам необходимо учитывать сроки переговоров, то есть фиксированные временные рамки, ограничивающие длительность переговоров.
- Последовательность. Стороны, вступая в переговоры, должны последовательно анализировать все проблемные вопросы, переходя от более простых к более сложным, не упуская отдельные аспекты из-за вида. Только в таком случае возможно проведение плодотворных переговоров.
- Установления сроков переговоров. Переговорщик должен зафиксировать сроки, в течение которых должны быть произведены переговоры и принято итоговое решение для того, чтобы стороны укладывались в данные рамки, иначе переговоры рискуют затянуться. Кроме того, соблюдения сроков важно и для принятия итогового решения, так как сроки могут быть предусмотрены и в нем. В некоторых случаях переговорщики могут предложить сторонам испытательный срок.
Великие переговорщики
Многим кажется, что термин «переговорщик» стал использоваться только в XX-м и XXI-м веке, то есть в большей степени соответствует современности. Однако даже в истории России можно найти примеры великих переговорщиков.
Медиация как альтернативный способ урегулирования бизнес-споров
Например, одним из великих переговорщиков являлся Александр Ярославович Невский, князь Новгородский и Киевский. В истории он известен как полководец одержавший ряд побед. Однако Александр Невский также умело вел переговоры с Золотой Ордой, которая длительное время позволяла русским князьям сохранить свободу и не нападала на территорию Руси.
Князь Дмитрий Михайлович Пожарский также является великим переговорщиком. Во время второго народного ополчения он вел переговоры со шведами с той целью, чтобы в момент восстания они не нападали на территорию России. Переговоры были успешными, в результате чего Габсбург и Швеция не препятствовали действиям второго ополчения, что сыграло важную роль в истории России.
Одним из величайших переговорщиков в СССР был Андрей Андреевич Громыко, советский дипломат и государственный деятель. Он был сторонником мирных отношений с США, однако на Западе его называли человеком «Нет!». В 1963-м году он подписал ряд соглашений, в том числе касающихся запрета испытаний ядерного оружия в атмосфере, космосе и морском дне, которые до сих пор неукоснительно соблюдаются. Девиз всей его деятельности: «Лучше десять лет переговоров, чем один день войны».
Примером современного переговорщика является Сергей Викторович Лавров, советский и российский дипломат, Министр иностранных дел России. Он способен, по мнению современников, жестко и беспринципно ввести переговоры, отстаивая интересы России. Именно при нем Россия впервые применила право «вето» при голосовании в Совете Безопасности ООН. Именно Лавров во многом заставил уважать Россию и считаться с ее интересами, прислушиваться к ее мнению.
Услугами переговорщиков в современном мире часто пользуются при ведении переговоров с террористами. Как правило, у террористов имеется ряд интересов и требований государственных органов, которые они выдвигают, захватывая заложников или устанавливая взрывающие устройства. Многие переговорщики при общении с террористами придерживаются следующего принципа: «Командиры не ведут переговоры, переговорщики не командуют». В Германии, например, переговоры с преступниками – это отдельное направление работы правоохранительных органов. Подобные отделы полиции обеспечены методологически, технически, в штате присутствуют психологи и педагоги.
Источник: spravochnick.ru
Медиация посредничество как способ урегулирования конфликтов с участием предпринимателей
Ключевые слова: МЕДИАЦИЯ; МЕДИАТОР; ВНЕСУДЕБНОЕ РАЗРЕШЕНИЕ СПОРА; ПРИНЦИП МЕДИАЦИИ; ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС; АРБИТРАЖНЫЙ ПРОЦЕСС; MEDIATION; MEDIATOR; EXTRAJUDICIAL DISPUTE RESOLUTION; MEDIATION PRINCIPLE; CIVIL PROCESS; ARBITRATION PROCESS.
