Действующее российское законодательство о регистрации организаций и индивидуальных предпринимателей предполагает, что создание нового юридического лица происходит в заявительном порядке. Соответственно, это предполагает, что учредители не обязаны обосновывать целесообразность открытия новой организации.
При этом ни федеральные законы России, ни нормативно-правовые акты, обладающие меньшей юридической силой, не регулируют такое понятие как лица, которые профессионально создают номинальные организации. Однако на практике уже давно выяснилось, что подобные лица существуют и деятельность свою ведут.
Федеральная налоговая служба, несмотря на отсутствие закрепленного в законе понятия номинальных юридических лиц и их профессиональных создателей, ведет активную борьбу с ними. Основной целью создания таких организаций являются незаконные действия: легализация незаконных доходов или их вывод, попытка избежать уплаты фискальных и иных платежей.
- Лицо не работает на одном месте постоянно и(или) уровень его дохода крайне незначителен.
- Лицо не имеет образования либо оно есть, но на максимально низком уровне.
- Лицо проживает не в том регионе, где регистрируется организация.
Налоговая также подчеркнула, что подобной деятельностью в большинстве случаев занимаются граждане, возраст которых варьируется в диапазоне от 25 до 30 лет.
Номинальный директор – это прошлый век
Еще одним явным признаком деятельности по созданию номинальных фирм налоговая назвала наличие статуса гражданина как учредителя или руководителя в нескольких организациях, о которых в ЕГРЮЛ имеются сведения о недостоверности данных.
ФНС обратила внимание налогоплательщиков, что на официальном ресурсе налоговой работает сервис «Прозрачный бизнес», который поможет проверить любое лицо на наличие фактического статуса, недостоверных сведений, и фактов. Проверка потенциального контрагента через такой сервис будет свидетельствовать о должной осмотрительности при заключении сделки и поможет защитить собственные интересы в суде в случае необходимости.
Источник: xn--c1abvl.xn--p1ai
Что такое номинальный счёт и зачем он нужен
Деньги, поступающие на номинальный счёт, не являются доходом компании и не облагаются налогом.
Номинальный счёт — это вид расчётного счёта, позволяющий юрлицу или ИП законно распоряжаться чужими деньгами в интересах их владельцев. Такие счета используют, например, маркетплейсы. Они принимают оплату у покупателей и переводят её продавцам после принятия товара.
Эксперт Александр Кирьяков, руководитель блока гарантий АО КБ «Модульбанк», рассказал, как именно работает номинальный счёт (НС).
В чём преимущества НС:
- контролировать доходы;
- выделять свою долю прибыли;
- защищать средства от списаний за долги партнёров.
Что такое НС
Номинальный счёт — вид расчётного счёта, позволяющий юрлицу или ИП абсолютно законно распоряжаться чужими деньгами в интересах их владельцев. Деньги на счёте принадлежат не владельцу счёта, а участникам этой сделки, например, покупателю до тех пор, пока он не получит товар.
Номинальный директор. Какая ответственность фиктивного директора
Можно сравнить НС с копилкой, объём средств в которой постоянно меняется.
Как это работает
Вы оплачиваете товар на площадке. Деньги поступают на НС посредника, а не на счёт продавца. Там они будут находиться до того момента, пока продавец не исполнит обязательства. Когда вы получаете товар и подтверждаете, что он в порядке, деньги переведут с НС продавцу.
Деньги, поступающие на НС, не являются доходом компании и не облагаются налогом. Такая схема применяется в агентских услугах, когда покупатель зачисляет деньги на НС, а агент переводит себе только своё вознаграждение. Это и будет тем доходом, на базе которого рассчитываются налоги.
Бенефициары НС
Бенефициарами называют всех участников сделки, чьи деньги поступают на НС или перечисляются с НС.
Обычно это две стороны:
- те, кто вносит деньги на счёт, оплачивая товар или услугу;
- те, кому владелец переведёт эти деньги после выполнения условий договора.
