Учредитель управления и выгодоприобретатель могут совпадать, доверительный управляющий всегда является самостоятельным участником, его функции с функциями учредителя управления и выгодоприобретателя не совместимы.
Учредитель управления, в силу ст. 1014 ГК, должен быть собственником имущества, специальные требования установлены для доверительного управления, возникающего в силу закона (ст. 1026).
Чаще всего учредителем управления выступают юридические лица или публичные образования. Тем не менее, юридические лица, созданные на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления, не могут выступать в качестве учредителей управления.
К выгодоприобретателю специальных требований не установлено, им может быть как физическое, так и юридическое лицо.
Если выгодоприобретатель не собственник, то применяются правила о договорах в пользу третьего лица. После выражения выгодоприобретателем, как третьим лицом, намерения воспользоваться своим правом, выгодоприобретатель приобретает самостоятельное право требования. Учредитель управления и доверительный управляющий с такого момента не могут изменить или расторгнуть договор без согласия выгодоприобретателя.
Договор доверительного управления имуществом (ч.1)
Требования к доверительному управляющему установлены ст. 1015 ГК. Доверительным управляющим может быть ИП или коммерческая организация (исключение для унитарных предприятий). Если доверительное управление возникает в силу закона, то допускается возложение функций управляющего на физическое лицо ли некоммерческую организацию.
Статус управляющего двойственный: доверительный управляющий не является собственником, но осуществляет правомочия собственника и действует от своего имени. Права, в отношении имущества, переданного в доверительное управление, доверительный управляющий защищает с помощью вещно-правовых исков. Доверительный управляющий несет специальные требования, установленные законом, в части ответственности перед третьими лицами и перед собственником.
Особенности ответственности доверительного управляющего:
Доверительный управляющий несет ответственность в порядке ст. 1022 ГК, в частности за причиненные убытки имуществу. Кроме того доверительный управляющий несет ответственность перед третьими лицами по совершенным сделкам. Если доверительный управляющий осуществляет возложенные на него функции с нарушением закона, то он несет ответственность лично. В иных случаях — ответственность возлагается на управляющего за счет имущества, находящегося в доверительном управлении.
ГК также предусматривает возможность привлечения к субсидиарной ответственности учредителя управления, если убытки будут причинены третьим лицам, при этом будет доказана виновность доверительного управляющего, и будет иметь место недостаточность имущества, находящегося в управлении.
Дело А28-3143/2009-93/32.Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15.10.2009.
Договор коммерческой концессии (франчайзинг, франшиза)
Бобков С.А. «Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве». Журнал российского права 2002 г. № 10
Доверительное управление и коммерческая концессия. Примеры использования в группе компаний
Глава 54 ГК
Статьи 1027 — 1040 ГК
Глава 76 ГК «Право наследства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий» — ст.1473, 1477, 1510, 1538
Коммерческая концессия является новым институтом для российского гражданского права (в советском гражданском праве такого института не было). Синонимами коммерческой концессии являются «франчайзинг» и «франшиза».
Франчайзинг представляет собой самостоятельную систему взаимоотношений; это – добровольное сотрудничество 2 и более партнеров с целью совместного использования средств индивидуализации (фирменного наименования). Сторона, предоставившая право использовать средства индивидуализации, также предоставляет пользователю охраняемую коммерческую информацию и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса.
По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право использования товарного знака, знака обслуживания, а также иных имущественных прав в отношении объектов интеллектуальной собственности.
До внесения изменений в ст.1027 в комплекс исключительных прав также входило право на фирменное наименование, на коммерческое обозначение. В действующей редакции сохраняется право на коммерческое обозначение, а также добавлено право на секрет производства (ноу-хау).
В силу п.2 ст.1027 договор коммерческой концессии может предусматривать использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.
Цель заключения договора – создание новых хозяйственных комплексов, реализующих продукцию, услуги с использованием готовой рекламы в отношении товаров, работ, услуг. Если создаются новые предприятия для изготовления товаров под широко известной торговой маркой, то они являются самостоятельными предприятиями, а не филиалами правообладателя.
Договор является возмездным, взаимным, консенсуальным, предпринимательским.
Предмет договора – комплекс исключительных прав. Кроме того, в договоре могут быть предусмотрены условия о предоставлении правообладателем консультационных услуг, содействии в организации работы, подготовке обучения персонала пользователя, предоставлении коммерческого опыта.
В договоре указывается определенный объем использования исключительных прав с оговорками. В частности, минимальный и максимальный объем использования и т.д. Может быть установлен объем использования с указанием территорий, без указания территорий.
В договоре стороны должны указать вознаграждение, выплачиваемое правообладателю. Варианты:
— фиксированные платежи (разовые, периодические)
— отчисления от выручки
— наценка на оптовую цену товара
Срок действия договора: в порядке главы 54 ГК требования к сроку действия не предъявляются, исходя из общих положений, срок действия договора может быть определен в виде конкретного периода, либо срок действия неопределенный.
