Вопрос: Может ли ИП пользоваться помощью своих родственников в предпринимательской деятельности, не оформляя с ними договоры, не начисляя вознаграждение и страховые взносы? Имеются ли у ИП и родственников в таком случае налоговые риски и риски привлечения к ответственности за нарушение трудового законодательства? Может ли деятельность родственников быть расценена как предпринимательская, осуществляемая без государственной регистрации?
Ответ: С родственниками, работающими у ИП, нужно оформить трудовые договоры с указанием в них условий оплаты труда, начислять им вознаграждение, НДФЛ и страховые взносы. За уклонение от заключения трудового договора ИП может быть привлечен к административной ответственности, а за неправомерное неудержание НДФЛ и неуплату страховых взносов — к налоговой и уголовной ответственности. Уголовная ответственность наступает за уклонение от уплаты налога и страховых взносов в крупном и особо крупном размере. При наличии доказательств причастности родственника ИП к уклонению от уплаты налога он также может быть привлечен к налоговой и уголовной ответственности. Безвозмездный труд родственников ИП не подпадает под признаки предпринимательской деятельности, поскольку отсутствует ее ключевой признак — систематичность извлечения дохода.
Какие денежные переводы привлекают внимание налоговой?
Обоснование: Каждый человек имеет право на труд, на свободный выбор работы, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом МРОТ либо МЗП в субъекте РФ (п. п. 1 — 3 ст. 23 Всеобщей декларации прав человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948), ч. 3 ст. 37 Конституции РФ, ст. 2, абз. 5 ч. 1 ст. 21, абз. 2 ст.
130, ст. ст. 133, 133.1 Трудового кодекса РФ).
Величина минимального размера оплаты труда в РФ является одной из основных государственных гарантий по оплате труда работников (ст. 130 ТК РФ).
Закон не ставит возможность реализации гражданином своего права на труд и на вознаграждение за труд в зависимость от наличия или отсутствия родственных отношений с работодателем.
Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (ч. 1 ст. 15 ТК РФ).
Заработная плата (вознаграждение за труд) каждого работника зависит от его квалификации, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда и по общему правилу максимальным размером не ограничивается. Запрещается какая бы то ни было дискриминация при установлении и изменении условий оплаты труда.
Заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда. Условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты) являются обязательными для включения в трудовой договор условиями (абз. 5 ч. 2 ст. 57, ч. 1 ст. 129, ст.
132, ч. 1 ст. 135 ТК РФ).
Таким образом, независимо от наличия или отсутствия родственных отношений трудовые отношения между работником и работодателем носят возмездный характер.
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании (ч. 1, 3 ст. 16, ч. 2 ст. 67 ТК РФ, п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»):
— трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ;
— фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя, в случае когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. В этом случае работодатель обязан оформить с работником трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.
Если отношения сторон фактически складываются как трудовые, то независимо от их юридического оформления к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (п. 15 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018).
Уклонение работодателя от заключения трудового договора с работником нарушает трудовые и социальные права последнего, предусмотренные ТК РФ (ч. 1 ст. 21, ч. 2 ст. 22 ТК РФ).
При безвозмездной работе работник лишается оплаты листков нетрудоспособности (по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, по уходу за ребенком), которая рассчитывается исходя из официального заработка либо исходя из МРОТ (а в районах и местностях, где применяются районные коэффициенты к зарплате, МРОТ с учетом коэффициентов) (ст. 183 ТК РФ, ч. 1, 1.1, 6.1, 6.2 ст. 14 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»), а также отчислений в ПФР, из которых складывается будущая пенсия работника (ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»).
По общему правилу гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. С этого момента он может нанимать работников на работу в качестве работодателя, обязан оформить с ними трудовые договоры (в том числе срочные, если имеются для этого соответствующие основания) в письменной форме, начислять и выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату, удерживать из нее НДФЛ и уплачивать его в бюджет, начислять и уплачивать страховые взносы в установленном порядке (п.
1 ст. 2, п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса РФ, ч. 5 ст. 20, абз. 7 ч. 2 ст. 22, ст. ст. 56, 57, 58, 59, ч. 1, 2 ст. 67, ч. 3 ст. 303 ТК РФ, п. п. 1, 2 ст.
226, пп. 1 п. 1 ст. 419, пп. 1 п. 1 ст. 420 Налогового кодекса РФ, Письмо Роструда от 30.11.2009 N 3523-6-1).
