Многие задаются вопросом, для чего нужна регистрация франшизы в Роспатенте (Федеральной службе по интеллектуальной собственности). Согласно Гражданскому кодексу РФ (пункт 2 статьи 1028), эта процедура необходима и обязательна, ведь без регистрации в Роспатенте франшизы на торговую марку, изобретение, полезную модель и т. п. право их использовать считается не предоставленным.
Для гражданина или организации, эксплуатирующих такой объект интеллектуальной собственности, это чревато обращением в суд со стороны правообладателя и требованиями возместить убытки за незаконное использование этого объекта.
Давайте разберемся, из чего состоит процедура регистрации договора франшизы в Роспатенте и как она проходит.
Какие расходы влечет регистрация франшизы в Роспатенте
Методы ведения бизнеса постоянно меняются, поскольку на него активно влияют новые технологии и экономические реалии. Одна из таких недавно появившихся бизнес-схем носит название коммерческой концессии, или франчайзинга (первый термин употребляется, в основном, в законодательных актах). Франчайзинг еще не стал повсеместным явлением и остается новинкой для многих предпринимателей, поэтому очень важно иметь представление о том, что такое франшиза, и внимательно изучать все аспекты договора по ее использованию.
БИЗНЕС ПО ФРАНШИЗЕ
Фактически договор франшизы являет собой передачу права на пользование, которую собственник бизнес-модели дает франчайзи (покупателю франшизы) в обмен на денежное вознаграждение. Наиболее известный пример применения франшизы – сеть «Макдональдс», рестораны которой сейчас имеются в большинстве стран мира.
После того как договор на покупку франшизы подписан сторонами и франчайзи получил вышеупомянутые права, он начинает процесс оказания услуг или продажи товаров под торговой маркой компании-франчайзера (а иногда и с использованием его технологий работы).
Но для того чтобы договор франшизы вступил в законную силу и его условия стали обязательными для сторон, требуется его регистрация в Роспатенте. В случае, если до момента регистрации франчайзи уже пользовался торговым знаком, изобретениями и иной интеллектуальной собственностью правообладателя, то именно франчайзи оказывается нарушителем закона, поскольку его деятельность не была юридически обоснована.
Регистрация франшиз через Роспатент обычно занимает несколько месяцев. Обязанность ею заниматься лежит на франчайзере (хотя за действия покупателя франшизы он не ответственен, как и за их результат и качество производимого продукта). Поэтому для правоприобретателя нецелесообразно вносить платеж за лицензию и начинать бизнес, пока процедура регистрации договора франшизы в Роспатенте не закончится – ведь до этого момента отношения сторон ничем не подкреплены, владелец исключительного права может в любой момент их расторгнуть, а бизнес франчайзи не имеет легального статуса.
Регистрация в Роспатенте договора франшизы не только занимает много времени, но и влечет за собой определенные хлопоты и финансовые затраты. Стоимость одной такой процедуры – 13 500 рублей, а также 850 рублей за каждую единицу приобретаемых патентов либо 11 500 рублей за каждый знак обслуживания или товарный знак (если их несколько).
ФРАНШИЗА! Три минуса при работе с франшизой, о которых все молчат
Законодательная база и регламент регистрации франшиз в Роспатенте описывается Постановлением № 1416 Правительства РФ от 24.12.2015 г. «О государственной регистрации распоряжения исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных по договору и перехода исключительного права на указанные результаты интеллектуальной деятельности без договора».
Во-первых, рассмотрение договора франшизы, направленного на регистрацию в Роспатент, заключается в проверке его соответствия нормам Гражданского кодекса, и, во-вторых, правильности оформления. Основания отказа в регистрации могут быть как формальными (договор составлен с ошибками, не хватает перевода на русский язык каких-либо документов и т. д.), так и правовыми.
Срок рассмотрения договора франшизы Роспатентом – не более 45 рабочих дней с даты его приема. В случае несоблюдения каких-либо условий регистрации, Роспатент направляет письменное уведомление и предоставляет три месяца для исправления ошибок в документах либо доставки недостающих бумаг. Если заявитель выполнил все предписания и дослал нужные документы, с момента их получения у Роспатента есть 45 рабочих дней на то, чтобы ответить отказом на заявку либо осуществить регистрацию договора франшизы.
