Компании все чаще предпочитают трудовым отношениям оформление гражданско-правового договора с самозанятыми. С позиции работодателя у такого сотрудничества немало преимуществ, однако на практике не все так просто. Чтобы выгода не обернулась расходами на штрафы и иные обязательные платежи, читайте рекомендации экспертов SuperJob.
Кто такие самозанятые?
Для начала определимся, кто является самозанятым. Понятия «самозанятость» в законе нет, но на практике самозанятым называют человека, который изъявил желание перейти на специальный налоговый режим (называющийся «Налог на профессиональный доход», или НПД) и встал на учет в налоговом органе как лицо, применяющее такой налоговый режим.
Для чего это нужно? Дело в том, что заниматься предпринимательской деятельностью на территории РФ просто так нельзя. При этом под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Иными словами, если человек систематически получает прибыль от продажи товаров, пользования имуществом, оказания услуг или выполнения работ, он может быть признан лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность. И дальше может возникнуть вопрос: «На основании чего такая предпринимательская деятельность осуществляется?»
Работа по договору гражданско-правового характера (ГПХ)
В соответствии со статьей 23 Гражданского кодекса РФ, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, установленных законом. Таким законом является Федеральный закон от 27.11.2018 №422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход»», в соответствии с которым физические лица при применении специального налогового режима вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (статья 2).
Таким образом, чтобы заниматься предпринимательской деятельностью (без образования юридического лица), есть два пути:
1) регистрация в качестве индивидуального предпринимателя (ИП);
2) регистрация в качестве «самозанятого».
Кстати, эти два варианта можно совместить.
В случае ведения предпринимательской деятельности без регистрации ИП или получения статуса самозанятого может наступить административная ответственность — как минимум по ч.1 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях (штраф в размере от 500 до 2000 рублей). Возможно, что этим наказание не ограничится, поскольку в данном случае можно найти состав и по другим статьям (в том числе за неуплату налогов). Поэтому вести предпринимательскую деятельность без регистрации ИП или получения статуса самозанятого, конечно, не рекомендуется.
«Оформление иностранцев по договору ГПХ: можно или нельзя?»
Однако не все предприниматели могут быть самозанятыми. Ограничения перечислены в статье 4 Федерального закона от 27.11.2018 №422-ФЗ. Так, к примеру, нельзя применять налог на профессиональных доход (быть самозанятым), если доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей.
Какие преимущества у самозанятых? Основное преимущество — это более низкий налог на доходы. Если у гражданина, работающего по трудовому договору, он составляет 13%, то для самозанятых:
— 4% в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) физическим лицам;
— 6% в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) индивидуальным предпринимателям для использования при ведении предпринимательской деятельности и юридическим лицам.
По сути, эксперимент по самозанятым проводится для того, чтобы вывести из тени малое предпринимательство за счет более низких налоговых ставок.
Как стать самозанятым?
Для этого нужно встать на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщика налога на профессиональных доход. Соответствующее заявление необходимо подать в налоговый орган одним из следующих способов:
— через личный кабинет на сайте ФНС России;
— через мобильное приложение «Мой налог» с предоставлением паспортных данных и фотографии;
— через кредитные организации с предоставлением сведений из паспорта.
В целях подтверждения постановки на учет в качестве налогоплательщика НПД, а также получения информации о сумме полученных доходов, облагаемых НПД, в мобильном приложении «Мой налог» и в веб-кабинете «Мой налог», размещенном на сайте www.npd.nalog.ru, для указанных налогоплательщиков реализована возможность сформировать в электронной форме следующие справки:
1) о постановке на учет (снятии с учета) физического лица в качестве налогоплательщика налога на профессиональный доход (КНД 1122035);
2) о состоянии расчетов (доходах) по налогу на профессиональный доход (КНД 1122036).
Сформированные справки подписываются электронной подписью ФНС России. Форма таких справок приведена в письме ФНС России от 05.06.2019 №СД-4-3/10848 «О справках по налогу на профессиональный доход».