Таким образом, индивидуальный предприниматель должен заключить со своими родственниками трудовые договоры, в которых должны быть указаны условия оплаты труда, начислять зарплату, удерживать из нее НДФЛ, начислять на такие выплаты страховые взносы.
Налоговые риски и риски привлечения к ответственности
Уклонение от оформления трудового договора влечет наложение административного штрафа на индивидуального предпринимателя (ч. 4, 5 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях):
— при первичном нарушении — в размере от 5 000 до 10 000 руб.;
— при повторном нарушении — в размере от 30 000 до 40 000 руб.
Неправомерное неудержание (неперечисление) НДФЛ влечет взыскание с индивидуального предпринимателя штрафа в размере 20% от неудержанной (неуплаченной) суммы налога, а также уплату налога за счет средств налогового агента при доначислении (взыскании) НДФЛ по итогам налоговой проверки (п. 1 ст. 123, п. 9 ст. 226 НК РФ).
За неуплату страховых взносов штраф для индивидуального предпринимателя составляет 20% от неуплаченной суммы страховых взносов, а при умышленной неуплате — 40% (п. п. 1, 3 ст. 122 НК РФ, ст. 26.29 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»).
Помимо штрафа с индивидуального предпринимателя взыщут пени (ст. 75 НК РФ).
За неисполнение в личных интересах обязанностей налогового агента по НДФЛ, а также за уклонение индивидуального предпринимателя от уплаты страховых взносов в крупном и особо крупном размере предусмотрена уголовная ответственность (ч. 1, 2 ст. 198, ч. 1, 2 ст. 199.1 Уголовного кодекса РФ, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 N 48 «О практике применения судами законодательства об ответственности за налоговые преступления»).
НДФЛ с зарплат работников удерживает и перечисляет работодатель (ст. 226 НК РФ). Но, если дело дойдет до суда, работнику необходимо быть готовым к доказыванию своей непричастности к уклонению от уплаты налога. За указанное деяние установлена налоговая и уголовная ответственность. При определенных обстоятельствах суд может освободить работника от нее (ст. 122 НК РФ, ст. ст.
76.2, 198 УК РФ).
Непредставление в налоговый орган расчета по страховым взносам влечет взыскание штрафа в размере 5% от суммы взносов к уплате по расчету за каждый полный или неполный месяц опоздания, но не меньше 1 000 руб. и не больше 30% от взносов к уплате (п. 1 ст. 119 НК РФ).
Непредставление в установленный срок расчета 6-НДФЛ влечет взыскание штрафа с налогового агента в размере 1 000 руб. за каждый полный или неполный месяц опоздания с расчетом (п. 1.2 ст. 126 НК РФ).
Непредставление в установленный срок расчета 6-НДФЛ и расчета по страховым взносам влечет приостановление операций по счетам при непредставлении расчетов в течение 20 рабочих дней после установленного срока для их подачи (п. 6 ст. 6.1, п. 3.2 ст. 76 НК РФ).
Е.В. Орлова
Начальник отдела аудита
ООО «ПАРТИ»
21.09.2021
Источник: instrukciy.ru
Можно ли работать у ИП без оформления
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Можно ли работать у ИП без оформления». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Должен ли предприниматель оформлять договор, если у него работают родственники? Здесь всё зависит от характера отношений. Понятия семейного бизнеса для ИП нет, даже если речь идет о супругах, имеющих общий бюджет.
Брать или не брать: во сколько обойдется неофициальный работник
За неофициальное трудоустройство ИП придется заплатить следующие штрафы:
- 5 000 – 10 000 рублей административный штраф,
- 20% от неуплаченных налогов по НДФЛ, 40 % от страховых взносов,
- пени за весь срок неофициального трудоустройства,
- отдельно заплатить примерно 43% от зарплаты за НДФЛ и страховые взносы за весь срок.
Лицензия — это разрешение на право заниматься определённым видом деятельности. В IT-сфере закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ относит к лицензионным следующие направления:
- Разработка, производство, распространение шифровальных средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, выполнение работ, оказание услуг, техобслуживание в этой области, за исключением собственных нужд организации или ИП;
- Разработка, производство, реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации;
- Деятельность по выявлению электронных устройств, предназначенных для негласного получения информации, за исключением собственных нужд организации или ИП;
- Разработка и производство средств защиты, деятельность по технической защите конфиденциальной информации.