Как понять, что НС нужен
- НС подходит предпринимателям, которым требуется строгий учёт доходов.
- НС поможет чётко разделить выручку от остальных доходов и расходов, чтобы подтвердить, что вы не выходите за лимиты УСН.
- Факторинговым, лизинговым компаниям и кредитным брокерам такая система поможет контролировать расход средств при погашении долга.
- Для инвестиционных платформ наличие НС обязательно, так как есть запрет со стороны ЦБ на накопление средств на расчётном счёте инвестора на площадке.
- Если вы часто сталкиваетесь с агентскими услугами, то также стоит задуматься о НС.
В чём отличие НС от других
Для расчётов предприниматели могут использовать не только номинальный, но и расчётный, валютный, депозитный или эскроу счёт.
Расчётный счёт — это простой банковский счёт, который могут использовать и физические, и юридические лица. Владельцем средств на таком счёте является лицо, открывшее его.
Валютный счёт нужен компаниям, которые работают с зарубежными заказчиками или поставщиками. И тут не важно, в какой валюте вам платят — если это не рубли, то принять оплату на свой счёт не получится.
Депозитные счета также доступны юрлицам. Для предпринимателей это может быть выгодно в тот момент, когда все расходы посчитаны, а на счёте есть остаток.
На НС также могут храниться неиспользуемые сейчас средства, но вот как копилку его использовать не получится — банк не предлагает процент для остатка на счёте.
Эскроу счёт — это разновидность НС. Чаще всего его используют застройщики при продаже нового объекта.
Какими законами регулируется работа с НС
Работа с НС регулируется статьёй 860 ГК РФ. В ней описан процесс заключения договора, информация об операциях по счёту и принцип расторжения или изменения договора.
В документах также прописано, что НС может быть закрыт или изменён лишь с согласия бенефициаров, а владелец может ограничить круг операций.
Защита бенефициаров
Если на кого-то из бенефициаров придёт исполнительный лист от судебных приставов с просьбой списать средства, то деньги других участников сделки останутся в безопасности.
Как открыть НС
У НС должна быть цель: например, контроль доходов и расходов средств от сделок. Открыть его можно в течение одного дня.
Для этого нужно предоставить:
- договор, описывающий механизм взаимоотношений между сторонами;
- для счетов с единственным бенефициаром нужны данные бенефициара и его банковские реквизиты;
- для инвестплатформ нужна выписка из реестра операторов инвестиционных платформ.
Источник: segment.ru
Реальная ответственность номинального директора
Номинальный директор — физическое или юридическое лицо, не исполняющее функции по управлению обществом, а прикрывающее деятельность реального руководителя.
От имени компании в хозяйственном обороте и во взаимоотношениях с государственными органами выступает ее руководитель. Он ответственен за всю деятельность своей организации. На директора могут возложить ответственность по Кодексу об административных правонарушениях, Уголовному кодексу, ГК РФ.
В настоящее время увеличилось количество случаев привлечения руководителей компаний к субсидиарной ответственности в процедуре банкротства возглавляемых ими организаций.
Если руководитель в компании номинальный, просто дал свое согласие указать себя директором при регистрации компании, а фактически делами руководит совсем другое лицо, то это не освобождает его от ответственности.
- Что означает номинальность руководителя?
- Субсидиарная ответственность номинального руководителя.
- Уголовная ответственность номинального директора.
- Ответственность перед учредителями.
- Ответственность директора при исключении компании из ЕГРЮЛ.
- Что нужно знать перед тем, как принять предложение стать номинальным директором.
Время чтения: 6 минут
Как понять, что руководитель номинальный ?
Номинальность директора компании всплывает при налоговых проверках ее контрагентов, а также во время банкротства компании.
Налоговые органы, пытаясь доказать недобросовестность налогоплательщиков, допрашивают лицо, указанное в ЕГРЮЛ в качестве директора его контрагента.
