Скрыть владение компанией (бизнесом) бывает необходимо в силу различных причин. Перечень таких причин широкоизвестен, поэтому не будем акцентировать на нём внимание — рассмотрим как задачу скрытия владения компанией (бизнесом) можно решить с помощью такого прогрессивного юридического инструмента российского права, как опцион.
6537 просмотров
Как законно и надёжно обеспечить скрытое владение бизнесом (долей в компании) с помощью опциона и «номинала»
Как известно, опцион — это юридический инструмент, позволяющий быстро в одностороннем порядке реализовать трансфер (отчуждение/приобретение) доли в компании (бизнесе) при наступлении условий, предусмотренных соглашением сторон опциона.
Такими условиями могут быть: наступление конкретной даты, достижение компанией определенного уровня выручки (прибыли), достижение той или иной валютой того или иного значения (стоимости), невыполнение стороной опциона тех или иных KPI, изменение ставки рефинансирования, рождение детей и много чего ещё, в том числе простое желание (волеизъявление) держателя опциона. Это делает опцион удобным инструментом для обеспечения быстрого трансфера (перехода) доли в бизнесе от одного лицу к другому. Например, от номинала к бенефициару (истинному владельцу бизнеса).
Номинальный директор. Номинальный руководитель. Риски. Советы адвоката.
Опцион, обеспечивающий трансфер доли в компании (бизнесе), в обязательном порядке заверяется нотариально (если мы говорим о такой организационно-правовой форме бизнеса как ООО), однако сведения о нём не обязательно подавать в ФНС и отражать в ЕГРЮЛ. Таким образом, о наличии опциона могут знать только стороны опциона (текущий владелец доли в бизнесе — номинал и возможный её приобретатель — бенефициар или доверенное лицо бенефициара), а также нотариус, который заверил сделку.
Указанные особенности опциона позволяют оперативно и надёжно решать задачи скрытия владения бизнесом и возврата бенефициару полного контроля над бизнесом.
Стоит отметить, что проблемы с исполнением опциона на продажу/покупку доли могут возникнуть, если в компании несколько участников (официальных владельцев долей в бизнесе), поскольку по закону они имеют преимущественное право покупки доли (хотя до конца на практике и в доктрине этот вопрос еще не решён).
Однако указанные проблемные вопросы могут быть сняты, если опцион предусматривает безвозмездную передачу доли в компании и устав компании (а также возможный корпоративный договор участников) не запрещает это делать (отчуждать долю третьему лицу безвозмездно).
Помимо безвозмездной передачи доли по опциону проблема с преимущественным правом покупки доли по опциону может быть решена с помощью корпоративного договора, по которому участники компании обязуются не реализовывать своё преимущественное право покупки доли в случае реализации опциона другим участником компании.
Как это происходит на практике?
Доля в компании (бизнесе) сначала передаётся номинальному держателю, сразу после этого номинал и бенефициар (доверенное лицо бенефициара) заключают опцион, который предусматривает, что доля в компании (бизнесе) переходит от номинала к бенефициару в момент, когда наступит то или иное условие (повторюсь, в качестве такого условия может быть почти что угодно — от наступления конкретной даты до простого волеизъявления бенефициара). Таким образом, опцион обеспечивает необходимый трансфер доли в компании (бизнесе) «в случае чего».
Номинальный директор. Какая ответственность фиктивного директора
К моменту приобретения номиналом доли в бизнесе желательно уже заключить с ним корпоративный (квазикорпоративный) договор, который будет выполнять функцию защиты от недружественных действий номинала до момента оформления опциона, а также функцию защиты самого опциона после его оформления. Да, и устав компании к этому моменту тоже желательно оформить в соответствии с целями защиты от несанкционированных действий номинала.
Об этом подробно поговорим далее.
Защита опциона
Любой опцион целесообразно защищать — обычно ставится защита от отчуждения (продажи, дарения и т.д.) доли номиналом «на сторону» (третьим лицам), от размытия уставного капитала (уменьшения размера доли), от принятия в компанию посторонних лиц, от предоставления доли в залог, от изменения важной корпоративной документации (например, устава) в компании и так далее.
Такая защита обеспечивается с помощью тонкой настройки устава компании и заключения номиналом с заинтересованным лицом (не обязательно с самим бенефициаром) корпоративного (квазикорпоративного) договора. Если изменения в устав компании регистрируются в ФНС в любом случае, то корпоративный договор регистрировать не обязательно (нотариально заверять также не нужно).