Причины, по которым введена ответственность за нарушение оформления работника
Любой труд должен оформляться официально, будь то установление трудовых отношений с наемным рабочим у индивидуального предпринимателя, с сотрудником ООО, госпредприятия, фирмы. В чем опасность пренебрежения этими обязанностями?
Незарегистрированные работники, получая заработную плату «в конвертах», обрекают себя на такие возможные последствия таких отношений с работодателем:
- они не защищены от произвола руководителя в случае незаконного увольнения, задержки или отмены отпуска, несвоевременных выплат и т.п.;
- лишаются поддержки государства в страховой сфере;
- теряют в стаже и начислениях в Пенсионный фонд, а значит, в будущей пенсии.
Можно ли работать родственникам в одной организации
В настоящее время в связи с профилактикой коррупционных правонарушений всё ещё не теряет своей актуальности тема возможного трудоустройства близких родственников у одного работодателя. Эксперт «Что делать Консалт» рассказывает о том, могут ли родственники работать в одной компании.
Рассматривая этот вопрос, следует разграничить работников частных коммерческих организаций, а также лиц, замещающих государственные и муниципальные должности, поскольку деятельность последних регулируется отдельными нормативно-правовыми актами, среди которых, например, Федеральный закон от 27.07.2004 № 79 «О государственной гражданской службе Российской Федерации» и
Федеральный закон от 02.03.2007 № 25 «О муниципальной службе в Российской Федерации».
Начать следует с того, что применительно к частным коммерческим организациям прямой запрет на трудоустройство лиц, состоящих между собой в родственных отношениях, в законодательстве отсутствует.
Избежать ошибок в кадровых перестановках, а также в приёме и увольнении сотрудников поможет СПС КонсультантПлюс.
Трудовой кодекс не запрещает принимать на работу родственников и свойственников (родственники одного из супругов для другого супруга), поскольку каждый имеет равные возможности для реализации своих прав, а при заключении трудового договора руководствоваться закон предписывает исключительно деловыми качествами работника.
На недопустимость установления ограничений прав лиц, принимаемых на работу (кроме случаев, предусмотренных федеральным законодательством), указывает также и Верховный Суд РФ в своём Определении от 17.08.2005 по делу № 44-Г05-23.
На практике можно встретить случаи, когда работодатель пытается обойти закон путём издания локального нормативно-правового акта, предусматривающего запрет на приём на работу родственников. Однако установление подобных положений неправомерно, поскольку по сути представляет собой введение нового основания для увольнения или дополнительного критерия для отказа в трудоустройстве.
Сотрудник (соискатель) может обратиться за защитой своих прав в прокуратуру или трудовую инспекцию. Кроме того, в случае неправомерного расторжения трудового договора он вправе обратиться в суд.
Вместе с тем закон не запрещает утверждения в организации локальных актов, направленных на профилактику коррупционных правонарушений. К числу таких актов относится, например, Положение о конфликте интересов. Так, работник, ознакомившийся с Положением, должен уведомить работодателя в случае наличия у него отношений родства или свойства с другим работником.
Избежать приёма на работу лиц, состоящих в родственных отношениях, работодатели пытаются и на стадии собеседования с соискателем путём предложения заполнить анкету с графой о наличии родственников, трудоустроенных у будущего работодателя.
Однако следует отметить, что требование о предоставлении сведений и документов, помимо установленных ст. 65 Трудового кодекса РФ, а также иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, при трудоустройстве не является правомерным.
Отдельное внимание следует уделить вертикали между руководителем и его подчинёнными-родственниками. Устав общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества может содержать условие, предусматривающее порядок согласования с учредителями кандидатуры сотрудников из числа родственников руководителя. Вместе с тем даже в случае сокрытия данной информации негативные последствия грозят только руководителю, но не лицу из числа родственников, принятому на вакантную должность.
С помощью СПС КонсультантПлюс вы будете легко ориентироваться в законодательстве, вовремя отслеживать все изменения.
Все указанные выше положения коррелируют со ст. 13.3 Федерального закона от 25.12.2008 № 273 «О противодействии коррупции» (далее – Закон о коррупции), установившей обязанность организаций разрабатывать и принимать меры по предупреждению коррупции.
