Могут ли ИП быть аффилированными

В данной статье раскрываются подходы к разрешению вопроса о наличии аффилированных лиц у физических лиц — не предпринимателей, сложившиеся в правоприменении к настоящему времени.

Законодательное регулирование вопроса

Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об акционерных обществах) связывает с наличием у физического лица аффилированных лиц ряд существенных корпоративных событий, в частности, таких как:

• совершение сделок с заинтересованностью (статьи 81, 83 Закона об акционерных обществах);
• добровольное и обязательное предложение акционерам о приобретении акций (статьи 84.1 и 84.2 Закона об акционерных обществах);
• выкуп акций лицом, которое приобрело более 95% акций открытого акционерного общества (статьи 84.7, 84.8 Закона об акционерных обществах).

При этом, если в установлении аффилиро-ванности, то есть факта и правовых последствий влияния третьих лиц на деятельность субъектов акционерного права — индивидуальных предпринимателей и юридических лиц — сложностей не возникает, то применительно к такому влиянию на физических лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность, единого мнения у судов различных инстанций не сложилось.

Аффилированность — комментарий к статье 53.2 ГК РФ

Отсутствие единообразия в подходах к разрешению вопроса о наличии у физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность, аффилированных лиц обусловлено различным толкованием судебными инстанциями норм права, регулирующих отношения аффилированности.

В текущий момент понятие аффилированного лица используется преимущественно в акционерном и антимонопольном законодательстве.

В силу статьи 93 Закона об акционерных обществах лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Для сравнения следует отметить, что до 2001 года в данной статье Закона было прямо указано, что лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации.

Однако и в настоящее время единственной отраслью законодательства, содержащей определение понятия аффилированного лица, продолжает оставаться антимонопольное законодательство и, в первую очередь, Закон РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее — Закон о конкуренции).

Согласно ст. 4 Закона о конкуренции аффилированные лица — это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Из данного определения и последующего содержания статьи 4 Закона о конкуренции, раскрывающей категории аффилированных лиц юридического лица и физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, следует, что Закон формально исключает наличие аффилированных лиц у физического лица, не являющегося предпринимателем.

Между тем судебные инстанции на практике выявили сложности однозначного и единообразного толкования данной нормы: если следовать формальной логике Закона о конкуренции, то окажется, что ни супруг, ни дети, ни родители, ни другие близкие родственники не должны рассматриваться как способные оказывать влияние на соответствующее физическое лицо, например, на акционера. Вместе с тем подобный вывод не согласуется с правовым назначением института аффилированности, защищающего интересы акционеров от злоупотреблений органов управления акционерного общества.

Как налоговики вычисляют взаимозависимые компании?

Следствием данной ситуации стало формирование в теории права и судебной практике двух противоположных мнений по рассматриваемому нами вопросу.

Противоположные взгляды на проблему

В соответствии с первой точкой зрения у физического лица, не зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, отсутствуют аффилированные лица.

Сторонники указанной позиции исходят из строгой формальности закона и обосновывают ее приведенными выше нормами законодательства, исключающими физических лиц из числа субъектов, в отношении которых устанавливается аффилированность.

Изложенная позиция нашла свое подтверждение в судебной практике.

Так, в постановлении от 15.11.2004 г. по делу № А23-906/04Г-17-29 Федеральный арбитражный суд Центрального округа указал на следующее: согласно ст. 93 ФЗ «Об акционерных обществах» лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями российского законодательства. Определение аффилированных лиц по отношению к физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, содержится в ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Требования к аффилированным лицам по отношению к физическим лицам, не осуществляющим предпринимательскую деятельность, законами РФ не установлены.

При этом ФАС Центрального округа отметил, что при толковании ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» необходимо исходить из буквального содержания данной нормы; ее применение по аналогии путем распространения установленных в ней требований к аффилированным лицам физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность, не допустимо, поскольку в силу ст. 93 ФЗ «Об акционерных обществах» такие требования к аффилированным лицам могут быть установлены только законом, данное положение исключает возможность применения норм закона по аналогии.