Номинальность руководителя — весомый довод инспекторов в налоговом споре.
Какие признаки подтверждают номинальность директора:
- лицо заявляет, что не являлось директором компании (например, регистрация осуществлялась по утерянному паспорту);
- гражданин прямо подтверждает, что передал свой паспорт для регистрации в ЕГРЮЛ за вознаграждение, но фактически компанией не руководил;
-подтверждает свое руководство, но не может пояснить, чем занимается компания, рассказать о ее деятельности; - сразу после назначения на должность гражданин передал руководство компанией по доверенности и больше делами компании не занимался.
Номинальный директор является руководителем только по документам, но фактически руководство компанией осуществляет совсем другое лицо.
Зачем компании формальный (номинальный) директор?
Учредители могут привлечь формального (номинального) директора по разным причинам. Например:
- фактический собственник компании не вправе руководить компанией открыто (он дисквалифицирован или является госслужащим);
- надо избежать признака взаимозависимости между компаниями, управляемых одним человеком для исключения налоговых рисков;
- для сохранения специального режима налогообложения (УСН) необходимо раздробить одну крупную компанию на несколько небольших;
- с целью победы в госзакупках одной компании нужно создать видимость участия независимых друг от друга компаний, которые подают разные ценовые предложения, выше, чем у основной организации.
Ограничение полномочий номинального директора
Собственники ограничивают полномочия номинального директора разными способами:
- указывают в уставе ограничение суммы сделки, которую он может совершать без одобрения участников,
- генеральная доверенность оформляется на другое лицо,
- формальному директору ограничивают доступ к банковским счетам компании, ее печати и документации.
Субсидиарная ответственность номинального директора при банкротстве
Соглашаясь стать номинальным директором, гражданин должен осознавать, что неучастие в реальной деятельности компании не освободит его ни от административной, ни от уголовной, а при несостоятельности организации — от субсидиарной ответственности.
В банкротных делах с директоров взыскивают до десятков миллионов рублей.
Как правило, формальный и реальный руководители несут субсидиарную ответственность по долгам компании солидарно.
Внимание! Сумма взыскиваемых с номинального директора денежных средств может быть уменьшена, если он раскрыл информацию о реальном руководителе и скрытом имуществе компании, и благодаря этому долги компании могут быть погашены.
Например, Постановление 15ААС от 09.02.2018 года по делу А53-513/2016. В два раза была снижена ответственность номинального директора (до 1,4 млн рублей), так как он письменно подробно изложил информацию о лицах, дающих ему обязательные указания, о месте нахождения имущества должника. Но суд отказался полностью освободить его от ответственности, так как директор — дееспособное лицо, обязанное принять все меры для надлежащего выполнения добровольно взятых на себя обязанностей.
Например, в деле А40-159635/16 Определение Арбитражного города Москвы от 24.05.2018 года с номинального директора и учредителя должника было взыскано пять с половиной миллионов рублей в пользу кредиторов в связи с несвоевременной подачей заявления о банкротстве.
В другом деле номинальный директор был привлечен солидарно с бенефициарами компании к субсидиарной ответственности в связи с невозможностью полного погашения требований кредиторов по их вине. Под видом заключения договоров займа из компании было выведено более миллиарда рублей.
Директор пытался доказать, что фактически компанией руководили ее учредители, а он лично никакой личной выгоды не получил. Его услышал суд первой инстанции и освободил от ответственности.
Но апелляция и кассация с ним не согласилась, так как директор подписывал договоры займа и платежные поручения, то есть недобросовестно действовал не в интересах руководимой им компании. С учредителей и формального директора было взыскано более 900 миллионов рублей (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 30 августа 2018 года по делу А50-15985/2014).
Читайте подробнее о субсидиарной ответственности директора и контролирующих лиц в статье «Субсидиарная ответственность директора и контролирующих лиц при банкротстве».
