Управляющий ИП в ООО может назначаться на основании закона № 14-ФЗ. Такой шаг предпринимается организациями довольно часто, поскольку у назначения ИП в качестве главы ООО есть определённые, существенные плюсы. Как это сделать, и каковы преимущества и недостатки такого решения?
Оформление договора
Может ли ИП быть управляющим ООО?
Закон утверждает такую возможность. Но для назначения ИП руководителем необходимо правильно составить с ним договор.
В процессе составления и подписания необходимо:
- проверить устав организации где должно быть прописано положение о возможности передать управленческие полномочия одному управляющему. Можно прописать в устав требуемые изменения, если таковых нет;
- проверить, кому делегированы полномочия на утверждение договора – совету директоров или полномочному собранию участников;
- провести собрание всех участников или созвать совет директората, чтобы утвердить положения договора, по которому будет нанят управляющий ИП;
- подписать договор. Акт подписания договора на управление делает ИП и председатель собрания (или иной человек, уполномоченный на то обществом с ограниченной ответственностью);
- внести соответствующие изменения в базу ЕГРЮЛ, чтобы там фигурировал новый исполнительный орган общества – ИП, которому делегирована деятельность по управлению ООО
- отправить документы, где зафиксирован управляющий индивидуальный предприниматель, партнёрам, банкам и прочим учреждениям, нуждающимся в этой информации.
Внедряем управляющего ИП
Существует ряд тонкостей в оформлении договора, о которых будет сказано далее.
У такого шага есть определённые преимущества и риски.
Преимущества
Итак, общество с ограниченной ответственностью решило выбрать ИП управляющим. Нормы трудового законодательства позволяют сделать это.
Замена директора на ИП позволяет обществу решить ряд задач:
- повышение степени ответственности руководителя. Дело в том, что директор на должности рискует материальной ответственностью, а функции ИП в этой же роли относятся к сфере гражданско-правовых отношений. Следовательно, предприниматель за несоблюдение законов рискует своим имуществом;
- оптимизация налогов: важно понимать, какие налоги платит ИП. С заработной платы директора ООО вынуждено платить 13-процентный НДФЛ и отчисления в страховые службы, что в совокупности достигает почти трети от зарплаты. ИП управляющий ООО, если он работает по схеме УСН, отчисляет всего 6 процентов от дохода;
- существует разница и в квалификации дохода: директор получает зарплату, а управляющий ИП – вознаграждение за работу на должности управляющего;
- срок действия договора, равно как и процедура его расторжения, устанавливаются учредителями компании;
- может быть выбран не один ИП-управляющий, а несколько. Подобный шаг, когда есть управляющие, действующие на основании управленческого договора, открывает возможности для построения эффективной структуры менеджмента. Предприниматели на роли управляющих обязаны вести отчётные документы и предоставлять их акционерам.
Управляющий ИП: страхи и мифы
Допускается регистрация юридического лица с управляющим-ИП. Тогда договорные отношения заключаются после регистрационных действий.
Риски
Из таковых выделяют:
- Возможность переквалификации заключённого с ИП договора в трудовой.
- ООО может привлекаться к административной ответственности за приём на должность сотрудника, подвергавшегося дисквалификации.
Рассмотрим риски ближе.
Переквалификацию инициирует Пенсионный фонд, местный орган ФНС, с целью доначисления страховых взносов и недоуплаченного НДФЛ.
Иногда это делается обоснованно. Например, орган ПФР признаёт договор трудовым в том случае, когда в документе указаны гарантии нанимаемому ИП и его трудовые нормативы (количество часов и дней в рабочей неделе, период отпуска и пр.), прочие пункты, типичные для трудовых договоров. Но есть и спорные случаи.
Известен судебный прецедент, когда ПФР полностью отстоял занятую позицию в вопросе переквалификации договора с управленческого на трудовой. Компания была привлечена к административной ответственности и уплатила недоимки по пенсионным взносам.