В итоге вся эта процедура может растянуться до полугода. Поэтому на практике в Роспатент на регистрацию отправляют максимум треть всех договоров, касающихся франшиз. Однако регистрация таких сделок обязательна. Иначе возможны проблемы с налоговой инспекцией: Министерство финансов РФ признает затраты компании на покупку прав пользования интеллектуальной собственностью (в категории прочих расходов) лишь тогда, когда соответствующий договор был зарегистрирован в Роспатенте.
Примерно та же ситуация у индивидуальных предпринимателей, ежемесячно выплачивающих взносы за пользование интеллектуальной собственностью франчайзера: пока договор не прошел регистрацию, свою налоговую базу они уменьшить не могут. Подробнее об этом можно прочесть в письме Минфина № 03-03-04/1/727 от 07.11.2006 г.
Теоретически можно добиться признания своего права на учет издержек, даже если договор франшизы не был зарегистрирован, поскольку:
- регистрация договоров франшиз находится в правовом поле гражданского законодательства, а не налогового;
- за неправильно заключенные гражданско-правовые сделки несут ответственность лишь участники этих сделок;
- налоговое регулирование не зависит от соблюдения гражданско-правовых процедур.
Но любой судебный процесс – весьма дорогостоящее и долгое мероприятие, по затратам сравнимое с регистрацией франшизы в Роспатенте.
Кем осуществляется регистрация договора франшизы в Роспатенте
Все хлопоты по регистрации договора франшизы в Роспатенте обычно ложатся на франчайзера (согласно статье 1031 Гражданского кодекса РФ). Однако франчайзи, гораздо более заинтересованный в успехе данной процедуры, может заняться ею самостоятельно. Желательно зафиксировать это распределение обязанностей в самом договоре франшизы (если этого не сделать, возможны сложности с учетом расходов на пользование чужой интеллектуальной собственностью).
Однако даже в тех случаях, когда правообладатель целиком берет на себя регистрацию франшизы в Роспатенте, приобретателю франшизы желательно договориться с ним о сроках проведения регистрации и документально зафиксировать результаты переговоров.
Существуют рекомендации для служащих Роспатента, обязывающие их провести регистрацию договора франшизы в следующих ситуациях:
- если заявку на регистрацию подает пользователь франшизы (хотя договор не обязывает его к этому);
- если заявка подана правообладателем (притом, что все необходимые документы предоставляет покупатель франшизы).
Регистрация в Роспатенте договора франшизы не означает, что любые его дальнейшие изменения, дополнения, прекращение его действия автоматически вступят в силу. Их необходимо регистрировать отдельно (подробнее в статьях 1036 и 1037 ГК РФ).
Начиная с 1.01.2008 г., договоры по приобретению франшиз не нуждаются в регистрации в налоговой инспекции. Единственная государственная инстанция, где необходимо регистрировать подобные сделки, это Роспатент.
Для регистрации договора франшизы, согласно Правилам государственной регистрации, данный документ должен быть подписан обеими сторонами (неважно, являются ли они физическими или юридическими лицами) или же их законными представителями. Если договор либо соглашение о его расторжении содержит в себе подпись только одной стороны, то к нему необходимо прилагать:
- уведомление о том, что распоряжение исключительным правом фактически состоялось (с подписями обеих сторон);
- заверенную нотариусом выписку из данного документа (договора или соглашения о его расторжении либо изменении условий);
- нотариально удостоверенную выписку из договора, соглашения об изменении или расторжении договора.
Податель заявки в Роспатент на регистрацию договора франшизы может при желании представить квитанцию, подтверждающую уплату пошлины за данную услугу.
Когда регистрацией занимается представитель, он должен обладать доверенностью от заявителя, которая обеспечивает ему право действовать от имени заявителя.