Однако для того, чтобы корпоративный договор в контексте защиты опциона сработал максимально эффективно, его всё-таки нужно будет предоставить в ФНС для отображения сведений о нем в ЕГРЮЛ. При этом если корпоративный договор будет заключен не с самим бенефициаром, а с его доверенным лицом, то скрытность владения будет также обеспечена со стороны корпоративного договора.
Почему лучше внести сведения о заключенном корпоративном договоре в ЕГРЮЛ? Потому что в соответствии с абзацем 3 пункта 6 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором. Опция «должна знать» точно будет применена судом в случае, если сведения о наличии корпоративного договора содержались в ЕГРЮЛ. Если же сведений о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ не будет, то доказать, что сделка, нарушающая корпоративный договор, должна быть признана судом недействительной, будет очень сложно. Да, конечно, в корпоративном договоре может (и , на мой взгляд, обязательно должна) содержаться санкция (как правило, это денежная неустойка) на случай, если его участник нарушит какое-либо из его условий, однако не всегда она может обеспечить полное восстановление имущественного положения «потерпевшей» стороны корпоративного договора (в нашем случае — держателя опциона).
Поэтому для максимальной защиты опциона корпоративным договором помимо денежной неустойки за нарушение корпоративного договора нужно вносить сведения о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ.
Как подаются сведения о корпоративном договоре в ФНС? Сведения о корпоративном договоре, заключенным между номиналом и бенефициаром (доверенным лицом бенефициара) подаются в ФНС для их отображения в ЕГРЮЛ с помощью заявления по форме Р13014 (где на странице 002 в пункте 7 «Сведения о наличии корпоративного договора» указываются соответствующие данные о корпоративном договоре). Заявление по форме Р13014 подписывается СЕО компании, при этом его подпись на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев когда указанное заявление направляется в ФНС в электронном виде с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи заявителя. Подача заявления Р13014 с целью внесения сведений в ЕГРЮЛ без корректировки устава компании госпошлиной не облагается.
Корпоративный договор можно включить в состав опциона, но в случае, если опцион нужно скрыть, а сведения о корпоративном договоре внести в ЕГРЮЛ, то конечно, делаются два отдельных самостоятельных документа. Корпоративный договор «засвечивается», а опцион нет.
Процедура реализации опциона
Удобство опциона заключается в том, что он обеспечивает быстрый переход доли от номинала к бенефициару. Бенефициар может в любой момент обратиться к нотариусу и реализовать опцион, то есть приобрести долю в компании у номинала на условиях, предусмотренных опционом. Доля может быть приобретена как безвозмездно, так и за некоторую плату (в зависимости от того, что предусмотрено опционом).
Безвозмездное приобретение доли по опциону влечёт соответствующие налоговые последствия для бенефициара, ему придется заплатить НДФЛ на основании приобретения доли в дар, при этом фактор неопределённости вносится здесь вопросом определения рыночной цены доли (налоговой базы), по которому, возможно, придётся подискутировать с налоговиками.
Возмездное приобретение таких последствий не создаёт, но если в компании помимо номинала присутствуют другие участники, то, повторюсь, с помощью корпоративного договора нужно будет заранее решить вопрос с тем, чтобы такие участники не реализовали преимущественное право покупки соответствующей доли в компании (которая должна быть передана бенефициару).
Для реализации опциона (приобретения доли) бенефициар или его доверенное лицо обращается к любому нотариусу и оформляет документ, называемый «акцепт оферты». Подпись заявителя на акцепте нотариально удостоверяется, после этого указанный документ в купе с опционом становится юридическим основанием для трансфера доли и внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. На реализацию процедуры трансфера доли и отображения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ уходит 5-6 рабочих дней.
P.S. Ниже в комментариях были упомянуты «люди в погонах». Отвечу: владение опционом на приобретение доли в компании (хоть 100-процентной) не является противозаконным (по сути, это обычный договор на приобретение доли, который срабатывает в одностороннем порядке в случае волеизъявления бенефициара). Поэтому даже если об этом узнают люди в погонах, то само по себе никаких административно-правовых и уголовно-правовых рисков это не повлечёт.
В данной статье отражены основные аспекты обеспечения скрытого владения компанией с помощью опциона. На деле же возникает множество дополнительных нюансов, которые нужно учитывать при структурировании такой сделки: от вопросов, связанных с полномочиями генерального директора и иных должностных лиц до признания бенефициара КДЛ (контролирующим должника лицом) в случае банкротства предприятия и особенностей наследования прав и обязанностей по опциону. В случае наличия вопросов, читатель может обратиться по указанным ниже контактным данным.