Назначение номинального директора перед банкротством
Часто компании-должники назначают номинального директора перед самым банкротством или после введения наблюдения. Непередача арбитражному управляющему документации влечет презумпцию виновности директора в причинении убытков кредиторам и его субсидиарную ответственность.
В этом случае номинальный директор не может ссылаться на то, что предыдущий руководитель не передал ему документы, Верховный суд указывал, что это не освобождает номинального директора от обязанности восстановить документацию и обеспечить надлежащую работу предприятия (Определение ВС РФ от 19.04.2018 по делу А70-12263/2015).
В деле о банкротстве «Уральского завода горячего цинкования» директор доказал, что фактически предприятием руководил учредитель на основе доверенности, этот факт позволил снизить его ответственность, но не освободится от нее. Заводу доначислили почти восемь миллионов налогов, почти три миллиона пеней и штрафов. Пени и штрафы суд признал убытками завода и взыскал 20% от суммы с директора, а 80% – с участника (№ А60-56055/2014).
Директор должен доказать, что он — номинальный
Директор еще должен доказать свою номинальность, простая ссылка на то, что он подписывал договоры по указанию бенефициара и личной выгоды не имел, не позволит ни освободиться от ответственности, ни снизить ее (постановление АС Уральского округа от 30.08.2018 по делу № А50-16985/2014).
Некоторые суды считают, что, если лицо не оспаривало запись в ЕГРЮЛ о лице, имеющем право действовать от имени общества, или не обращалось в суд с требованием внести запись о прекращении полномочий в ЕГРЮЛ, то оно не может быть признано номинальным руководителем (постановление 13ААС от 18.02.2019 по делу № А21-2288/2018).
Даже одобрение общим собранием или советом директоров сделки, в результате которой был причинен вред кредиторам, не освобождает номинального директора от субсидиарной ответственности (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53).
Таким образом, ссылка на номинальность директору не поможет, чтобы освободиться от ответственности, так как он обязан действовать добросовестно и разумно в интересах юридического лица.
При это добросовестность своих действий должен доказать директор. Даже раскрытие информации о бенефициарах бизнеса и нахождении имущества должника полностью от субсидиарной ответственности не освободит.
Уголовная ответственность номинального директора
Соглашаясь быть номинальным директором, помните, что создание компании через подставных лиц является преступлением, ответственность за которое предусмотрена ст. 173.1 УК РФ.
Формальному директору грозит ответственность по ст. 173.2 УК РФ за предоставление своих документов для создания фиктивной организации (по части 1 — до 2 лет исправительных работ, по части 2 — до 3 лет лишения свободы).
В случае доказанности факта уклонения от уплаты налогов и/или сборов номинальный директор может быть привлечён к ответственности по ст. 199 УК РФ (штраф до 300 000 рублей, исправительные работы или до 2 лет лишения свободы).
Ответственность перед учредителями
Если директор — номинальный и выполняет указание бенефициаров, это не освободит его и от исков учредителей в случае причинения убытков корпорации.
Даже исполнение решения общего собрания не освобождает руководителя от ответственности за убытки, которые понесла компания (п. 16 Обзора судебной практики, утв. ВС РФ 25.12.2019).
Ответственность директора при исключении компании из ЕГРЮЛ
Имейте в виду, если вас попросили стать номинальным директором компании, которая не ведет реальной деятельности, с целью дальнейшего исключения организации из ЕГРЮЛ, это не означает, что вы избежите субсидиарной ответственности.
При исключении компании из ЕГРЮЛ директор может нести субсидиарную ответственность за долги компании перед кредиторами (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.03.2019 по делу N А33-13352/2018).
Что делать, если Вы номинальный директор ?
Прежде чем соглашаться стать единоличным исполнительным органом коммерческой организации, привлеките адвокатов или компетентных юристов для проведения правового аудита компании.