Документы, составляющие заявку на регистрацию коммерческой концессии, принимаются только на русском языке (для документов на иностранных языках необходимы их заверенные переводы на русский). Если податель заявки проигнорировал это требование, то Роспатент откажет ему в регистрации.
Рассматривая заявку на регистрацию договора франшизы, специалисты Роспатента в первую очередь проверяют соответствие условий соглашения нормам Гражданского кодекса РФ. Некоторые договоры, заявленные как концессионные, на самом деле ими не являются (к примеру, если франчайзи по договору получает право лишь на ноу-хау и коммерческое обозначение, но не на товарный знак). Они не пройдут проверку, и заявитель получит отказ в регистрации.
В случаях, когда стороны заключают соглашение на использование приобретателем промышленного образца, полезной модели, изобретения без права пользоваться товарным знаком франчайзера, Роспатент откажет в регистрации и предложит сторонам заключить лицензионный договор.
Договор коммерческой концессии предусматривает право использования не только товарного знака франчайзера, но и других объектов интеллектуального труда, принадлежащих ему:
- изобретений;
- полезных моделей;
- запатентованных промышленных образцов;
- компьютерных программ;
- баз данных;
- топологий интегральных микросхем;
- коммерческих обозначений;
- ноу-хау (секретов производства).
Однако попытка передать франчайзи исключительное право на фирменные названия товаров или на наименование мест их происхождения будет отклонена Роспатентом. Законодательство РФ не предполагает распоряжения правом на подобные наименования, а значит, это право не может быть отчуждено или предоставлено другим лицам (подробнее в статьях 1474 и 1519 ГК РФ).
Помимо законности, Роспатент проверяет следующие аспекты любого договора франшизы, подаваемого на регистрацию:
- наличие статусов ИП или организации у обеих сторон сделки;
- сведения о зарегистрированных объектах интеллектуальной собственности и товарных знаках, принадлежащих франчайзеру (проверяются по государственным реестрам);
- документы, подтверждающие статус правообладателя;
- наличие в договоре условий о выплате вознаграждений (без этого договор концессии не является таковым).
При этом если договор не содержит сведений о наличии статуса ИП у каждой или у одной из сторон, Роспатент не будет запрашивать эту информацию, но и в регистрации франшизы не откажет. Статья 10 ГК РФ предполагает, что действия обоих участников франчайзинговой сделки добросовестны и обоснованы.
О чем нужно помнить при регистрации франшизы в Роспатенте
Суть договора франшизы в том, что правообладатель (франчайзер) берет на себя обязательство дать пользователю (франчайзи) возможность за определенное вознаграждение использовать в его бизнесе, в течение оговоренного срока или бессрочно, совокупности исключительных прав, которыми франчайзер обладает на знак обслуживания или товарный знак, на коммерческое обозначение, доменное имя, ноу-хау и другие объекты интеллектуальной собственности и средства индивидуализации. Это отражено в статье 1027 ГК РФ.
Приступая к оформлению договора франшизы через Роспатент, следует иметь в виду следующее:
- Невозможно оформить франшизу, если в Роспатенте не зарегистрирован товарный знак франчайзера. Однако для таких случаев существуют промежуточные варианты оформления прав обеих сторон. Эту услугу оказывают многие специалисты в области патентного права.
- Не существует стандартного договора франшизы, в каждом случае этот договор составляется индивидуально и зависит от многих факторов.
- Для правообладателя весьма важно правильное составление договора и детальное прописывание в нем всех условий и возможных ситуаций, поскольку франшиза предполагает раскрытие секретов фирмы.
- Чем больше объектов интеллектуальной собственности охватывает договор концессии, тем сложнее его составить. Но при этом настолько же сложнее будет нарушить права франчайзера.
Регистрация франшизы в Роспатенте – это достаточно трудоемкий процесс, поэтому лучше довериться в этом вопросе профессионалам нашей компании «Царская привилегия».
Источник: patentural.ru
Регистрация юридического лица для ведения франчайзинга
В российском гражданском праве договор франчайзинга регламентирован главой 54 ГК РФ и называется договором коммерческой концессии. По такому договору одна сторона (правообладатель, франчайзер) обязуется предоставить другой стороне (пользователю, франчайзи) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав. Это могут быть, к примеру, товарный знак, знак обслуживания, а также коммерческое обозначение или секрет производства (ноу-хау), согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ.