В Фонде это обосновали следующими аргументами:
- деятельность ИП на должности не преследовала достижения принятым управляющим собственных коммерческих (положительных) результатов;
- она была направлена на процветание, конкурентоспособность и рост прибыли ООО;
- в тексте договора была прописана обязанность проведения ряда работ ИП-исполнителем в роли управленца;
- управляющий ИП участвовал в производственной и коммерческой деятельности;
- в документе была указана почасовая ставка для ИП;
- деятельность управляющего контролировало Общее собрание ООО;
- в документе зафиксирована обязанность работодателя обеспечить ИП условия труда.
Все эти пункты ПФР привёл как признак именно трудовых отношений.
Рассматривая дело, суды всех инстанций пришли к решению, что ИП подчинялся правилам внутреннего распорядка и трудился на благо ООО, систематически, на протяжении долгого времени, и его работа имела непрерывный характер.
Но суды соглашаются с этим не всегда, имеются и обратные примеры. В одном из них суд первой инстанции поддержал ПФР, доначисливший организации взносы. ООО подало апелляцию, и следующие судебные процессы отменили исходное решение.
Они обосновали это указанными в документе обязанностями управляющего, подчеркивая, что:
- ИП на должности формировал режим рабочего времени самостоятельно и не подчинялся внутреннему распорядку ООО.
- В бумаге не был указан пункт обеспечения управляющего местом работы и необходимыми условиями труда.
В совокупности, это и стало причиной для отказа ПФР в удовлетворении требований. В тех договорах с ИП, что квалифицируются как трудовые, прописываются пункты обеспечения условий работы и фиксированная почасовая ставка, а в непризнанных этого нет.
Существует опасность при приёме на должность управляющего бывшего директора.
Договор на управление ИП должен содержать чётко прописанную цель такой смены статуса:
- руководитель участвует в непосредственном управлении несколькими фирмами;
- привязка оплаты работы управляющего к эффективности фирмы;
- увеличение личной ответственности;
- антикризисные меры для вывода ООО из сложной ситуации.
Существует риск перед налоговой. ФНС доначисляет компании налог на прибыль, сочтя выплаты управляющему необоснованными с экономической точки зрения.
- директор получал оклад 20 тысяч;
- затем учредитель (совет директоров) принял решение взять его на должность управляющего фирмой;
- бывший директор оформил ИП и подписал договор управления;
- его функции не изменились, он продолжил управлять ИП и фирмой, но вознаграждение выросло до 200 тысяч.
У ФНС это вызовет обоснованные вопросы и доначисление налога на прибыль, а ООО привлекут к ответственности.
Некоторые тонкости
Для минимизации последствий нужно составить договор грамотно – так, чтобы его положения максимально отличались от таковых в трудовом:
- Такая рекомендация может показаться странной, но она имеет логическое обоснование. Это нужно, чтобы перед проверяющими органами не возникло ситуации, когда был директор, который зарегистрировал ИП и остался руководителем, но уже в новом статусе.
Это квалифицируется как «специальное переоформление трудовых отношений» и вызывает внимание контролёров, хотя и не запрещено явно. Другой момент – закрытие ИП. Если ООО расторгло договор с нанятым управляющим, ИП закрывать сразу же не стоит.
Если сделать это, ФНС сочтёт, что бизнес управляющего регистрировался с целью ухода общества от налогов, и суд, скорее всего, поддержит данную позицию. Ранее уже говорилось, что нельзя слишком резко менять зарплату управляющего. Если директор получал 10 тысяч, а став ИП, стал получать миллион, очевидно, у контролёров возникнет масса вопросов.
- реестры;
- заключённые договора;
- протоколы совещаний.
Бумаги должны свидетельствовать, что ИП выполняет обязанности, и обосновывать размер его зарплаты (включая изменения в ту или иную сторону).
Помимо этого, все текущие расходы на свою работу оплачивает сам ИП.
В числе таких трат:
- топливо;
- канцтовары;
- оргтехника и расходники к ней;
- арендная плата;
- представительские расходы.
Все эти статьи расходов относятся не к ООО, а к ИП-управляющему. И оплачивать их он должен сам. Финансовое участие общества ограничивается выплатой вознаграждения, и другие расходы фирма возмещать не обязана.
Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО: когда и как привлекается
Возможность привлечения компании или предпринимателя в качестве исполнительного органа ООО закреплена в законе «Об обществах…» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ). На основании п. 2.1 ст. 32, п. 2 ст. 33 закона № 14-ФЗ решение о привлечении управляющего вместо директора, генерального директора, президента и т. д. может быть принято советом директоров или общим собранием участников общества в зависимости от положений его устава.
Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО привлекается на основании договора гражданско-правового характера, условия которого (в том числе размер вознаграждения) определяются при принятии соответствующего решения о его привлечении.
Со стороны общества договор в соответствии с п. 3 ст. 42 закона № 14-ФЗ подписывается:
- председателем общего собрания участников ООО, на котором принималось решение о передаче функций директора управляющему и утверждались условия договора с ним;
- иным уполномоченным участником общества, которому подобные полномочия были предоставлены решением общего собрания;
- председателем совета директоров, если на основании устава общества полномочия по привлечению управляющего вместо директора отнесены к его компетенции;
- уполномоченным решением совета директоров лицом.
Управляющий ИП в ООО получает права и исполняет обязанности с момента утверждения протокола общего собрания и подписания с ним гражданско-правового договора.
Управляющий ИП в ООО: риски и преимущества
Передача функций директора ООО управляющему индивидуальному предпринимателю на практике реализуется по причине наличия целого ряда существенных преимуществ. К их числу можно отнести:
- возможную экономию на выплате налогов (13% налога на доходы физических лиц общество уплачивало бы за своего работника в качестве налогового агента, при том что ИП может находиться на упрощенной системе налогообложения и уплачивать 6% с прибыли);
- экономию на обязательных отчислениях в негосударственные фонды (при заключении договора гражданско-правового характера с индивидуальным предпринимателем организация не производит отчислений, в то время как на своих работников при наличии трудовых отношений отчисляет 30,2% от заработной платы);
- несение управляющим ответственности в полном объеме за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора (обязанность по возмещению ущерба, упущенной выгоды, выплате неустойки);
- возможность установления порядка выплаты вознаграждения управляющему по правилам, отличным от правил трудового законодательства (привязка к результатам финансово-хозяйственной деятельности компании, установление различных сроков и периодов выплат и т. п.).
При привлечении ИП управляющим в ООО также присутствуют риски. В их числе:
- вероятность быть привлеченным к административной ответственности ввиду действий управляющего, ненадлежащим образом исполняющего свои обязанности;
- возможность признания отношений с таким управляющим трудовыми по основаниям, указанным, в частности, в определении Высшего арбитражного суда «О пересмотре в порядке надзора…» от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 (график работы управляющего приближен к графику работы служащих, отсутствует видимая деятельность по управлению обществом и т. д.).
Управляющая компания в ООО
Управляющим ООО в силу подп. 2 п. 2.1 ст. 32 закона № 14-ФЗ может быть не только индивидуальный предприниматель, но и коммерческая организация. При этом привлечение такой организации и ее деятельность имеет ряд специфических черт. ИП как управляющая компания ООО действовать не может, поскольку индивидуальный предприниматель не обладает признаками юридического лица.
Такая схема управления часто применяется в организациях, входящих в единый холдинг, в целях унификации политики управления. Сведения об управляющей организации подлежат отражению в едином реестре юридических лиц. Вся ответственность при принятии управленческих решений с момента заключения договора переходит к такой организации.
Среди дополнительных преимуществ передачи функций единоличного исполнительного органа ООО управляющей организации (помимо перечисленных выше) можно отметить:
- экономию на выплатах директорам организаций (если несколько из них связаны единым собственником, учредителем);
- уменьшение финансовых рисков, вызванных некомпетентными или корыстными действиями директора, и др.
Таким образом, ИП может быть привлечен в качестве управляющего ООО как единоличный исполнительный орган на основании решения общего собрания участников или совета директоров, если данное полномочие уставом закреплено за ним. С момента заключения договора ответственность за принятие управленческих решений переходит к ИП, через него общество приобретает гражданские права и исполняет свои обязанности.
