В свою очередь, под гражданско-правовым договором понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).
Согласно п. 1 ст. 17 и ст. 22 ГК РФ все граждане обладают общей правоспособностью и не могут быть ограничены в ней иначе, как в порядке и на основаниях, предусмотренных законом. В соответствии со ст.
Как проверить организацию, ИП, ООО,руководителя , учредителя.
23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (п. 2 ст. 1 и ст. 421 ГК РФ).
При этом законодательство не запрещает заключать гражданско-правовые договоры между организацией и ее работниками вне зависимости от того, имеют ли работники статус индивидуального предпринимателя. То обстоятельство, что контрагент организации по гражданско-правовому договору одновременно является работником этой организации, само по себе не свидетельствует о недействительности договора и не является нарушением.
В то же время в соответствии с частью четвертой ст. 11 ТК РФ в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (смотрите также п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
При этом когда речь идет о гражданско-правовом договоре, в его тексте должны быть оговорены условия, характерные именно для гражданско-правовых отношений. Использование в его тексте таких присущих трудовым отношениям терминов, как «должность», «заработная плата», «прием на работу», «увольнение», «режим работы», может свидетельствовать о заключении трудового, а не гражданско-правового договора. Однако соблюдения одних только формальных признаков недостаточно. Необходимо, чтобы существующие отношения соответствовали характеру заключенного договора.
Разница между ИП и ООО
Основными признаками, позволяющими отграничить трудовой договор от гражданско-правового, являются:
— личностный признак (выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность предприятия);
— организационный признак (подчинение работника внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность);
— выполнение работ определенного рода, а не разового задания;
— гарантия социальной защищенности.
В случае возникновения спорных ситуаций решение о квалификации договора принимается исходя из его содержания и иных конкретных обстоятельств, в зависимости от которых отношения между сторонами могут быть признаны как гражданско-правовыми, так и трудовыми.
На основании вышеизложенного организация вправе заключить гражданско-правовой договор со своим работником, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя. Однако, если судом будет установлено, что таким договором фактически регулируются трудовые отношения, он может быть переквалифицирован в трудовой.
Источник: tarpsvao.ru
Может ли директор быть самозанятым
Может ли генеральный директор быть самозанятым — да, если он не оказывает в этом качестве услуги своей организации и не подпадает под иные законодательные ограничения.
Может ли генеральный директор быть одновременно самозанятым
То, что для краткости называют «самозанятостью», — специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» (НПД), установленный Федеральным законом от 27 ноября 2018 года № 422-ФЗ.
В этом законодательном акте профессиональный доход определён как доход физлиц от деятельности, при которой у них нет ни работодателя, ни наёмных работников, т.е. «сам на себя» (статья 2).
Закон в названии заявлен «экспериментальным», и в нём есть нормы, которые трактуются однозначно, а есть дискуссионные. Разберём некоторые аспекты:
Аспект 1. Налогоплательщиками НПД признаются физические лица (в том числе ИП), перешедшие на этот налоговый режим. То есть вопрос, «может ли юридическое лицо быть самозанятым», снимается сам собой.
Аспект 2. В списке запретов на применение НПД (статья 4 422-ФЗ) для руководителей, менеджеров высшего звена (как и иных профессиональных и должностных привязок) нет, хотя прямо указано, что «лица, имеющие работников, с которыми состоят в трудовых отношениях», под этот налоговый режим не подпадают. Но топ-менеджер или акционер ООО — тоже человек, и если он умеет делать ещё что-то (водить экскурсии, писать картины и т.д.) — на здоровье, только в другом месте. Т.е. может ли учредитель ООО быть самозанятым одновременно — может, противоречия в этом нет.
Аспект 3. Но есть несколько нюансов. Один касается руководителей бюджетных организаций. Многие из них числятся муниципальными или государственными служащими, для которых по законодательству о госслужбе имеется целый ряд ограничений на дополнительные доходы. И по новому закону об НПД, может ли директор бюджетной организации быть самозанятым (если он муниципальный или государственный служащий), зависит от вида дохода — в этом случае разрешена только сдача в аренду жилья.
Аспект 4. Статья 6 «Объект налогообложения» запрещает применение НПД при реализации товаров или оказании услуг, если заказчики — настоящие или бывшие (менее двух лет назад) работодатели. Вывод: может ли учредитель и сотрудник оказывать услуги своей организации как физическое лицо в качестве самозанятого — нет.