С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
Источник: vc.ru
Номинальный директор. Что это такое — мошенничество или острая необходимость в бизнесе
Сегодня о существовании номинальных фигур в бизнесе знают практически все, но мало кто реально представляет, зачем они нужны и является ли это мошенничеством? Разберемся, кого и на какую должность назначают, номинальный директор — что это такое, насколько она законна, и стоит ли связываться с подобным видом деятельности?
Номинальный сервис
Открывая предложения по трудоустройству, вы наверняка замечали, что существуют фирмы, которые предоставляют номинальный сервис. Что это значит? Подобные компании содержат целый штат физических и юридических лиц, которых назначают на определенные должности, при этом у них будет ограниченный доступ к информации бизнеса, ограниченный круг обязанностей и возможностей. Например, ответственность номинального директора позволяет ему подписывать внутренние бумаги и договора.
Для чего это нужно
Номинальный акционер или номинальный директор – что это такое и кому нужно? Если не брать в расчет нелегальный и незаконный бизнес, у многих компаний возникает периодически необходимость в номинальном директоре.
Первый пример. Существуют две фирмы с одним директором. Между ними возникает необходимость провести какой-то формальный документальный оборот. Подписать контракт между фирмами от одного лица – невозможно. Здесь на помощь приходит номинальный генеральный директор одной из фирм, от лица которого будут подписаны бумаги.
Второй пример. Фирме для престижа нужен счет в английском банке за границей. Банк отказывается принимать в качестве управляющего счетом резидента другой страны. В таком случае, нанимается сторонний английский клерк, который сможет на свое имя открыть счет и управлять им с ограниченными возможностями.
Третий пример. Когда учредитель фирмы не хочет афишировать свою деятельность, и считает ее коммерческой тайной, защищаясь от конкурентов.
Номинальный директор
Номинальный директор — что это такое и для чего нужен, из перечисленных примеров понятно. Но существуют и другие номинальные должности. Это номинальные акционеры и секретари. Кто есть кто?
Номинальный директор исполняет распоряжения генерального директора или учредителя и управляет бизнесом в том направлении, которое оговорено договором. Чаще всего поверенное лицо работает по доверенности. Этот человек имеет право подписи и ограниченный круг полномочий – заключает контракты, которые ему говорят, открывает счета в банках, но не знает, например, где находится действующий офис или в каком банке расположен текущий счет.
Номинальный акционер
Номинальный акционер – не редкая фигура в оффшорном бизнесе. Часто на его имя оформляется часть акций компании для того, чтобы реальный владелец фирмы не фигурировал в государственном регистре собственников компаний. Конечно, довольно рискованно передавать пусть даже часть акций в руки постороннего лица, поэтому между настоящим акционером и номинальным заключается письменное соглашение, согласно которому, все полученные дивиденды передаются истинному владельцу.
Номинальный секретарь
Эта должность, как и казначей, председатель и некоторые другие должностные лица применяется довольно редко и в тех случаях, когда в некоторых странах обязательна та или иная должность, но она не несет никакой пользы и необходимости для бизнеса. Примером такой страны является Панама. Там должны присутствовать все эти три должности.
Что получает поверенное лицо
Работа номинальным директором оплачивается за время, которое человек проводит в этой должности, а также за риски, которые он несет, оказавшись на столь высокой ступени карьерной лестницы. Ведь всегда есть вероятность, что руководитель бизнеса провернет какую-нибудь незаконную операцию, тем самым подставив того, кто по документам несет за это персональную ответственность.
Конечно, риск этот очень велик, поэтому и работа оплачивается довольно высоко.
Чаще всего такие номинальные сервисы оказывают юридические фирмы, либо отдельные адвокаты и юристы, которые в состоянии оценить риск и довольно досконально знают специфику работы фирмы-заказчика. Один человек часто является номинальным директором от 5 до 20 небольших компаний.
Риски
Важным моментом остаются риски, которые имеет при работе номинальный директор. Отзывы говорят, что эта должность – мошенническая. Давайте разберемся.
В законодательстве Российской Федерации этого понятия нет, и оказание подобных услуг не считается противозаконным. Единственное, что запрещено – это организация фирмы с привлечением подставного лица, но очень сложно доказать законодательно, что нанятый директор был подставным лицом. Поэтому риски номинального директора крайне малы.
Обычно назначение происходит на совете учредителей, принятие на работу оформляется документально, а любые юридические проволочки, возникающие по ходу работы, могут появляться, как и при обычной работе генерального директора или учредителя.