Аннотация: В настоящей публикации автором исследована медиация как процедура внесудебного разрешения правовых конфликтов, возникающих в гражданском и арбитражном процессе. Также анализированы принципы процедуры медиации, которые определяют эффективность применения медиации в качестве самостоятельного способа урегулирования правовых конфликтов как основополагающих идей и начал осуществления примирительной процедуры в возникающих правовых спорах.
В настоящее время особое внимание уделяется механизмам саморегулирования, когда субъекты правоотношений обладают правомочием самостоятельно устанавливать правила поведения и следить за их соблюдением. У государства появляется возможность делегировать некоторые свои полномочия в отдельных сферах институтам гражданского общества благодаря высокой активности и ответственности участников гражданского оборота.
На данный момент в Российской Федерации основными способами защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан являются процедуры рассмотрения и разрешения дел судебными либо иными юрисдикционными органами. Но не стоит отрицать тот факт, что в условиях современности они очень часто становятся слабо эффективными. Субъекты конфликта зачастую становятся более заинтересованными в самостоятельном урегулировании возникшего спора.
В условиях сегодняшней реальности проблемам примирительных процедур уделяется много внимания. Важное значение процедур внесудебного разрешения правовых конфликтов на протяжении последних лет отмечается в выступлениях руководителей высших органов государственной власти нашей страны.
В основе медиации как правового института находятся базовые принципы, в которых закреплены общественные взгляды, связанные с организацией и порядком урегулирования споров при помощи данного механизма. Отображение некоторых принципов в Федеральном Законе № 193-ФЗ от 27.07.2010 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (медиации)» [4] сыграло важную роль для медиации в нашем государстве, так как появилась возможность рассматривать их как исходные нормативно-руководящие начала правового регулирования института медиации. Принципы медиации влияют на дальнейшее развитие медиации, и сами по себе являются ориентирами для законодателя, который будет совершенствовать этот новый для российского права институт.
В отдельных государствах Евразии и других странах мира в начале нового века широкое распространение получили внесудебные способы разрешения конфликтов, отличающиеся от правосудия, осуществляемого судебными органами. Начало процесса интеграции медиации в российское правовое поле связано с принятием Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». В указанном законе закреплена модель медиации, которая по своей природе является добровольной и реализуется на основании взаимного согласия сторон спора, в связи с чем ее характеризуют как частную. В отмеченном значении медиация представляется как альтернативная процедура, которая, обладая некоторыми преимуществами, позволяет отличать ее от производства в третейских судах и иных примирительных процедур, в том числе примирение сторон органами судебной системы.
В развернутом виде определение процедуры медиации звучит следующим образом: медиация – это процесс переговоров, в котором посредник – медиатор – является организатором и управляющим переговорами, результатом которых будет наиболее выгодное и удовлетворяющее интересы всех сторон соглашение, по итогам выполнения которого спор будет исчерпан [6, с. 32].
Принципы медиативной деятельности, выражающие общественные взгляды и представления об организации и порядке разрешения споров при участии медиатора, являются важным условием успешного осуществления процедуры медиации. Указанные обстоятельства с учетом перспектив развития института медиации в нашем государстве в условиях широкой интеграции между странами в сфере гражданского судопроизводства, порождают необходимость определения, систематизации и исследования принципов медиации.
Принципы медиационной деятельности – это совокупность основополагающих правил, которые регулируют взаимодействие медиатора и его клиента, а также их взаимодействие с третьими лицами [5, с. 7].
Особенность принципов медиации заключается в трудности их формального закрепления. Статья 3 Закона о медиации в качестве принципов данной процедуры называет равноправие, добровольность, конфиденциальность, беспристрастность и независимость медиатора, а также активное сотрудничество сторон.
Принципы правовых институтов обладают свойством формирования непосредственного самого института медиационной деятельности. Указанное обстоятельство осуществляется таким способом: в процессе появления правовой нормы обязательным является ее включение как в общую систему права, так и в систему отдельно взятого правового института.