Аналогичная позиция была высказана ФАС Московского округа в постановлении от 05.10.2006 г. по делу № КГ-А41/9607-06-П, ФАС Уральского округа в постановлении от 10.10.2007 г. по делу № Ф09-8294/07-С4.

Из анализа судебной практики и юридической публицистики можно сделать вывод, что приведенная позиция основана на следующих принципах:

• отсутствие законодательного закрепления понятия аффилированного лица физического лица исключает применение такого понятия на практике;
• правовые нормы об аффилированных лицах физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, не подлежат применению по аналогии;
• аффилированные лица физического лица не могут устанавливаться и через понятие «группа лиц», предусмотренное статьей 9 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», поскольку применительно к аффилированности группа лиц – одна из ее категорий.

Вторая точка зрения, сформировавшаяся по рассматриваемому нами вопросу, исходит из наличия у физического лица аффилированных лиц.

Примером такой позиции может служить постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 09.09.2004 г. по делу № А33-18250/03-С1-Ф02-3620/04-С2.

Указанным постановлением суд кассационной инстанции подтвердил законность решения Арбитражного суда Красноярского края, согласно которому договор купли-продажи был признан недействительным по мотиву несоблюдения при его заключении порядка одобрения сделок с заинтересованностью, предусмотренного ст. 83 Закона об акционерных обществах.

Как установил суд, в совершении оспариваемой сделки был заинтересован генеральный директор компании-продавца, поскольку покупателем по договору выступила организация, возглавляемая мужем дочери (зятем) названного генерального директора.

Кассационным судом приведено следующее обоснование своей позиции: в соответствии с пунктом 1 статьи 81 ФЗ «Об акционерных обществах» сделки, в совершении которых имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI указанного Федерального закона.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

• владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной в сделке.

Согласно пункту 1 статьи 93 ФЗ «Об акционерных обществах» лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Понятие аффилированного лица дано в Законе РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

В соответствии со статьей 4 указанного Закона аффилированными лицами физического лица являются его супруг (супруга), родители, дети, братья, сестры.

Руководитель организации-покупателя в соответствии с положениями статьи 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» являлся аффилированным лицом своей жены, одновременно приходящейся дочерью генеральному директору компании-продавца.

Следует отметить, что в приведенном постановлении кассационным судом не было указано, на каком правовом основании к отношениям с участием физических лиц им применяются нормы статьи 4 Закона о конкуренции, относящиеся к предпринимателям.

Можно лишь предположить, что в данном случае они применены судом по аналогии закона.

В постановлении от 06.03.2006 г. по делу № Ф09-1245/06-С5 Федеральным арбитражным судом Восточно-Сибирского округа аффи-лированность, установленная Законом о конкуренции в отношении лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, также была применена в отношении физических лиц, не являющихся предпринимателями (в данном деле суд установил аффилированных лиц в отношении акционеров — физических лиц).

Особенный подход в развитии данной позиции отражает постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24.08.2006 г. по делу № Ф09-7271/06-С5.

В данном случае аффилированность в отношении физического лица была установлена через понятие группы лиц.

Судом признан недействительным договор купли-продажи недвижимости, совершенный без предварительного одобрения общего собрания акционеров при наличии в его совершении заинтересованности генерального директора акционерного общества-продавца. Заинтересованность генерального директора выразилась в том, что второй стороной в сделке выступило общество, возглавляемое племянницей указанного директора.

В отношении данных лиц суд сделал следующий вывод: в силу ст. 81 ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» названные лица являются аффилированными между собой, поскольку составляют со стороной сделки — приобретателем имущества — одну группу лиц.