Само название «франчайзинг» происходит от французского слова «franchir», в дословном переводе означающего «освобождать от рабства». По другой версии – от английского «franchising», что означает «право, привилегия». Термины «франчайзинг» и «франшиза» обычно признают равнозначными, а различия в написании объясняют заимствованием термина не только из французского, но и из английского языка. Однако сегодня это слово имеет несколько разных значений в зависимости от сферы применения. В рассматриваемом вопросе под франшизой обычно понимают полную бизнес-систему, которую франчайзер продает франчайзи.
Договор франчайзинга как возмездное предоставление права использования в предпринимательской деятельности исключительных прав франчайзера имеет ряд особенностей и ограничений. Этот вид отношений отличается от других договоров – например, от дистрибьюторского. Дистрибьютор в отличие от франчайзи не производит товары или услуги, а лишь перепродает их. Кроме того, франшизу отличает более высокая степень интеграции участников договора – франчайзер контролирует предпринимательскую деятельность франчайзи и активно участвует в развитии бизнеса и увеличении его эффективности. На практике это нередко выражается даже в том, что франчайзер имеет некоторую долю в уставном капитале организации, работающей по франшизе.
Договор франшизы – предпринимательский, из п. 3 ст. 1027 ГК РФ следует, что его сторонами могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Поэтому все некоммерческие организации и граждане, не наделенные предпринимательским статусом, не могут вести бизнес по франшизе т.е. для ведения такого бизнеса нужно оформить юридическое лицо или ИП. Кроме того, наверняка не получится стать франчайзи унитарным предприятиям, поскольку оно не является собственником имеющегося у него имущества, в том числе и полученных доходов – а значит, не вправе ими распоряжаться по своему усмотрению.
Регистрация юридических лиц для ведения франчайзинга ни чем не отличается от обычной. Обладателем имущественных прав может быть любое коммерческое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы и вида деятельности. А вот филиалы и представительства и иные обособленные подразделения не могут быть обладателями таких прав, поскольку согласно ст. 55 ГК РФ они не являются юридическими лицами.
В ООО полученная прибыль распределяется между учредителями, в акционерных обществах – между акционерами. Независимо от того, получит ли франчайзер долю в капитале таких обществ, он всё равно будет получать свое вознаграждение за использование принадлежащих ему имущественных прав по договору франчайзинга, а между участниками будет распределяться оставшаяся после этой уплаты сумма. Однако получение дивидендов будет более выгодным для франчайзи с точки зрения уплаты налогов, поскольку с периодических платежей за франшизу взимается НДС согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, как с платы за оказанную услугу.
В случае банкротства ответственность компании установлена в пределах её уставного капитала – для ООО это может быть всего 10 000 рублей. Индивидуальные предприниматели в отличие от юридических лиц несут ответственность по всем сделкам всем принадлежащим им имуществом, что существенно увеличивает риски, но в то же время вызывает большее доверие у франчайзера.
Источник: www.finansy.ru
Какие налоги нужно платить при покупке франшизы
Франшиза или франчайзинг — аренда сторонней бизнес-модели, торговой марки, «бизнес под чужим флагом». Вместо того, чтобы самостоятельно продумывать, какие товары или услуги продавать населению, как раскручивать свой бизнес, под каким названием и логотипом выходить на рынок, предприниматель приобретает право работать под уже созданным и раскрученным брендом.
Стереотипный пример франшизы — сеть фастфуда McDonald’s, раскинувшаяся почти по всем странам мира. Эта сеть децентрализована и не является единой компанией, но вне зависимости от географического расположения, продукция производится по очень похожим технологиям, и соответствует единым стандартам франшизы. Грубо говоря, вкус фирменного гамбургера в Нью-Йорке мало чем отличается от такового в Рио-де-Жанейро или Каире.