Начало социальной интеграции какой-либо деятельности связано с формированием непосредственно ее принципов. Так, в Законе о медиации и первых этических кодексах медиаторов исследуемые принципы были сразу же отображены. Точнее, не сами принципы, а представление авторов документов об этих принципах. О прохождении процесса разработки принципов медиации свидетельствует также тот факт, что перечень принципов в различных нормативно-правовых актах не тождественен.
По мнению законодателя медиация относится к правовым институтам гражданского права, следовательно, статьи 1, 9, 10 и другие Гражданского кодекса Российской Федерации [1] уже устанавливают принципы частно-правового регулирования общественных отношений, в частности принципы: свободы договора, беспрепятственного осуществления гражданских прав и обязанностей, невмешательства кого-либо в частные дела, добросовестности, разумности, справедливости и другие принципы, которыми стороны могут руководствоваться при заключении какого-либо вида договора, как предусмотренного ГК РФ, так и не отмеченного в нем, но не противоречащего отмеченным принципам.
Однако стоит отметить несовпадение перечисленных принципов с указанными принципами проведения процедуры медиации.
Также принципы проведения процедуры медиации не стоит соотносить с функциональными принципами гражданского и арбитражного процессуального права, предусмотренными Гражданском процессуальном кодексе РФ [3] и Арбитражно-процессуальном кодексе РФ [2]. Однако использование дефиниции «процедура» предполагает применение процессуальных норм. Например, в Гражданском процессуальном кодексе РФ отмечены такие функциональные принципы гражданского процесса, как законность, гласность, состязательность, равноправие сторон, устность, равенство всех перед законом и судом, непрерывность, непосредственность и другие. Так, принцип медиации конфиденциальность противоречит принципу гласности в гражданском процессе, открытости процесса для других субъектов. Также гражданско-процессуальный принцип состязательности не соответствует такому принципу медиации, как сотрудничество сторон и медиатора.
Из приведенного выше анализа процессуального законодательства следует, что процедура медиации не является единым, подчиняющимся принципам какой-либо отрасли права институтом, а рассматривается как система различных видов медиации: административной, коммерческой, трудовой, семейной медиации, для каждого из которых существуют и разрабатываются собственные принципы регулирования.
Анализируя процедуру медиации в специальной литературе, можно выделить и такие ее принципы, как доверительность, дозволительная направленность регулирования отношений, свобода выбора и заключения соглашения, взаимное волеизъявление сторон, конфиденциальность, диспозитивность, процессуальное равенство сторон и их активное содействие разрешению спора, процедурная гибкость, неформальность, непосредственное участие сторон, направленность на личность, креативность, центральная роль посредника [7, с. 78].
Закрепленные законодательно принципы медиации классифицируют по их функциональному назначению. В зависимости от указанного фактора выделяют две группы принципов медиации:
1. Организационные принципы – это такие принципы, которые характеризуют особенности организации процедуры медиации и правовой статус ее участников. К ним относятся такие принципы, как добровольность и нейтральность медиатора.
2. Процедурные принципы – это принципы, которые закрепляют порядок проведения медиации. Это такие принципы, как конфиденциальность, самостоятельность, сотрудничество и равноправие сторон.
Некоторые принципы медиации затрагивают как организацию, так и сам порядок проведения этой процедуры, то есть являются смежными, и их можно отнести одновременно к двум указанным группам.
Принципы медиации имеют важное значение не только в теоретическом, но и в практическом плане. Так, предусмотренные законодательством принципы медиации предопределяют ее дальнейшее развитие, составляя основу саморегулирования медиационной деятельности, а также служат ориентиром для законодательных органов в совершенствовании данного правового института урегулирования конфликтов между сторонами при участии медиатора.
Выделение принципов медиации как отдельной правовой категории способствует определению медиации как отдельного вида внеюрисдикционной деятельности, выделению качественного своеобразия правил ее проведения, организации и отличительных особенностей законодательной регламентации по сравнению с юрисдикционными способами разрешения правовых конфликтов. Также принципы медиационной деятельности служат основой практического урегулирования медиатором разногласий между сторонами конфликта.