При заключении договора необходимо учитывать, что товарный знак, знак обслуживания и т.д. является средством индивидуализации. На товарные знаки истребуется свидетельство, проверив соответствие заявленной маркировки, сроком на 10 лет (ст.1491 ГК). Срок действия свидетельства может быть продлен неоднократное количество раз в последний год действия исключительного права.
При заключении договора необходимо учитывать срок действия исключительного права на товарный знак. В порядке ст.1489 ГК предусматривается правило о заключении лицензионного договора о предоставлении права использования товарного знака.
В порядке ст. 1028 договор коммерческой концессии требует обязательной письменной формы под страхом его ничтожности. В порядке данной статьи договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в Роспатенте.
Срок действия договора коммерческой субконцессии не должен превышать срок действия договора коммерческой концессии, если срок определен. Недействительность договора коммерческой концессии влечет недействительность договора коммерческой субконцессии, заключенного на основании договора коммерческой концессии.
Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный действиями вторичных пользователей в отношении правообладателя, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии (п. 4 ст. 1029). К договору коммерческой субконцессии применяются правила коммерческой концессии.
Вопросы ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю, закреплены в ст. 1024. В порядке п. 3 ст. 1029 ГК при досрочном прекращении договора коммерческой концессии права и обязанности вторичного правообладателя переходят к вторичному пользователю по договору субконцессии, если последний не откажется от принятия данных прав и обязанностей и если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.
Обязанности пользователя и правообладателя закреплены в ст.1031, 1032 ГК.
ГК устанавливает специальные правила в части ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии в ст.1033. Имеется ограничение по территориальному условию (данное условие направлено на исключение конкуренции по аналогичной деятельности, в то же время необходимо контролировать вопросы монополизации рынка).
Ничтожными являются условия по договору концессии, если по ним правообладатель определяет цену работ или услуг, или устанавливает верхний или нижний предел этих цен. На практике правообладатель предусматривает условие «о рекомендуемой цене», при этом нет нарушения нормы п.2 ст.1033 ГК, и в то же время происходит информирование потребителей о примерной стоимости товара.
Ничтожным условием также является условие, по которому пользователь вправе реализовывать товары, оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (например, только пенсионерам, только инвалидам 1-й группы), либо исключительно покупателям, имеющим место жительства на территории, определенной договором (например, реализация товара гражданам, зарегистрированным на улице Дерендяева).
Договор о совместной деятельности (договор простого товарищества)
Может ли договор простого товарищества быть признан мнимой сделкой на том основании, что один из участников передает средства другому, а реальных результатов деятельности нет?
Глава 55 ГК
Статьи 1041 – 1054 ГК
Присяжнюк А.Н. «Негласное товарищество в праве России и Германии: сравнительно-правовой анализ», Бюллетень нотариальной практики, 2006 г., № 4.
По договору простого товарищества 2 или несколько лиц (товарищи) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Источник: studopedia.su
Доверительный управляющий хочет назначить нового ген. Директора. Может ли он сделать это?
Мой отец умер, он был единственным учредителем и генеральным директором ООО, я единственная наследница. Нотариус по моему заявлению подготовил договор доверительного управления. А доверительный управляющий сейчас хочет назначить нового ген. Директора. Может ли он сделать это.
Предпринимательская деятельность (бизнес) | Хабаровск | 2013-12-23 16:43:31 Пожаловаться модератору
Ответы юристов
Лучший ответ
Денис Михайлович ( 23.12.2013 в 17:20:50 )
Здравствуйте. На основании части 2 статьи 1012 Гражданского кодекса доверительный управляющий, осуществляя доверительное управление имуществом, вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Насколько я понимаю, управляющему поручено управлять долей в обществе в полном объеме. Поскольку ООО, для нормального функционирования, будь то подача отчетности, заключение договоров, осуществление платежей и т.п. необходим единоличный исполнительный орган, то управляющий, наделенный и корпоративными правами, вправе назначить директора. Если же этого не предусмотрено договором (управляющий не наделялся корпоративными правами), тогда, нет.
Доверительное управление наследством как одна из мер по охране наследственного имущества и управлению им принимается нотариусом в целях защиты прав наследников (пункты 1, 2 статьи 1171 ГК РФ). Таким образом, основная задача доверительного управления наследством состоит в сохранении имущества наследодателя, перешедшего наследникам.
В соответствии со статьей 1173 ГК РФ доверительное управление учреждается, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления. Доверительное управление наследственным имуществом вводится на период, в течение которого наследники не имеют возможности самостоятельно управлять определенным имуществом, перешедшим к ним по наследству. К такому имуществу относятся, в том числе, и доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее — доля в уставном капитале общества), поскольку права наследников в отношении указанных долей не могут быть подтверждены документально в течение срока, установленного для принятия наследства.