У франчайзинга есть масса плюсов и минусов, которые следует принимать во внимание. Многие предприниматели довольно однобоко воспринимают работу по франшизе, в результате получая либо огромные убытки, либо упуская возможность получать неплохую прибыль. Впрочем, сильные и слабые стороны работы по франшизе уже не раз были подробно расписаны, так что в этой статье мы сконцентрируемся на проблеме налогов и отчислений, которые ложатся на франчайзи.
Расходы, сопровождающие франчайзинг.
К счастью, российское законодательство не накладывает никаких специфических налогов на предпринимателей, работающих по франшизе. Это означает, что такой предприниматель должен уплачивать государству только стандартные налоги, которые предусмотрены для его формы бизнеса и рода деятельности. Если франчайзи — так называется тот, кто приобретает права на франшизу — является индивидуальным предпринимателем, он волен платить налоги либо по общей схеме налогообложения, либо по упрощённой схеме.
В целом, ничего сверхъестественного — тот же НДФЛ, НДС, страховые и пенсионные взносы, налоги на имущество, что и в собственноручно созданном бизнесе. Зачастую к этому списку добавляется налог на рекламу, в зависимости от региональных законов и условий договора франчайзинга. Единственный момент, который характерен именно для работы по франшизе — необходимость в государственной регистрации договора франчайзинга, которая сопровождается уплатой пошлины.
Если с выплатами в пользу государства всё более-менее прозрачно и понятно, то отчисления франчайзеру — владельцу франшизы — полностью определяются условиями договора. Но существуют и общие места, характерные для подавляющего большинства франчайзинговых схем. Так, вместо определённого процента с доходов, франчайзи вынужден выплачивать владельцу франшизы фиксированную сумму — роялти. При этом не имеет значения, насколько высока прибыль франчайзи, и есть ли она вообще. На этом моменте «сгорают» многие бизнесмены, работающие по франшизе.
Можно с уверенностью сказать, что франчайзинг требует от предпринимателя меньше усилий для выхода на рынок и получения прибыли, но намного больше финансовых вливаний на начальных этапах работы бизнеса. Владелец франшизы может выставлять очень жёсткие требования к имуществу, помещениям, уровню квалификации персонала, и все расходы по удовлетворению этих условий полностью ложатся на плечи франчайзи.
Франчайзинг — неравная юридическая игра.
Чем успешнее и богаче франчайзер, тем больше у него сильных юристов в штате. А это значит, что договор, который с ним заключает предприниматель, наверняка будет изобиловать запутанными приёмами и тонкостями, направленными на максимальную выгоду франчайзера, пусть даже в убыток приобретателю франшизы. Случаи, когда франчайзи из-за своей юридической неподготовленности подписывал договор с невыгодными для себя условиями, и терпел впоследствии убытки, вполне реальны.
Для того, чтобы снизить риски при покупке франшизы и общаться с её правообладателем на одном уровне, желательно привлечь к участию в сделке опытных юристов. Наша компания располагает штатом сильнейших специалистов экономического профиля с обширным опытом работы. Без всякого преувеличения можем заявить, что одно только присутствие наших юристов на переговорах охладит пыл франчайзера, вынудит его ощутимо смягчить условия договора и забыть о попытках насадить будущего франчайзи на искусно замаскированный крючок финансовых обязательств.
Вас также может заинтересовать:
Налогообложение игорного бизнеса
Десять лет назад, в 2006 году для игорного бизнеса в нашей стране наступил чуть ли не ледниковый период — был принят закон, согласно которому почти .
Налогообложение при продаже бизнеса
Продажа имущественных прав на предприятие — юридический процесс, в котором принимают участие 3 стороны: текущий собственник, будущий собственник и государственные органы. При этом все 3 .
Налогообложение малого бизнеса
В развитых капиталистических странах малый бизнес составляет основу экономики, более половины её объёма. В России, к сожалению, дела обстоят иначе: малые предприятия дают всего около .
Оптимизация налогов организации
Ни один предприниматель в мире не любит платить налоги. Практически все российские бизнесмены считают, что они чрезмерно высоки и государство забирает у них в свой .
Источник: 1consultco.ru