Конечно, устраиваясь на должность номинальный директор, что это такое, риски человек должен понимать в первую очередь. Особенно, что касается преступной деятельности, для которой также часто во главу фирмы ставят подставную фигуру. В общем, решаясь на подобную авантюру, специалист должен четко понимать специфику, чем занимается фирма, для каких целей его нанимают, и какие последствия для него могут повлечь проблемы и риски, которые могут возникнуть в процессе управления фирмой. Только в этом случае следует соглашаться на подобного рода работу. Плюс у специалиста должно быть юридическое образование, чтобы он сумел вникнуть в соглашение, которое с ним заключают.
Источник: fb.ru
Кто такой номинальный директор и его ответственность
В сегодняшнем бизнес-сообществе под номинальным ген. директором подразумевается подставное физическое лицо, которое формально фигурирует в учредительной документации компании в качестве руководителя или соучредителя, но не обладает возможностью реального руководства юр. лицом.
На практике номиналов именуют еще следующим образом:
- фиктивные;
- фейковые;
- «гномы»;
- «олени»;
- дропы;
- «космонавты».
К услугам номиналов прибегают, как правило, если есть необходимость реального собственника или управленца оставить в тени в силу объективных или субъективных причин.
Зачастую на роль фиктивных управляющих ищут студентов и пенсионеров, желающих подработать. Более подробно об этом читайте в нашей статье.
Номинал – официальное определение
С точки зрения ст. 173.1 УК России под номинальными директорами понимаются лица, выступающие соучредителями (или участниками) компании или входящие в ее исполнительный орган управления (ген. директор), у которых отсутствует цель управления компанией.
Сведения о них вносятся в Единый Госреестр юр. лиц.:
- осознанно на платной основе;
- либо же обманным способом;
- или даже без их ведома.
Риски
Назначение на должность руководителей номинальных лиц зачастую сопряжено со всевозможными рисками. Чем это чревато для каждой из сторон:
Риски для самой компании
Безопасно ли привлечение номинала для самой компании? Нет, ведь существует риск, что если фиктивный руководитель попадет в форс-мажорную ситуацию, то он сразу же уведомит о своем номинальном положении в компании. Если ему будет известна личность реального собственника, то, пытаясь избежать ответственности, он его выдаст.
Риски номиналов
Невзирая на тот факт, что ни номинальный гендиректор, ни фиктивный владелец на самом деле никак реально не влияют на хоздеятельность фирмы, они, тем не менее, могут понести серьезную ответственность. Все дело в том, что на всех основных документах предприятия присутствуют их подписи.
Ответственность
Чтобы лучше прочувствовать цену рисков, необходимо узнать о мере ответственности за номинальное руководство:
Административная ответственность
Нормами отечественного законодательства установлена административная ответственность за учреждение предприятия через фиктивных лиц. Кроме того, предусмотрено наказание и непосредственно для лица, согласившегося выполнять функции номинала. Так в соответствии с ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ физлицо, изъявившее желание выступать фиктивным гендиректором при осуществлении госрегистрации организации, за представление в ЕГРЮЛ ложной информации может быть оштрафовано на сумму от 5 до 10 тыс. руб.
При повторном таком неправомерном деянии законом предусмотрено наказание в форме дисквалификации такого физлица на срок от одного и до трех лет. Бывший директор не сможет в течение этого периода учреждать или руководить другими юр. лицами.
Уголовная ответственность
Помимо административной, фиктивный директор несет риск привлечения к уголовной ответственности. Так, за данные действия последует уголовное наказание в случае, если докажут:
- наличие умысла принести ущерб государству (уклонение от налогов) или другим лицам (ст. 199 УК РФ);
- фальсификацию информации в ЕГРЮЛ (ст. 170.1 УК РФ);
- сам факт неправомерного учреждения компании (ст. 173.1 УК РФ).
За такие уголовно преследуемые преступления номинала ожидает:
- штраф 100-300 тыс. руб.;
- принудительные работы сроком до 3 лет;
- лишение свободы сроком до 3 лет.
Самим физ. лицам, привлекаемым к исполнению функций номиналов, следует хорошо осмыслить свою позицию, прежде чем соглашаться на предложение, которое может быть не совсем понятным. Последствия от таких действий могут быть действительно несоизмеримы с теми ожиданиями, которые имеются у номиналов по незнанию или заблуждению. Контрагентам также не стоит связываться с компаниями, у которых есть номинальный управитель, поскольку такие юр. лица могут привлечь внимание контролирующих органов к себе и своим партнерам.
Руководитель компании «Мегаполис Групп» . Имеет два высших образования: Московский институт мировой экономики и международных отношений; Институт экономики, управления и права.
Источник: xn—-8sbi5axhnc7g.xn--p1ai