Такую справку необходимо потребовать от самозанятого гражданина, если вы собираетесь заключить с ним договор гражданско-правового характера.
Где можно применять специальный налоговый режим? Согласно информации от ФНС, эксперимент с самозанятостью на текущий момент проводится во всех субъектах РФ.
В чем преимущества заключения договоров с самозанятыми?
Главное преимущество — это, конечно, экономия. Организация, которая заключила договор с самозанятым, не является его налоговым агентом, в связи с чем исполнять обязанности по исчислению и уплате НДФЛ не нужно.
Кроме того, организации освобождены от уплаты страховых взносов за самозанятых, но при условии:
— отсутствия с таким лицом трудовых отношений либо их завершения не менее двух лет назад;
— наличия чека из приложения «Мой налог», в котором должны быть указаны дата, время, сумма платежа, Ф.И.О. самозанятого лица и его идентификационный номер.
Помимо этого, поскольку речь не идет про трудовые отношения, организация не исполняет в отношении самозанятого обязанности работодателя (конечно, если отдельные исключения не будут предусмотрены законом).
В чем опасность договоров гражданско-правового характера с самозанятыми?
Выгода работодателя при заключении договора гражданско-правового характера (ГПХ) с самозанятыми очевидна. К сожалению, многие работодатели стали по сути подменять трудовой договор договором ГПХ. В этом и заключается основная опасность.
Закон не содержит перечень признаков, по которым договор ГПХ может быть квалифицирован как трудовой договор. Но, проанализировав судебную практику, можно выделить следующие признаки трудовых отношений в гражданско-правовом договоре:
— организационный признак (выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность);
— наличие в договоре ГПХ обязательных условий трудового договора, указанных в статье 57 Трудового кодекса РФ;
— выполнение определенных работ на постоянной основе, а не в виде разового задания;
— гарантия социальной защищенности;
— наличие места работы/рабочего места;
— подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка;
— условия оплаты труда, в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты;
— выплата вознаграждения два раза в месяц, выплата вознаграждения в те же дни, что и выплата работникам заработной платы;
— наличие дисциплинарного вида ответственности за совершение проступков;
— направление лиц, работающих по договорам гражданско-правового характера, в командировки, оплата им командировочных расходов;
— ведение на самозанятых лиц табеля учета рабочего времени;
— наличие в штатном расписании должностей работников с аналогичными или схожими трудовыми функциями.
Такие признаки трудовых отношений встречаются в договорах ГПХ наиболее часто, однако этот перечень не является исчерпывающим.
Признать отношения трудовыми может как сам заказчик услуг (работ), так и государственная инспекция труда или суд. При этом рекомендуем обратить внимание, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
Это означает, что нужно с особой внимательностью подходить к оформлению договоров ГПХ, которые заключаются (или будут заключаться) с самозанятыми гражданами.
Каковы последствия признания договора ГПХ трудовым договором?
Во-первых, ответственность по ч. 4 статьи 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях: заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
Во-вторых, потенциальная обязанность работодателя заключить с работником трудовой договор, который уже нельзя будет расторгнуть так же, как договор ГПХ.
В-третьих, уплата НДФЛ и всех страховых взносов за прошлые периоды работы такого работника.
Иные последствия будут зависеть от конкретных обстоятельств.
Таким образом, заключение договора ГПХ с самозанятым, безусловно, выгодно для работодателя. Однако подходить к процессу оформления отношений с самозанятыми необходимо очень внимательно, учитывая все нюансы и возможные риски.
Наша рубрика с материалами экспертов по кадровому делопроизводству пополняется еженедельно. Чтобы не пропустить самое важное, подпишитесь на наш Телеграм-канал.
Источник: www.superjob.ru
Возможна ли переквалификация договора оказания услуг с самозанятым в трудовой договор?