Кроме того, ст. 349.1 ТК РФ установлена обязанность работников государственных корпораций, публично-правовых компаний, государственных компаний сообщать работодателю о личной заинтересованности при исполнении трудовых обязанностей, которая может привести к конфликту интересов, а также принимать меры по предотвращению такого конфликта.
Согласно ст. 10 Закона о коррупции под конфликтом интересов понимают ситуацию, при которой личная заинтересованность лица, замещающего должность, влияет или может повлиять на объективное и беспристрастное исполнение им должностных обязанностей.
Уникальные аналитические материалы СПС КонсультантПлюс помогут вам при возникновении сложных ситуаций.
Личная заинтересованность предполагает возможность получения преимуществ и выгод:
— самим служащим (например, при обучении служащего в организации, где он является руководителем и имеет возможность для завышения оценки своих знаний);
— организациями или гражданами, с которыми служащий связан имущественными или близкими отношениями (например, тёща служащего являлась участником общества, с которым служащий заключил контракт, в результате чего общество получило доходы и преимущества);
— лицами, состоящими со служащим в отношениях родства или свойства (например, при приёме на конкурсную должность сына служащего).
Таким образом, законодательство устанавливает запрет на совместную работу на определённых должностях находящихся в близком родстве или свойстве работников.
Так, в соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 16 Федерального закона от 27.07.2004 № 79 «О государственной гражданской службе Российской Федерации», гражданин не может быть принят на гражданскую службу в случае близкого родства или свойства (родители, супруги, дети, братья, сестры, а также братья, сестры, родители, дети супругов и супруги детей) с гражданским служащим.
Вместе с тем данный запрет имеет место только в случае, если замещение должности гражданской службы связано с непосредственной подчинённостью или подконтрольностью одного из указанных лиц другому.
Аналогичный запрет установлен и для муниципальных служащих в ст. 13 Федерального закона от 02.03.2007 № 25 «О муниципальной службе в Российской Федерации».
При этом, согласно позиции Верховного Суда РФ, увольнению по инициативе работодателя подлежит тот из муниципальных служащих, кто был принят на службу с нарушением установленных законом ограничений и запретов.
Кроме того, Закон о противодействии коррупции устанавливает запрет на совместную работу родственников в Центробанке РФ, Пенсионном фонде РФ, ФСС РФ, ФОМС РФ, а также государственных корпорациях и публично-правовых компаниях.
Готовые решения СПС КонсультантПлюс подскажут, как действовать в конкретной ситуации: пошаговые инструкции, образцы документов, ссылки на правовые акты.
При этом Минтруд России своим Письмом от 16.05.2017 № 18-2/В-297 разъяснил, что запрет на совместную работу не распространяется на работников в случаях:
— если финансово-хозяйственные полномочия работниками, являющимися близкими родственниками (свойственниками) осуществляются в отсутствии непосредственной подчинённости или подконтрольности одного из них другому;
— если один из работников осуществляет деятельность, непосредственно связанную с выполнением работ, оказанием услуг, относящихся к основным видам деятельности организации (врач, учитель, юрист).
В ситуации, когда исключить подчинённость сотрудников, состоящих в отношениях родства или свойства, не представляется возможным, следует передать отдельные полномочия руководящего родственником лица другому сотруднику на основании приказа.
Кроме того, обеспечить надлежащую работу родственников (свойственников) можно посредством отказа их от каких-либо выгод и установления дополнительных мер контроля со стороны вышестоящего руководства.
Подводя итог, можно сделать вывод, что возложение на работника коммерческой организации обязательств по недопущению трудоустройства его родственников к тому же работодателю, а также увольнение по данному основанию не являются правомерными. Работа родственников в одной организации не запрещена.
Вместе с тем, если работник является государственным или муниципальным служащим, работает в одной из указанных в законе организаций, он обязан уведомить руководителя о наличии родственных связей с подчинённым. На практике в таких случаях одного из сотрудников переводят на другую должность или в другой отдел.
Вопрос
Работодатель в коммерческой организации требует при трудоустройстве заполнить анкету с вопросами о близких родственниках с подтверждающими документами на основании действующего у работодателя локального нормативно-правового акта. Является ли такое требование законным?
Ответ
Нет. При приёме на работу работник представляет установленный перечень документов в соответствии со ст. 65 Трудового кодекса РФ. Запрещается требовать документы помимо предусмотренных законодательством, однако гражданин может представить их добровольно.
Источник: www.4dk.ru