Совершенствование правовой медиативной базы и, как результат, широкое применение процедуры медиации возможно только при условии учета менталитета российских граждан, уровня правовой культуры и правосознания конфликтующих сторон, которое так или иначе должно быть ориентировано на реализацию основополагающих начал (принципов) института гражданского процессуального законодательства медиацию. Именно принципы примирительной процедуры с участием посредника (медиации) лежат в основе предписаний, моделирующих взаимоотношения между субъектами примирительной процедуры. Только при четком следовании руководящим началам (принципам) медиации может быть обеспечена последовательность и стабильность развития института медиации, а главное подлинно правовой характер ее нормативного регулирования.
Список литературы
- Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 1994. — № 32. – Ст. 3301.
- Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. от 30.12.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2016) // Российская газета. – 2002. – 27 июля.
- Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ // СЗ РФ. – 2002. — № 46. – Ст. 4532.
- Федеральный Закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (медиации)» № 193-ФЗ от 27.07.2010 // Российская газета. — № 168. – 30.07.2010.
- Гусев В. Е. О правовых принципах и принципах медиации // Молодой ученый. — 2011. — №12. Т.2. — С. 6-12.
- Медиация [Электронный ресурс]: учебник / О.В. Аллахвердова [и др.]. — Электрон. текстовые данные. — М.: Статут, 2016. — 480 с.
- Трофимов Я. В. Современное развитие медиации в Российской Федерации: правовые или неправовые принципы составляют ее основу? // Вестник Волгоградского государственного университета. – 2013. — № 1 (18). – С. 76-80.
Источник: novaum.ru
Эффективность медиации в корпоративных спорах
Возникновение споров в сфере корпоративных отношений — это вполне нормальное и частое явление, которое сопровождает многие бизнес-процессы. При этом, вплоть до последнего времени, в нашем обществе преобладали два основных способа урегулирования таких споров. Первый — это судебное, либо третейское разбирательство, где решение принимает судья или третейский судья, а его исполнение обеспечивается силой государственного принуждения. Второй вариант — неформальное урегулирование, как с привлечением третьих лиц, так и без них, только лишь непосредственными участниками спора. Оба способа имеют право «на жизнь», обладают своими особенностями, достоинствами и недостатками, по-разному зарекомендовали себя в зависимости от специфики того или иного спора.
Неформализованное урегулирование спора обладает одним очень важным преимуществом, а именно возможностью сторон принимать самостоятельные решения. То, что сами стороны, а не кто-то другой, могут определить свою судьбу, является очень ценным качеством при выборе метода урегулирования спора. Вместе с тем это и совершенно естественная потребность для тех, кому важна собственная автономность — а это уже специфический признак компании в юридическом смысле.27 июля 2010 года Президентом РФ был подписан закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». Данный закон институционализировал новый для России метод разрешения споров — медиацию.
Медиация традиционно относится к альтернативным методам разрешения споров. Это метод, позволяющий сторонам при содействии третьего, нейтрального, беспристрастного лица — медиатора, на добровольной основе выработать взаимовыгодное, жизнеспособное решение, отвечающее их интересам. Медиация отличается от традиционного разрешения споров в суде или арбитраже прежде всего тем, что медиатор не принимает решения по спору, оставляя стороны собственниками процесса урегулирования. Лишь стороны вправе принимать то или иное решение, которое будет обязательным для них. При этом они сами, при содействии медиатора рассматривают возможные варианты и определяют наиболее подходящие из них.
Стороны обладают равными правами, сами определяют правила, по которым будет проводиться процедура, поэтому они могут включать все существенные для них условия, максимально адаптируя процесс под себя. Конечно, медиатором также оговариваются и принципиальные моменты, выполнение которых необходимо для того, чтобы медиация состоялась. Медиация занимает гораздо меньше времени, чем традиционные способы разрешения споров, и длится, как правило, от нескольких часов до нескольких дней.