Для физлиц — ИП такая возможность не исключается, но по факту инспекции ФНС и другие проверяющие органы подозревают в этом конфликт интересов, получение необоснованной выгоды и т.д. со всеми вытекающими последствиями.
Аспект 5. Ещё один аспект, который не имеет отношения к самозанятости, но возникает часто — работа по совместительству, хоть внешнему, хоть внутреннему. Это параллельные прямые, и может ли генеральный директор работать по совместительству в своей организации, определяется внутренними нормативными актами компании, условиями трудового договора и решением собственника бизнеса. Ещё раз: сотрудничать со своим же работодателем в рамках НПД нельзя, а на других основаниях — вопрос к учредителям.
Аспект 6. Разговор о том, может ли генеральный директор быть самозанятым в другой организации (вернее, оказывать в этом статусе услуги), неоднозначный: с одной стороны, гражданин (физическое лицо), зарегистрированный по закону об НПД, свободный человек и сам себе организация, запрета на использование нового налогового режима для него нет. С другой — не все работодатели смотрят на это благосклонно по разным причинам, а проверить источники доходов при желании могут (например, на госслужбе).
Эксперты КонсультантПлюс разобрали, кто относится к самозанятым гражданам. Используйте эти инструкции бесплатно.
Плюсы и минусы самозанятости для генерального директора
Оговоримся: ответы на стандартные вопросы, «может ли гендиректор оказывать работу этому же юрлицу как физлицо на субподряде» и прочие ситуации, касающиеся руководителя лично, мы выяснили. Разберём плюсы и минусы самозанятости сотрудников для работодателя:
- Плюсы очевидны: по трудовому договору работнику необходимо обеспечить условия труда, перечислять страховые взносы, платить зарплату дважды в месяц и отпускные, обеспечивать работой. Сотрудник, работающий по НПД, в этом смысле на полном самообеспечении. Отсюда и соблазн выводить работников из правового поля ТК РФ.
- Минусы в том, что ФНС и Роструд следят за подобными метаморфозами и в случае проверки деятельность в рамках НПД от трудовых отношений отличат. Отсюда же и норма в 422-ФЗ о невозможности пользоваться услугами самозанятых — действующих сотрудников и уволенных из организации в последние два года.
Регистрация генерального директора в качестве самозанятого
Повторимся: вопрос, можно ли стать самозанятым, если есть ООО, — некорректный. НПД — налоговый режим для физических лиц, и никакая иная их профессиональная деятельность и то, являются ли они учредителями организаций, ограничением не будет.
Учредитель или директор (в том числе и ООО) регистрируется для использования специального налогового режима — НПД в таком порядке:
- устанавливают приложение «Мой налог» (на сайте ФНС, бесплатно для iOS, Android);
- проходят регистрацию с использованием ИНН, скана паспорта или через личный кабинет налогоплательщика;
- дожидаются уведомления о постановке на налоговый учёт.
Обратная ситуация такая же: может ли самозанятый открыть ООО — да, если разные правовые и налоговые режимы не применяются на одну и ту же деятельность (см. выше).
Источник: ppt.ru
Может ли индивидуальный предприниматель заключить гражданско-правовой договор (например, договор аренды нежилого помещения) с организацией, в которой он является учредителем и единоличным исполнительным органом?
Может ли индивидуальный предприниматель заключить гражданско-правовой договор (например, договор аренды нежилого помещения) с организацией, в которой он является учредителем и единоличным исполнительным органом?
Ответ:
Согласно п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса РФ граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Согласно ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
В силу положения п. 1 ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, т.е. стоимость установленной договором арендной платы может быть любой.
Вместе с тем согласно п. 3 ст. 182 ГК РФ представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства.
Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 13.08.2008 N А78-5281/06-Ф02-3598/08, А78-5281/06-Ф02-3779/08 признал договор аренды ничтожным на том основании, что от имени арендодателя и от имени арендатора договор был подписан одним и тем же лицом, являвшимся директором организации-арендодателя и индивидуальным предпринимателем — арендатором. По мнению суда, подобная ситуация нарушает положения п. 3 ст.
182 ГК РФ, запрещающего представителю совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. В результате суд пришел к выводу, что для ведения розничной торговли использовался торговый зал площадью более 150 кв. м, поэтому уплата ЕНВД в отношении данного объекта организации торговли была признана неправомерной.