Анализ приведенных судебных актов позволяет сделать вывод о том, что сторонники второй точки зрения исходят из следующих принципов:

• любое физическое лицо, в том числе не осуществляющее предпринимательскую деятельность, может иметь аффилированных лиц;
• несмотря на то что Закон о конкуренции не содержит в понятии афффилированных лиц ссылки на категории аффилированных лиц физического лица, само по себе это не исключает их существования;
• Закон о конкуренции не является единственным нормативным актом, которым установлен перечень аффилированных лиц, поскольку в соответствии со ст. 93 Закона об акционерных обществах требования к аффилированным лицам определяются законодательством Российской Федерации в целом, а не только Законом о конкуренции;
• как минимум, аффилированными лицами физического лица являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой относится данное физическое лицо.

Общие выводы

Изложенное позволяет нам прийти к следующим выводам.

Действительно, из буквального значения норм права, регулирующих отношения аффи-лированности, следует отсутствие аффилированных лиц у физического лица, не занимающегося предпринимательской деятельностью. Также неправильно решать вопрос и по аналогии закона (пункт 1 статьи 6 Гражданского кодекса Российской Федерации), поскольку статья 93 Закона об акционерных обществах предписывает регулирование аффилированности только посредством специальных норм закона.

Вместе с тем до тех пор, пока законодательно не будет определено понятие аффилированного лица физического лица, при разрешении споров по вопросам отношений аф-филированности, по нашему мнению, следует руководствоваться положениями пункта 2 статьи 6 Гражданского кодекса РФ, согласно которым гражданско-правовые принципы разумности, добросовестности и справедливости предполагают применение правовых последствий аффилированности к установленной судом зависимости физического лица от другого субъекта.

В заключение отметим, что на уровне федеральных органов власти уже признана сама исследуемая проблема и необходимость ее разрешения на законодательном уровне.

Так, в Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на 2006—2008 годы (утв. Распоряжением Правительства РФ от 01.06.2006 года № 793-р) указано, что одним из направлений должно стать совершенствование законодательства об аффилированных лицах. «В рамках решения проблемы раскрытия информации и повышения прозрачности сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, требуется уточнить определение понятия «аффилированные лица» и его соотношение с понятием «группа лиц».

Понятие «аффилированные лица» применяется в корпоративных отношениях, тогда как понятие «группа лиц» больше используется при осуществлении антимонопольного контроля. Определение понятия «аффилированные лица» содержится в Законе РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», которым руководствуются арбитражные суды при применении положений ФЗ «Об акционерных обществах». При этом в Законе РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в части физических лиц аффили-рованность устанавливается только в отношении индивидуальных предпринимателей. Таким образом, существующее определение понятия «аффилированные лица» не позволяет обеспечить прозрачность структуры собственности и прозрачность сделок с заинтересованностью. Без решения этих вопросов сложно ожидать повышения доверия к инструментам фондового рынка со стороны инвесторов, а следовательно, и притока инвестиционных средств в корпоративные ценные бумаги».

Однако, несмотря на то что данная позиция была высказана Правительством Российской Федерации еще в 2006 году, до настоящего времени проблема законодательного закрепления аффилированности физических лиц осталась неразрешенной.

Источник: gaap.ru

Аффилированные лица в закупках

Аффилированность в закупках по 44-ФЗ — это способность влиять на участника тендера со стороны другой компании или физлица, цель которых — изменить ход процедуры определения поставщика и извлечь выгоду.

Кто такие аффилированные лица

Аффилированные лица в закупках — это физлица или компании, которые влияют на предпринимателей, чтобы извлечь выгоду ( ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции» № 948-I от 22 марта 1991 г. ). К аффилированным относят:

• собственников компании;
• управленцев;
• акционеров и дольщиков, если они распоряжаются более чем 20 % голосов и капитала;
• организации, если они распоряжаются более чем 20 % голосов и капитала участника тендера.

Аффилированность по № 44-ФЗ

Участвовать в конкурсной процедуре выбора поставщика для госкомпаний вправе любая организация или физлицо. Обязательные условия: соответствие требованиям закона о контрактной системе, законодательства в части регулирования их деятельности и отсутствие в реестре недобросовестных поставщиков.

Минэкономразвития в письме № Д28и-1010 от 25.04.2016 разъясняет, что в Законе о контрактной системе отсутствует запрет на участие в госзаказе для аффилированных компаний или управленцев.

