Управляющий — ИП (директор) в ООО — вполне законный способ управления юридическим лицом, когда отношения регулируются не трудовым законодательством, а ГК РФ и нормами возмездного оказания услуг. Схема оформления взаимоотношений ИП — управленец с ООО все чаще встречается на многих предприятиях. Отношения с управляющим оформляются для оптимизации налогообложения, ну и возможно иных, противоречащих закону целей, тут каждый сам для себя решает что и как делать — описывать это в статье не буду.
Основные риски при оформлении подобных отношений — переквалификация договора в трудовой со всеми вытекающими последствиями и налогами.
Управляющий ИП — директор: на что обратить внимание?
В первую очередь, для управляющего необходимо брать ИП, который был зарегистрирован задолго до даты заключения договора, в том числе пункты ОКВЭД с функциями управления должены быть внесены в ЕГРЮЛ за пару лет до даты заключения договора управления с ООО. Почему?
Управляющий ИП: страхи и мифы
Чтобы все не выглядело так — был директор — зарегистрировали ИП — теперь управляющий (прежний директор). Налицо будет факт специального переоформления отношения с трудовых на гражданские. И если вы расторгаете договор с управляющим — ему не следует тут же закрывать ИП. В противном случае ФНС и суд признают, что ИП регистрировалось исключительно для целей управления ООО (и ухода от уплаты налогов).
Договор с управляющим
должен быть хорошо продуман и составлен, это не формальный документ для «галочки». Он не должен быть похож на трудовой, в нем не нужно прописывать оклад 2 раза в месяц, режим дня и прочие условия, он не должен предусматривать права управляющего и отпуск 28 дней. Скорее, в него нужно внести сплошные обязанности и материальную ответственность за документацию, ответственность за не достижение результата, можно прописать план по прибыльности ООО и т.п. — по сути вы нанимаете управленца, так вот и составляйте договор по жестче, ставьте задачи. В договоре должна быть поставлена определенная ЦЕЛЬ как конечный результат работы управленца (конечный результат — главный признак договоров возмездного оказания услуг).
Вознаграждение управляющего
— если в прошлом месяце он был обычным директором с окладом в 10 тыс рублей, а в этом управляющий с оплатой 1 млн рублей — ну как на это должна смотреть налоговая и суд? Правильно, подозрительно — что они успешно и делают. Нельзя так прозрачно все делать — нужно повышать доход плавно, по результат деятельности и прибыльности компании. Вознаграждение должно меняться в зависимости от результата работы , оно не может быть одинаковым каждый месяц даже исходя из здравого смысла.
Акты выполненных работ — не следует к ним относиться формально, подробно прописывайте что проделал управляющий за период времени, по пунктам, можно составлять к актам реестры, прикладывать какие то документы — все что угодно, дабы доказать факт работы и обосновать вознаграждение управляющего — ИП
Законная схема оптимизации налогов для ООО — Управляющий ИП
И еще — расходы управляющего должен нести ИП — управляющий, а не общество. Расходы — это канцтовары, бензин, аренда авто, аренда офиса и т.п. Это НЕ расходы общества и общество не должно их возмещать. Расходы ООО — это вознаграждение управляющему.
Решение суда по переквалификации гражданского договора с управляющим в трудовой можно посмотреть здесь.
Источник: urist-rostov.com
ВОПРОС: Как должен расписываться управляющий-ИП общества.
ВОПРОС: Как должен расписываться управляющий-ИП общества с ограниченной ответственностью по договору найма в УПД, актах, договорах и других документах? Как индивидуальный предприниматель или как физическое лицо?
ОТВЕТ: Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющему осуществляется на основании заключенного обществом с ним договора (п. 3 ст. 42 Закона N 14-ФЗ). Соответственно, права и обязанности управляющего ООО определяются заключаемым с ним договором.
Документами, которые подтверждают, что управление передано управляющему, являются:
- решение общего собрания участников о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему;
- договор о передаче полномочий управляющему;
- выписка из ЕГРЮЛ (пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
С учетом изложенного считаем, что в документах, подписываемых обществом (например, договорах), юридически правильно указывать полностью: «ООО в лице управляющего ИП Ф.И.О., действующего на основании договора (реквизиты договора) о передаче полномочий ЕИО и устава ООО».
Документы из Информационных Банков:
Источник: ic-iskra.ru
На каком основании действует управляющий индивидуальный предприниматель
Актуальные ответы на вопросы связаные с договорными отношениями.
Вопрос: ООО передает по договору полномочия единоличного исполнительного органа (ЕИО) управляющему — индивидуальному предпринимателю. Должен ли срок договора с управляющим — индивидуальным предпринимателем соответствовать сроку полномочий, установленному в уставе для ЕИО? Может ли договор быть бессрочным? Надо ли в документах, подписываемых обществом (например, договорах), указывать полностью: «ООО в лице управляющего ИП Ф.И.О., действующего на основании договора (реквизиты договора) о передаче полномочий ЕИО. » или можно указать: «ООО в лице Ф.И.О., действующего на основании устава»?