Компания планирует заключить договор возмездного оказания услуг с физическим лицом, применяющим режим налогообложения «налог на профессиональный доход» (НПД). Существует ли риск переквалификации судом или иным органом власти такого договора с физическим лицом – самозанятым гражданином в трудовой договор?
Александр Бычков
директор юридического департамента ООО «Пимпэй Касса»
Существует. Напомним, специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» для самозанятых граждан начал применяться в ряде крупных регионов России с января 2019 г. (в соответствии с Федеральным законом от 27.11.2018 № 422‑ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима “Налог на профессиональный доход”» 1 ). С января 2020 г. он распространился еще на 19 субъектов. А с июля 2020 г. плательщиками НПД стали жители всех регионов страны.
Связанный материал
Сотрудничество с самозанятым на НПД
См. статью «Сотрудничество с самозанятым на НПД» в № 1’ 2020
Для применения налогового режима граждане должны зарегистрироваться в качестве самозанятых, установить на мобильное устройство специальное программное обеспечение и в упрощенной процедуре без сдачи отчетности уплачивать налог с доходов по пониженным ставкам – 4% с доходов от физических лиц и 6% с доходов от организаций и ИП. Электронные чеки, которые самозанятый гражданин «пробивает» через мобильное приложение, заказчики могут использовать в своей текущей деятельности для подтверждения затрат при исчислении налоговой базы.
Преимущество данного режима заключается в простоте его использования и возможности совмещения с трудовой деятельностью. Налогоплательщик не должен самостоятельно считать сумму налога, которая автоматически определяется в его мобильном приложении. При этом у него есть право уменьшить размер налога на сумму произведенных налоговых вычетов. Организация не уплачивает страховые взносы и освобождена от выполнения каких-либо дополнительных обязанностей, что повышает привлекательность использования данного налогового режима.
По оценке властей, применение этого режима уже дало ощутимые результаты. В бюджет стали поступать платежи от самозанятых граждан, пожелавших воспользоваться данной возможностью. Однако наряду с гражданами, которые вышли из тени, данным налоговым режимом стали пользоваться и нечистоплотные работодатели с целью оптимизации налоговой нагрузки. И об этом налоговики и трудовые инспекторы знают.
Связанный материал
Снежана Орлова: «Суды уже не так часто признают гражданско-правовые договоры трудовыми»
См. интервью со Снежаной Орловой: «Суды уже не так часто признают гражданско-правовые договоры трудовыми» в № 7’ 2018
Мнение эксперта
Елена Грозовская, адвокат Адвокатской палаты Саратовской области
В конце 2019 г. ФНС России и Роструд договорились, что будут совместно проверять организации, использующие труд самозанятых 2 . Поэтому вопрос правильного оформления отношений с самозанятыми остается очень актуальным.
Чтобы не было претензий со стороны проверяющих, рекомендуем в договоре с самозанятым прописать следующее:
1) исполнителем является гражданин, зарегистрированный в качестве самозанятого, использующий специальный налоговый режим – налог на профессиональный доход;
2) самозанятый по заданию организации выполняет работы или оказывает услуги, определенные в договоре, в установленный срок, а вы их оплачиваете;
3) работы или услуги носят разовый характер;
4) самозанятый самостоятельно устанавливает время и порядок своей работы;
5) ему не предоставляются социально-трудовые гарантии и компенсации;
6) по результатам оказанных услуг или выполненных работ составляется акт сдачи-приемки результатов оказанных услуг или выполненных работ;
7) самозанятый обязан предоставить заказчику чеки на все выплаты по договору;
8) компания-заказчик освобождается от обязанности по уплате налогов и взносов (можно сделать ссылку на ч. 8 ст. 2 Закона № 422‑ФЗ);
9) ответственность исполнителя за неуведомление заказчика о прекращении статуса самозанятого. Например, можно прописать условия о компенсации расходов на уплату НДФЛ, взносов, пеней, штрафов, которые грозят заказчику в случае, если исполнитель-самозанятый не информирует его об утере своего статуса.