Основная цель медиации — достижение взаимовыгодного и взаимоприемлемого соглашения. В отличие от судебного или третейского разбирательства, в результате медиации не остается «правых» и «виноватых». За счет этого достигается возможность продолжения партнерских отношений — а это очень важный критерий в случае корпоративных споров, позволяющий сохранить стабильность организации. Указанный выше закон устанавливает основополагающие принципы проведения медиации, а также дает определенные гарантии как сторонам процедуры, так и медиатору. Например, устанавливаются гарантии конфиденциальности информации в связи с медиацией, свидетельского иммунитета медиатора, приостановления сроков исковой давности, отложение судебного или третейского разбирательства и др.
Наиболее важный вопрос о легализации медиации в нашей стране. Под легализацией понимается появление специальной нормативно-правой базы, так как ее отсутствие зачастую приводило к тому, что при осуществлении своей деятельности в качестве провайдера медиативных услуг, приходилось сталкиваться с недоверием, либо неприятием медиации в качестве легального способа урегулирования споров наравне с судебным или третейским разбирательством.
Относительно, использования медиации в корпоративных спорах, необходимо ориентироваться не только на новый закон о медиации, но и последние изменения в отечественном законодательстве в сфере корпоративного права: законах о «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О рынке ценных бумаг», Арбитражном процессуальном кодексе, Гражданском Кодексе РФ и др.
Дело в том, что медиация, как метод разрешения споров, является очень гибкой и неформализованной процедурой. Поэтому, используя ее для урегулирования корпоративных споров, мы, с одной стороны, свободны в установлении правил ее проведения, а с другой стороны — находимся в рамках, установленных нормами корпоративного права.
Также, при медиации необходимо руководствоваться кодексом профессиональной этики.
Сама по себе медиация может применяться везде, где возникают споры или разногласия по вопросам, которые могут быть предметом договоренностей в соответствии с отечественным законодательством. Таким образом, можно ограничить сферу применения медиации: споры, затрагивающие публичные интересы, интересы третьих лиц, не могут быть урегулированы путем медиации, например, без участия этих третьих лиц. Там, где необходимо разрешение, одобрение или иное согласование определенных решений, применимость медиации также может быть ограничена. В медиации является обязательным условие, что все стороны спора могут (уполномочены) принимать самостоятельные и окончательные решения, поэтому в случае с корпорациями следует прибегать к медиативному сопровождению проектов — например комплексных проектов, в которых задействованы несколько компаний. Это означает, что помимо обычной медиации, используются отдельные методы и принципы медиации, либо проводится многосторонняя медиация, где не принимается юридически обязывающее соглашение.
Таким образом, при обращении к медиации совершенно необходим учет норм корпоративного права. Это такие случаи, например:
- — где имеют место крупные сделки и сделки с заинтересованностью, одобрение которых обязательно в установленном порядке;
- — в спорах, связанных с назначением или избранием лиц в органы управления и органы контроля юридического лица;
- — необходимость совершения тех или иных действий после совершения определенных сделок, например, обязательство предложения выкупа акций миноритариев, раскрытие той или иной информации;
- — необходимость нотариального удостоверения сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью и т.д.
Однако нельзя не отметить качественно иной перечень случаев, при наличии которых не следует применять медиацию:
- — когда необходимо создать коммерческий прецедент;
- — если может быть получено быстрое судебное решение;
- — если необходимо подать заявление об обеспечении иска;
- — отсутствие интереса (заинтересованности) сторон;
- — наличие заинтересованности сторон в публичности Шестаков Д.Ю. Выступление по теме «Коммерческая медиация и ее отношения с арбитражем» на Первой российско-французской конференции по медиации 30 сентября 2010 г..