Есть нюансы, которые стоит учитывать аффилированным лицам по 44-ФЗ , если попавшая под влияние организация участвует в тендере. С 01.07.2021 вступили в силу изменения по работе с реестром недобросовестных поставщиков ( закон № 539 от 30.12.2020 ). В связи с этим в РНП перестанут вносить учредителей корпоративных юрлиц, начнут вводить в реестр информацию об участниках, которые способны влиять на деятельность этого юридического лица. Под такими участниками понимаются лица, которые самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом владеют более чем 25 % акций (долей, паев) корпоративного юридического лица.

Лицо признается аффилированным согласно ст. 4 Закона РСФСР № 948-1 от 22.03.1991 о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках. В этой статье указано, что аффилированными лицами юридического лица являются такие лица:

• член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа и единоличный исполнительный орган;
• принадлежащие к той группе лиц, к которой относится юрлицо;
• обладающие правом распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции или составляющие уставный или складочный капитал: вклады, доли;
• юрлицо, в котором компания, сведения о которой вносят в РНП, имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции или составляющие уставный или складочный капитал: вклады, доли;
• члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы и единоличные исполнительные органы участников финансово-промышленной группы, при условии что юридическое лицо — участник финансово-промышленной группы.

Контрактное законодательство уточняет, как проверить аффилированность лиц для 44-ФЗ: наличие влияния на участников закупок определяют исходя из объёма акций, долей и паёв, которые принадлежат участникам или руководству компании ( ч. 3 ст. 104 № 44-ФЗ ). Если более 25 %, сотрудник, управленец, дольщик или акционер способен влиять на предпринимательскую деятельность организации и менять ход сделок.

Также Закон о контрактной системе даёт отсылку на законы о защите конкуренции. Их положения учитывают при определении уровня влияния на участника тендера дополнительно к требованиям № 44-ФЗ .

Эксперты КонсультантПлюс разобрали, как выявить скрытую аффилированность. Используйте эти инструкции бесплатно.

Чтобы прочитать, понадобится доступ в систему: ПОЛУЧИТЬ БЕСПЛАТНО НА 2 ДНЯ .

Аффилированность по закону № 223-ФЗ

Федеральный закон о закупках отдельными категориями компаний не содержит понятия об аффилированных лицах по 223-ФЗ и отсылок к нормам, которые сообщают о признаках такого влияния. Минэкономразвития подтверждает, что в № 223-ФЗ отсутствует запрет на участие в закупках для аффилированных организаций и управленцев ( письмо Минэкономразвития № Д28и-1010 от 25 апреля 2016 г. ).

Одна из целей госзакупок — развитие благоприятной конкурентной среды при размещении заказов. Любой участник тендера обжалует действия заказчика, комиссии, оператора ЭТП на основе положений закона № 135-ФЗ о защите конкуренции от 26.07.2006. Как быть с аффилированностью по 223-ФЗ, организациями и управленцами, способными влиять на участников тендера, там не уточнено. Заказчики оставляют этот вопрос на своё усмотрение и прописывают в положении о закупке и тендерной документации варианты развития событий на случай аффилированного участника.

Аффилированность и конфликт интересов

Вместе с руководителем заказчика за размещение госзаказа для нужд организации отвечают:

• сотрудники контрактной службы;
• члены комиссии (в т.ч. председатель и его заместитель);
• контрактный управляющий.

Конфликт интересов возникает, когда сотрудники, ответственные за размещение госзаказа или выбор поставщика, состоят в браке или родстве с ( п. 9 ч. 1 ст. 31 № 44-ФЗ ):

1. Менеджментом поставщика.
2. Членами правления.
3. Теми, кто получит прибыль от заключения контракта.