Ответ: Ни Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ), ни иные положения законодательства не содержат каких-либо требований к сроку, на который заключается договор с управляющим, исполняющим полномочия единоличного исполнительного органа ООО. По нашему мнению, правильнее, если срок договора с управляющим — индивидуальным предпринимателем будет соответствовать сроку полномочий, установленному в уставе для ЕИО.
Законодательство не устанавливает, каким образом должен обозначаться в документах (договорах с контрагентами ООО) управляющий индивидуальный предприниматель, действующий от имени этого общества. Юридически корректно, если в документах, подписываемых обществом (например, договорах), указывать полностью: «ООО в лице управляющего ИП Ф.И.О., действующего на основании договора (реквизиты договора) о передаче полномочий ЕИО и устава ООО».
Обоснование: Действующее российское законодательство предусматривает возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью (ООО) другой коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ).
Так, ст. 42 Закона N 14-ФЗ предусмотрено право общества передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества (либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества).
По общему правилу принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним отнесено к компетенции общего собрания участников общества (если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества). Решением общего собрания участников о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации или управляющему также определяются условия договора, в том числе и срок, на который передаются полномочия (пп. 4 п. 2 ст. 33 и ст. 42 Закона N 14-ФЗ).
При этом ни ст. 42 Закона N 14-ФЗ, ни иные положения законодательства не содержат каких-либо требований к содержанию указанного договора, в том числе и относительно срока, на который он заключается.
С одной стороны, согласно п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества избирается на срок, определенный уставом общества.
С другой стороны, предельный срок такого договора законом не определен, стороны могут сами установить его продолжительность (п. 1 ст. 421 Гражданского кодекса РФ). При этом общее собрание участников общества вправе в любое время до истечения срока действия договора, заключенного с управляющим (управляющей организацией), принять решение о досрочном прекращении его полномочий (пп.
4 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ).
По нашему мнению, заключение договора с управляющим на неопределенный срок (бессрочный договор) не отразится на действительности этого договора или на полномочиях управляющего, поскольку законодательство об ООО не предусматривает никаких последствий, в случае если срок договора с управляющим не будет соответствовать сроку полномочий, установленному в уставе для единоличного исполнительного органа, либо будет указан как неопределенный.
Косвенно данный вывод подтверждается правоприменительной практикой. Так, при рассмотрении дела о признании недействительным договора оказания услуг, заключенного организацией с управляющим общества, суд при оценке довода о сроке договора указал, что при неуказании в договоре его срока действия он не станет недействительным (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 18.02.2008 N Ф03-А73/08-1/79).
По нашему мнению, правильнее будет, если передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющему будет осуществляться на срок, не превышающий срок полномочий единоличного исполнительного органа, предусмотренный уставом. Считаем указанный срок специальным, поскольку отношения между обществом и управляющим также регулируются и уставом ООО (п. 4 ст. 421 ГК РФ, п. 2 ст.
42 Закона N 14-ФЗ). Соответственно, на наш взгляд, срок действия договора с управляющим также не должен превышать указанного срока.
Согласно п. 2 ст. 42 Закона N 14-ФЗ управляющий действует в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.
Как было ранее указано, передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющему осуществляется на основании заключенного обществом с ним договора (п. 3 ст. 42 Закона N 14-ФЗ). То есть права и обязанности управляющего ООО определяются также заключаемым с ним договором.
В силу пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ физическое лицо может быть управляющим только при наличии у него статуса индивидуального предпринимателя. Поэтому такой статус должен быть закреплен в договоре. Кроме того, необходимо отразить его отношение к представляемому обществу и идентифицировать как физическое лицо.
Таким образом, документы, которые подтверждают, что управление передано управляющему, это: договор о передаче полномочий управляющему; выписка из ЕГРЮЛ на ООО; устав ООО (пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
С учетом изложенного считаем, что в документах, подписываемых обществом (например, договорах), юридически грамотно указывать полностью: «ООО в лице управляющего ИП Ф.И.О., действующего на основании договора (реквизиты договора) о передаче полномочий ЕИО и устава ООО».
В заключение отметим, что законодательство не устанавливает, каким образом должен обозначаться в документах (договорах с контрагентами ООО) управляющий, действующий от имени этого общества. Законодательство также не содержит и положений, обязывающих индивидуального предпринимателя указывать на свой статус в заключаемых им договорах.
В связи с этим само по себе отсутствие в документах указания на то, что управляющий является индивидуальным предпринимателем и/или действует на основании договора (реквизиты договора) о передаче полномочий ЕИО, хотя и не полностью юридически корректно, однако не влечет за собой каких-либо правовых последствий.
Л.В.Попова
АКГ «Панацея ПРОФ»
14.10.2016
Источник: obrazcidogovorov.ru