Ни в коем случае не стоит в договоре с самозанятыми:
1) указывать трудовую функцию;
2) присваивать самозанятому должность, специальность, профессию и указывать ту же квалификацию, которая предусмотрена штатным расписанием вашей компании, ссылаться на должностную (рабочую) инструкцию;
3) прописывать ежемесячную гарантированную в определенной сумме оплату по тарифным ставкам, окладам самозанятого, в т. ч. с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат и так далее;
4) обязывать самозанятого подчиняться внутреннему трудовому распорядку;
5) устанавливать дисциплинарную ответственность за ненадлежащее выполнение поставленных задач и распоряжений;
6) фиксировать условия о соблюдении определенного режима работы и отдыха, в т. ч. график работы;
7) брать на себя обязательства по социальному страхованию самозанятого;
8) брать на себя обязательства предоставить самозанятому стационарное рабочее место и обеспечить какие-либо условия для работы.
По общему правилу работник в случае конфликта с работодателем может пожаловаться на него в прокуратуру, ГИТ, налоговую инспекцию и даже обратиться с иском в суд. Как он может попытаться доказать, что состоит / состоял с организацией в трудовых отношениях? Например, с помощью:
1) переписки / записей разговоров с работодателем и другими работниками;
2) заявлений, уведомления, требований и пр. документов (например, о согласовании дат отпуска, больничных и т. д.);
3) получения оплаты по договору в фиксированном размере 2 раза в месяц, как обычной зарплаты (и часто в те же дни);
4) доказательств выполнения однотипной работы и поручений работодателя, что характерно как раз для трудовых отношений;
5) свидетельских показаний других недовольных работников и др.
Ведь как работник, он не должен нести ответственность за ненадлежащее оформление работодателем трудовых отношений. Вот такой нехитрый набор аргументов, письменные и другие доказательства, например аудио- или видеозаписи разговоров.
В ч. 2 ст. 15 ТК РФ установлено, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. В данной норме закона не указано, что в трудовые отношения можно переквалифицировать отношения из договора об оказании услуг или иного гражданско-правового договора только с обычным гражданином, не зарегистрированным в качестве самозанятого. За уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, организация может быть привлечена к ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.
Возможность переквалификации отношений из договоров оказания услуг в трудовые отношения, в том числе в ситуации, когда работник по требованию работодателя использует специальный налоговый режим «налог на профессиональный доход», подтверждается сложившейся в настоящее время судебной практикой (см., например, определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 30.08.2021 № 88-20546/2021, Апелляционное определение Московского городского суда от 04.02.2021 по делу № 33-0777 и др.).
Сразу оговорим, что такая практика не является единообразной. Сплошь и рядом суды сторону работника не занимают. Есть масса примеров, когда суды, наоборот, защищают работодателей, указывая на то, что «работник» таковым на самом деле не являлся, он фактически занимался предпринимательской деятельностью, оказывая услуги, о чем свидетельствует его постановка на учет как самозанятого гражданина, пробивание электронных чеков и самостоятельная уплата налога в бюджет (см., например, решение Балашихинского городского суда Московской области от 14.01.2021 № 2-262/2021 и др.).
Чтобы не попасть в такую ситуацию, надо очень тщательно подойти к составлению договора.
Мнение эксперта
Елена Грозовская, адвокат Адвокатской палаты Саратовской области
Особое внимание проверяющих, на наш взгляд, привлечет массовое заключение договоров с самозанятыми лицами в отношении деятельности, не предполагающей разовый характер. Отсутствие направленности деятельности самозанятого на конечный результат также может вызвать подозрение в гражданско-правовом характере отношений. Таким образом, любой ГПД, заключенный с физическим лицом, несет в себе потенциальный риск для привлекающей стороны в виде значительных материальных убытков в случае переквалификации заключенного с ним договора в трудовой.
Однако само по себе привлечение самозанятых лиц компаниями не запрещено. При грамотном юридическом оформлении правовых отношений и экономическом обосновании их необходимости вышеуказанные риски не страшны добросовестным предпринимателям.