Понятия аффилированность в госзакупках и конфликт интересов не всегда взаимосвязаны. Конфликт возникает и без аффилированности, а влияние на участника тендера не всегда приводит к конфликту. Например: если родственнику контрактного управляющего принадлежит более 10 % акций или капитала поставщика, возникает конфликт интересов. Если они не являются родственниками, отсутствует и конфликт интересов, и аффилированность участников закупки по 44-ФЗ, т.к. для существенного влияния потребуется не менее 25 % акций.

Коротко об авторе статьи
Залужная Элла

Опыт работы в сфере госзаказа более 14 лет (скорая помощь, театр им. Н.П. Акимова, Биржа — торги для Газпрома, Транснефти). Юрист, экономист, дипломированный эксперт по госзакупкам.

Источник: goscontract.info

Что такое аффилированная компания

В российском праве термин «аффилированность» появился в 1995 г. Аффилированными являются лица, связанные в имущественном отношении и способные оказывать влияние друг на друга. В их числе члены совета директоров, набсовета или иного управленческого органа.

Необходимым атрибутом аффилированного лица являются отношения зависимости между юрлицом и аффилированным лицом. Они могут быть имущественными, договорными или родственными.

В российском законодательстве запрещено передавать аффилированным лицам закупочную документацию, что обеспечивает прозрачность закупок и добросовестной конкуренции.

Иногда аффилированными могут являться лица, которые оказывают влияние на действия компании, формально и юридически не имея таких полномочий.

Понятие и признаки аффилированных компаний

Термин «аффилированные компании» был заимствован из зарубежного права и получил распространение с 1992 г. Но в России это понятие применяется в несколько отличном от западного значении. Согласно ФЗ 948-1, ключевым признаком аффилированности является возможность влиять на экономико-хозяйственную деятельность сторонних компаний и ИП.

Если в Европе аффилированные компании — зависящие от других фирмы, то в российском законодательстве — термин применяется и к зависимым, и к доминирующим лицам.

Сложности в интерпретации аффилированных компаний связаны с широким толкованием понятия. В узком смысле аффилированной называют компанию, в которой другая имеет миноритарный интерес (она владеет менее 50% акций). Аффилированные компании связаны между собой в имущественном и организационным плане.

В узком толковании аффилированной является компания, в которой другая имеет миноритарный интерес, т.е. в ее собственности — менее 50% голосующих акций. Компания, у которой более 50% акций другой, называется — материнской. Компания с меньшинством акций — дочерняя или субсидиарная компания. Субсидиарная компания всегда — аффилированная, но термин субсидиарная предпочтителен, когда существует контроль со стороны над большинством акций рассматриваемой компании.

ТНК в удаленных от головной компании регионах, часто прибегают к созданию аффилированных компаний.

Компания может выступать филиалом материнской компании, при этом, она участвует в управлении делами аффилированной на основе договора. Поэтому филиальную и региональную сеть называют аффилированной сетью.

Аффилированная компания, хотя и осуществляет собственную экономическую деятельность, но по сути полностью поддерживает политику материнской фирмы и зависит от ее решений. Часто аффилированность применяется для искусственного дробления бизнеса с целью оптимизации налоговой базы.

Совет полезен?
Статьи по теме:

• Как отличить объективное мнение от субъективного
• Как вызвать специалистов СЭС
• Что входит в понятие «джентельмен»

Добавить комментарий к статье
Похожие советы

• Откуда произошла фраза «суп с котом»
• Через сколько дней после посадки можно копать картофель
• Что такое дисквалификация должностных лиц
• На какой стороне носят георгиевскую ленточку — справа или слева
• Как в автокаде сделать белый фон
• Как войти в личный кабинет
• Единокровный и единоутробный брат − в чем разница?
• Что такое ворафилия
• Как расшифровывается аббревиатура GmbH
• Какие обязанности являются женскими, а какие только мужскими
• АИС: что такое и где используется?
• «Клиент-Банк» — это что за система?

Новые советы от КакПросто
Рекомендованная статья
Где найти партнеров для бизнеса

С проблемой поиска партнеров для бизнеса сталкиваются многие бизнесмены, как начинающие, так и опытные. Чтобы.

Источник: www.kakprosto.ru