В случае когда бизнес индивидуального предпринимателя хорошо развивается и быстро растет, рамки ИП становятся тесными для успешного бизнесмена, и последний задумывается над созданием ООО, которое открывает для бизнеса новые горизонты. В связи с этим рассмотрим вопрос, может ли ИП быть учредителем ООО.
Открытие ООО индивидуальным предпринимателем
Статус ИП не ограничивает физическое лицо в праве, предоставленном ему законом, на учреждение ООО. Однако при создании данной организации ИП будет выступать именно как физическое лицо, его индивидуальная предпринимательская деятельность нигде не фиксируется и не учитывается, в заявлении на регистрацию ООО даже нет полей, в которые могла бы заноситься данная информация.
В связи с этим можно сказать, что в налоговой могут быть зарегистрированы ИП и ООО на одного человека. Но это будут два разных самостоятельных бизнеса, и для них не предусмотрено никаких исключений из общеустановленных правил. Не стоит думать, что открыть ООО в статусе ИП выгоднее, чем в отсутствие данного статуса.
Так, ИП – учредитель ООО должен уплачивать:
- налог с дохода от его личной предпринимательской деятельности;
- налог с дивидендов, полученных по результатам деятельности ООО.
Между ИП и ООО, учредителем которого является то же физическое лицо, могут заключаться договоры, и это не будет противоречить закону. Как правило, в данных ситуациях ООО создается для таких видов деятельности, которые для ИП запрещены. Однако налоговая очень внимательно относится к таким сделкам и проверяет их с особой тщательностью.
ИП и ООО в данной ситуации являются взаимозависимыми лицами. Их сотрудничество не должно быть фиктивным и только на бумаге. В противном случае стороны могут быть привлечены к налоговой ответственности, лишены возможности отразить спорные сделки в налоговом учете и получить соответствующую выгоду. Физическое лицо в любом случае потеряет денежные средства.
Если ИП открывает ООО для того, чтобы расширить действующий бизнес, после того, как деятельность ООО будет налажена, ИП следует закрыть, подав соответствующее заявление в налоговую.
Можно ли открыть ИП при открытом ООО
Обратная ситуация также возможна. Закон не ограничивает право физического лица, являющегося учредителем ООО, начать собственную предпринимательскую деятельность, не зависящую от ООО. Однако, как и в первой ситуации, это никак не повлияет на его права и обязанности как учредителя ООО.
Директор ООО и ИП в одном лице
С учреждением ООО предпринимателем все ясно. А может ли ИП быть директором общества и заключать договоры от имени ООО с самим собой в качестве ИП? Например, приобрести у ИП товары или сдать ему в аренду помещение? Ответ – да. Никаких запретов в этом вопросе также не установлено.
Конечно, действия и решения такого директора будут подвергаться более тщательной оценке со стороны учредителей общества и при проверке со стороны налоговой. Но, если такое сотрудничество не будет выходить за рамки закона, ни ИП, ни ООО не грозят никакие негативные последствия. В случае сомнений со стороны инспекции сторонам нужно будет просто подтвердить реальность спорных операций.
Управление ООО индивидуальным предпринимателем
Нередко общества прибегают к услугам управляющего — индивидуального предпринимателя. В ООО принимается решение о привлечении для управления организацией стороннего лица, занимающегося соответствующим видом деятельности. За такого управляющего не нужно платить страховые взносы, так как он, будучи ИП, ежегодно вносит в ПФР фиксированный платеж в силу своего статуса, а расходы на выплату ему вознаграждения относятся на производственные расходы. Такие отношения также тщательно проверяются.
Например, если прежний директор был зарегистрирован в качестве ИП и сразу после этого нанят ООО в качестве управляющего, налицо умышленное переоформление трудовых отношений в гражданско-правовые, что незаконно.
Чтобы у проверяющих не возникало вопросов:
- ИП – управляющий в ООО должен быть зарегистрирован задолго до найма в ООО;
- основной вид его деятельности должен быть связан с управлением.
Источник: nasledstvo2.ru