Так как медиатор должен оставаться беспристрастным при проведении медиации, медиатор не должен советовать или консультировать стороны по вопросам корпоративного права. Предоставляя равные права сторонам, им также предоставляется возможность привлекать к урегулированию споров юристов, а также других специалистов, необходимых для принятия сторонами жизнеспособного решения. Привлечение специалистов возможно как непосредственно в саму процедуру медиации, так и с помощью внешнего консультирования сторон с перерывом процедуры медиации. Правда, в случае внешнего консультирования, чрезвычайно важно, чтобы внешние консультанты были знакомы с медиацией, либо прошли специальную подготовку, для того, чтобы не саботировать возможности сторон к достижению соглашений.
Корпоративные споры часто находятся под влиянием «человеческого фактора», ведь это всегда также и человеческие конфликты. Для иллюстрации этого факта достаточно посмотреть на статьи в СМИ на истории того или иного корпоративного спора. Очень часто можно обнаружить, что спор возник из-за разногласий акционеров, совладельцев, менеджмента, инвесторов и т.п.
Появление в АПК РФ норм о корпоративных спорах лишь подтверждает это факт. Если обратиться к АПК РФ, то в определении корпоративных споров видно, что за исключением нескольких споров (затрагивающих публичные интересы, например, оспаривание ненормативных правовых актов государственных органов и т.п.), конфликты возникают в связи с деятельность конкретных людей. Кроме того, в АПК РФ установлено, что корпоративные споры могут быть урегулированы сторонами по правилам, установленным главой 15 АПК, то есть с применением примирительных процедур, а с 2011 года — медиации в значении нового закона о медиации.
Спецификой же медиации является то, что в этом процессе есть возможность урегулировать не только аспекты спора, имеющие юридическое значение, но и решить вопросы взаимоотношений людей, поработать над эмоциональной стороной конфликта. В практике, именно эта сфера межличностных отношений, нерегулируемая правом, зачастую играет наибольшую роль в урегулировании некоторых корпоративных споров.Перед тем, как приводить пример медиации в корпоративных спорах, возникает обязательство сохранения конфиденциальности перед своими клиентами. Все примеры, после удаления идентификационных данных, публикуются только с разрешения участников медиации. Именно поэтому медиатор не может открыто иллюстрировать свою деятельность, так как большинство клиентов желают вообще нигде не упоминать о своих корпоративных спорах. Вместе с тем, таким образом обеспечивается сохранение позитивного имиджа компании, что также является преимуществом медиации.
Пример: два партнера, работающие в одной сфере бизнеса, решили объединить свои активы, чтобы выстоять против конкурентов. Через некоторое время один из партнеров предложил разделиться. Однако о разделе бизнеса они не могли договориться — возник спор. Тогда они обратились к посреднику, заключив соглашение о применении процедуры медиации.
С помощью медиатора они смогли договориться, что каждому вернется то, с чем он вступил в совместный бизнес, но также они создадут третий совместный бизнес. Достигнутое соглашение было подписано сторонами. Кроме того, ими было принято решение, что если между ними возникнут проблемы непонимания или какие-либо противоречия, они обратятся снова за помощью к посреднику Практика посредничества Лиги переговорщиков // Хрестоматия альтернативного разрешения споров: Учебно-методологические материалы и практические рекомендации / Сост. Г.В. Севастьянов. — СПб.: АОН «Редакция журнала «Третейский суд», 2009. — 528 с..
Таким образом, видно, что возможная сфера применения медиации является очень широкой, затрагивающей самые разные аспекты, казалось бы, одного юридического факта. Процессы купли-продажи долей могут сопровождаться также реорганизационным изменениями, а также отражаться на трудовой деятельности работников. Медиатор может выступить как агент реальности в процедурах такого согласования, и тем самым помочь оценить все плюсы и минусы возможных изменений, а само медиативное сопровождение процедуры позволит соблюсти баланс интересов всех заинтересованных, а также предотвратить возникновение новых споров.