К отношениям по доверительному управлению наследством применяются правила, предусмотренные главой 53 Гражданского кодекса Российской Федерации «Доверительное управление имуществом», если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений (пункт 2 статьи 1026 ГК РФ). В обозначенной главе ГК РФ определено, что доверительный управляющий осуществляет полномочия собственника в отношении имущества, являющегося объектом доверительного управления: ему предоставлено право совершать любые фактические и юридические действия с имуществом, переданным ему в доверительное управление. При этом, управляя имуществом, он действует от своего имени и приобретает соответствующие права и обязанности своей волей (пункты 2, 3 статьи 1012 ГК РФ, пункт 1 статьи 1020 ГК РФ). Исходя из содержания положений статьи 1022 ГК РФ (пункт 2), перед третьими лицами доверительный управляющий выступает как собственник переданного ему в управление имущества, наделенный всеми правами в отношении этого имущества в совокупности.
Деятельность доверительного управляющего определяется исключительно интересами выгодоприобретателя (пункты 1, 2 статьи 1012 ГК РФ). Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 1 статьи 1022) предусмотрена ответственность доверительного управляющего в случае, если он не проявил должной заботливости об интересах выгодоприобретателя.
Таким образом, доверительный управляющий, осуществляя полномочия собственника наследственного имущества, переданного ему в доверительное управление, вправе совершать по своему усмотрению те или иные виды действий в отношении этого имущества в целях обеспечения его сохранности или сохранения стоимости.
Доля в уставном капитале общества как один из видов имущества содержит в себе комплекс прав и обязанностей лица, которому принадлежит такая доля. В их числе не только имущественные права (принятие участия в распределении прибыли, продажа или осуществление отчуждения иным образом своей доли в уставном капитале общества, получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости), но и корпоративные права и обязанности, вытекающие из статуса участника общества (участие в управлении делами общества).
Таким образом, при передаче в доверительное управление доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью доверительный управляющий как лицо, имеющее право осуществлять любые права собственника имущества, переданного ему в управление, может быть наделен на период доверительного управления наряду с имущественными правами также и корпоративными правами участника общества с ограниченной ответственностью, что в полной мере соответствует главной цели доверительного управления — защите прав выгодоприобретателей.
Посредством участия в управлении обществом доверительный управляющий, обладая правами его участника, может оказывать реальное влияние на происходящие в обществе процессы, в том числе своевременно препятствовать принятию решений, не отвечающих интересам выгодоприобретателей, и обеспечивать сохранение стоимости соответствующей доли.
Статьей 1012 ГК РФ (абзац 2 пункта 2) предусмотрена возможность установления в договоре доверительного управления отдельных ограничений в отношении полномочий доверительного управляющего.
Источник: www.yurist-online.net
могу я как ИП заключить договор доверительного управления на свой бизнес?
Здравствуйте, могу я как ИП заключить договор доверительного управления на свой бизнес.
На вопрос могу я как ИП заключить договор доверительного управления на свой бизнес? отвечают юристы и адвокаты
Емельянов А.В. г. Москва
Мы подобрали для вас схожие ситуации:
- Продажа алкоголя в не разрешённое время
- Собираемся открыть пивзавод в МО нужна ли лицензия?
- Может ли ИП поручить физическому лицу оплатить товар по договору поставки?
- Уменьшение капитала ООО,кредиторов нет,надо ли ждать 30 дней для подачи документов в ИФНС?
- Получить деньги с заказчика
- Требуется ли регистрация ИП?
Бизнес это не имущество. Это абстракция. По сему нельзя. А вот управляющего нанять можете, но это не доверительное управление. При нем передается именно имущество.
Уточняйте этот вопрос.
Ответ юриста был полезен? + 0 — 0
Категории вопросов
- Адвокат по гражданским делам: консультация специалиста в Москве
- Амнистия
- Арест имущества и счетов
- Банкротство физических лиц
- Возмещение ущерба
- Возмещение материального ущерба
- Возмещение морального ущерба
- Возмещение страхового ущерба
- Выселение за неуплату
- Выселение родственника
- Принудительное выселение
- Бесплатная помощь миграционного адвоката
- Прописка и регистрация
- Упрощенное гражданство
- УФМС
- Договор аренды
- Договор дарения
- Договор купли-продажи
- Договор ренты
- Расторгнуть договор
- Составить договор
- Вернуть права
- Возмещение ущерба при ДТП
- ДТП
- Консультации юристов для владельцев авто- и мототранспорта
- Жалоба на соседей
- Надзорная жалоба
- Юристы по жилищным вопросам: бесплатное консультирование по жилищным делам
- Вернуть деньги
- Возврат товара
- Замена товара
- Консультации юристов по защите прав потребителей
- Законное представительство несовершеннолетних
- Образование
- Ювенальная юстиция
- Алименты на жену
- Алименты на ребенка
- Выплата алиментов
- Отсрочка от армии
- Призыв в армию
- Служба в армии
- Срок службы в армии
- Переписать наследство
- Получить наследство
Источник: jurist24.com