Однако существует и иная позиция, при которой согласно выводам арбитражных судов положения п. 3 ст. 182 ГК РФ в данном случае не применяются. ФАС Московского округа в Постановлении от 06.08.2009 N КА-А40/7291-09 отклонил довод налогового органа о ничтожности договора поставки ввиду того, что договор от лица обеих сторон подписан одним и тем же физическим лицом, со ссылкой на п. 1 ст. 53 ГК РФ, в силу которого органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, следовательно, выступать в качестве представителей юридического лица в гражданско-правовых отношениях.
Аналогичные выводы содержатся также в Постановлениях ФАС Поволжского округа от 04.07.2006 по делу N А55-31646/05-34, Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.02.2008 N 09АП-1139/2008-ГК, ФАС Северо-Западного округа от 26.03.2007 по делу N А13-5001/2006-24.
Таким образом, учитывая сложившуюся различную судебную практику, по нашему мнению, физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, одновременно являющееся лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа в организации, может не рассматриваться в качестве представителя данного юридического лица по спорной сделке и п. 3 ст. 182 ГК РФ в данном случае применению не подлежит. Однако при этом следует иметь в виду возможность возникновения споров, которые могут быть разрешены в судебном порядке.
Однако при этом может возникнуть и еще один вопрос: не отклоняется ли при заключении таких договоров цена от рыночной более чем на 20%?
Для целей налогообложения взаимозависимыми лицами признаются (пп. 1 — 3 п. 1 ст. 20 Налогового кодекса РФ):
- — организация, непосредственно и (или) косвенно участвующая в другой организации, если суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;
- — физическое лицо, которое подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
- — лица, состоящие в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.
При этом п. 2 ст. 20 НК РФ предусмотрено, что суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).
Аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Согласно п. 4 ст.
40 НК РФ рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии — однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях. Пункты 6 и 7 указанной статьи дают толкование понятий «идентичность и однородность товаров».
Идентичными признаются товары, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки. При определении идентичности товаров учитываются, в частности, их физические характеристики, качество и репутация на рынке, страна происхождения и производитель. При определении идентичности товаров незначительные различия в их внешнем виде могут не учитываться (п. 6 ст. 40 НК РФ).
Однородными являются товары, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и (или) быть коммерчески взаимозаменяемыми. При определении однородности товаров учитываются, в частности, их качество, наличие товарного знака, репутация на рынке, страна происхождения (п. 7 ст. 40 НК РФ).
В то же время понятия «идентичные работы, услуги» и «однородные работы, услуги» законодательно не определены.
По мнению Минфина России, при определении рыночных цен может быть использована информация о ценах, опубликованная в официальных изданиях, в частности, органов, уполномоченных в области статистики, ценообразования. Кроме того, в необходимых случаях при проведении налогового контроля налоговые органы вправе привлекать экспертов и специалистов, в том числе независимых оценщиков (Письма Минфина России от 18.07.2005 N 04-02-05/3 и от 16.09.2004 N 03-02-01/1).
Применительно к услугам по сдаче в аренду помещений идентичность данных услуг должна определяться из вида сдаваемого в аренду помещения, его площади, месторасположения и т.п. В арбитражной практике имеются такие случаи: суды выделяют такие критерии идентичности и однородности услуг по аренде, как экономические условия и специфические черты сдаваемых в аренду площадей, колебания потребительского спроса на них, иные существенные обстоятельства и условия договоров аренды, влияющие на размер арендной платы, в том числе сроки сдачи в аренду помещений, размер площадей, назначение помещений, место их расположения и др. Так, в Постановлении от 19.04.2007 N Ф04-2419/2007(33586-А27-27) ФАС Западно-Сибирского округа указал, что при определении рыночной цены (стоимости арендной платы) необходимо учитывать условия совершенной налогоплательщиком сделки: объем передаваемой в аренду площади, период действия договора, характер связей с арендаторами, порядок осуществления платежей, которые могут оказывать влияние на цены.
Таким образом, если цены по сделкам отклоняются более чем на 20% в сторону повышения или понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода, то налоговый орган вправе проверить правильность их применения (пп. 4 п. 2 ст. 40 НК РФ). При этом налоговый орган в случае установления таких фактов выносит мотивированное решение о доначислении налога и начислении пеней, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары (работы, услуги).
Пройдите тест и узнайте стоимость
Вашего комплекта Консультант Плюс
Ответьте на 6 вопросов, это займёт не более двух минут.
В это время мы рассчитаем стоимость оптимального для Вас комплекта Систем Консультант Плюс
Источник: www.veda-plus.ru