Статус самозанятого лица должен быть подтвержден информацией с официального сайта налоговой службы. Компании, взаимодействующие с самозанятыми, в отношении выплачиваемых им доходов освобождаются от платежей и отчетности по НДФЛ и страховым взносам только при условии получения от исполнителя оформленного по всем правилам чека (как на бумаге, так и в электронном виде). И только при наличии этого чека выплаченный самозанятому доход попадет в расходы, учитываемые заказчиком при формировании налоговой базы 3 .
Источник: delo-press.ru
Как составить договор между юридическим лицом и самозанятым
Если хотите оформить отношения с компанией или организацией любой формы собственности, вам как самозанятому подойдет только договор гражданско-правового характера.
Нельзя составлять ГПХ с бывшим работодателем, если вы уволились меньше двух лет назад — такой договор будет считаться трудовым, а вознаграждение по нему будет облагаться НДФЛ и страховыми взносами, а не налогом на профессиональный доход.
По закону договор самозанятому составлять не обязательно. Но в спорной ситуации именно на договор вы сможете ссылаться, чтобы защитить свои права — например, когда вы оказали услугу, а заказчик не хочет платить.
Перед тем, как составить договор, определите его тип. К договорам ГПХ относятся такие договоры:
- подряда;
- возмездного оказания услуг;
- авторского заказа;
- перевозки;
- транспортной экспедиции;
- хранения;поручения;
- комиссии;
- агентский.
Можно использовать шаблон стандартного договора ГПХ подходящего типа, дополнив его специфическими условиями, связанные со статусом самозанятого: например, что оплата налогов на стороне исполнителя, и что он должен предоставить заказчику чек после получения платежа.
Вот что должно быть в договоре:
- Название договора и его номер.
- Дата и место составления.
- Сведения о сторонах договора с указанием статуса исполнителя как плательщика НПД.
Например: Иванова Ольга Ивановна, зарегистрирована в ФНС в качестве налогоплательщика налога на профессиональный доход в соответствии с ФЗ от 27.11.2018 №422-ФЗ (паспорт гр. РФ_____), именуемая в дальнейшем «Исполнитель», с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка», именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице генерального директора Сидорова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава, с другой стороны, вместе и по отдельности именуемые «Стороны», заключили настоящий договор возмездного оказания услуг (далее – Договор) о нижеследующем.
- Предмет договора. Здесь перечисляются услуги, которые должен оказать исполнитель, их объем, сроки и другие детали. Пропишите дату начала работ и срок их завершения. Опишите требования к качеству выполняемых работ, чтобы при урегулировании споров можно было на него ссылаться.
- Права и обязанности сторон, их ответственность за нарушение условий договора.
- Стоимость услуг и порядок расчетов. При каких условиях и сколько заплатит заказчик, как и в какие сроки это будет сделано. Пропишите отдельным пунктом, что исполнитель — плательщик НПД, предоставляет заказчику чек и сам платит налог.
- Порядок сдачи и приема выполненной работы или оказанной услуги. Сюда необходимо включить пункт о подписании соответствующего акта или другого установленного сторонами документа.
- Порядок разрешения споров.
- Сроки действия договора.
- Реквизиты и подписи сторон. Самозанятый предоставляет свой реестровый номер как плательщика НПД, а также все необходимые реквизиты: паспортные данные, адрес, информацию о расчетном счете.
Юридические лица довольно часто предоставляют собственный вариант договора с самозанятым. Его можно использовать, если в нем есть перечисленные пункты и детали, но помните о свободе договора.
Если планируете неоднократно сотрудничать с заказчиком, заранее договоритесь о гибкой системе оплаты, которая подразумевает разный объем работ и стоимость — у проверяющих органов могут возникнуть вопросы, если вы будете получать одинаковую ежемесячную сумму, как зарплату.
Источник: xn--l1agf.xn--p1ai