По отношению к принципу конфиденциальности, с точки зрения С.С. Колобашкиной Колобашкина С.С. Проблемы использования адвокатом переговоров и медиации как внесудебных средств разрешения спора // Адвокат. — 2011. — N 2. — С. 18 — 24., в законодательстве существуют противоречия.
Медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон (ч. 2 ст. 5 комментируемого Закона).
Истребование от медиатора и от организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, информации, относящейся к процедуре медиации, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и случаев, если стороны не договорились об ином (ч. 4 ст. 5 комментируемого Закона).
Такое правовое регулирование вступает в противоречие с нормами о статусе свидетеля, что особенно ярко видно на примере уголовного судопроизводства (ст. 56 УПК РФ) и может являться основанием для применения соответствующей нормы материального уголовного права — ст. 308 УК РФ. В рамках существующего правового регулирования нарушения законодательства не будет только в случае, если медиатор является адвокатом.
Медиация, а также основанный на принципах медиации способ предупреждения и урегулирования конфликтных ситуаций («медиативный подход», разработанный Научно-методическим центром медиации и права), способствует упрочению партнерских, доверительных отношений, т.к. возможность обсудить возникающие противоречия в обстановке взаимного уважения и открытости повышает степень доверия партнеров друг к другу, позволяя строить будущие отношения на взаимном уважении и доверии. Там же, где партнерские отношения прекращаются, медиация и медиативный подход позволяют сделать это мирно и цивилизованно.
Возможности медиации для урегулирования корпоративных споров состоят прежде всего в том, что медиация является добровольной процедурой, для использования которой совершенно не обязательно обращаться в специализированные органы, используя традиционные формализованные процессы — медиация может использоваться как организацией самостоятельно, так и с привлечением сторонних специалистов, консультантов и пр.
Существуют различные варианты применения медиации сфере корпоративных отношении. Возможно создание специальных организаций, внутренних подразделений или отделов/служб медиации, занимающихся урегулированием споров, возникающих как внутри компании, с клиентами компании, так и с другими контрагентами до того, как спор будет передан в суд. В таких службах обязательно должен быть профессионально обученный медиатор. Хотя до настоящего времени неизвестно об организации подобных служб в российских компаниях, обычно проходят обучение на медиаторов отдельные сотрудники юридических отделов, либо работники отделов по работе с жалобами клиентов. Так что можно сказать о намечающихся тенденциях в этом направлении.
Чем полезно введение медиации в корпоративную практику? Использование in house (т.е. внутренних) медиаторов может быть чрезвычайно эффективно за счет экономии ресурсов на традиционных судебных разбирательствах. Но здесь возникает одна проблема, ведь один из важнейших принципов медиации — это независимость медиатора, а также необходимость сохранения равноправия сторон и баланса сил, что в этой схеме выдержать достаточно сложно. В определенной степени этой ситуации можно избежать, если наряду с in-house медиаторами в компаниях, будут создаваться службы медиации при уважаемых и широко признанных объединениях организаций, например СРО, ассоциаций и пр. Привлечение внешних медиаторов или провайдеров медиативных услуг также бывает чрезвычайно эффективно, кроме того, здесь уже не стоит вопрос независимости медиаторов.
Наряду с этим для повышения эффективности этого института предпочтительно обучение основам медиации, медиативному подходу сотрудников правовой службы компаний. Медиативный подход позволяет строить общение в повседневной профессиональной жизни на принципах медиации. Навыками медиативного подхода в идеале должны владеть все сотрудники компании, напрямую взаимодействующие с клиентами, что позволит им повысить профессиональную и конфликтную компетентность.
Каким образом этого можно достичь? Необходима последовательная работа, прежде всего, по формированию профессиональных кадров для внутренних служб медиации, либо иных подразделений компании, в которых будут работать медиаторы. Закон о медиации позволяет сделать это, уже опираясь на новую нормативно-правовую базу.
Источник: studwood.net
