По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Стороны контракта не обязаны заключать упомянутое в запросе соглашение.
Вместе с тем само по себе заключение такого соглашения не должно считаться изменением цены контракта и не противоречит законодательству.
Обоснование позиции:
Прежде отметим, что с точки зрения налогового законодательства налогоплательщик НДС обязан при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога (п. 1 ст. 168 НК РФ).
Сумма налога, предъявляемая покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, указывается в счете-фактуре, который продавец обязан выставить покупателю при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав (п. 3 ст. 168, подп. 11 п. 5 ст. 169 НК РФ).
НДС в госзакупках для УСНО, что делать если в контракте указан НДС?
Однако Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ) основывается в том числе на положениях Гражданского кодекса РФ, а контракт, заключаемый в соответствии с этим Законом, представляет собой гражданско-правовой договор (ч. 1 ст. 2, пп. 8, 8.1 ст. 3 Закона N 44-ФЗ).
Таким образом, к отношениям по контрактам применяются положения Гражданского кодекса РФ с учетом особенностей, установленных Законом N 44-ФЗ.
В силу же требований ст. 2 НК РФ, пп. 1, 3 ст. 2 ГК РФ к налоговым отношениям гражданское законодательство по общему правилу не применяется, а гражданские правоотношения, в свою очередь, не регулируются налоговым законодательством. Уплата тех или иных налогов, в том числе НДС, осуществляется в соответствии с правилами, установленными налоговым законодательством, тогда как отношения между сторонами гражданско-правового договора (включая договор аренды) определяются в соответствии с гражданским законодательством.
Согласно ч. 1 ст. 34 Закона N 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом (при закрытых закупках), документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с данным Законом извещение или приглашение принять участие в определении контрагента, документация, заявка не предусмотрены. По общему правилу контракт по итогам электронной процедуры заключается по цене, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт (подп. “б”-“в” п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона N 44-ФЗ).
Экономия на налогах: договор подряда вместо трудового
В силу ч. 2 ст. 34 Закона N 44-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение его условий, и в первую очередь – о цене не допускается, за исключением случаев, предусмотренных указанным Законом. При этом нормы ст. 95, ст. 112 Закона N 44-ФЗ, п. 11 ч. 1 ст.
18 Федерального закона от 08.03.2022 N 46-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации”, предусматривающие случаи изменения цены, не предусматривают такого изменения в зависимости от применяемой контрагентом системы налогообложения и допускают такое изменение только по соглашению сторон.
Отметим, что ни Закон N 44-ФЗ, ни Гражданский кодекс РФ не определяют порядок формирования цены договора (контракта) в зависимости от режима налогообложения, применяемого контрагентом, и не предписывают указывать в договоре (контракте), что его цена включает или не включает НДС. Согласно же п. 1 ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, независимо от того, из каких составляющих (включая налоговые) эта сумма складывается. Независимо от наличия в контракте указания на включение в его цену НДС заказчик должен оплатить работы по цене, определенной контрактом, и не вправе уменьшить размер оплаты на сумму НДС (смотрите также, например, пп. 8-11 письма Минэкономразвития России от 30.09.2014 N Д28И-1889, письмо Минэкономразвития России от 21.04.2017 N Д28и-1679 и др. письма этого ведомства, письма Минфина России от 13.10.2017 N 24-01-09/68987, от 26.09.2017 N 24-03-07/62238, от 21.09.2017 N 24-03-08/61212 и др., постановление АС Северо-Кавказского округа от 07.07.2017 N Ф08-4621/17, постановление АС Московского округа от 28.04.2016 N Ф05-4344/16, постановление Девятнадцатого ААС от 13.04.2016 N 19АП-571/16).
В связи с этим следует учитывать, что в судебной практике выработана правовая позиция, в соответствии с которой в гражданско-правовых отношениях сторон договора сумма НДС является частью цены связывающего их договора, которая вычленяется из этой цены для целей налогообложения (смотрите, например, определение СК по экономическим спорам ВС РФ от 23.11.2017 N 308-ЭС17-9467, определение Конституционного Суда РФ от 21.12.2011 N 1856-О-О, постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 5451/09). Это правило действует, если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя сумму налога и иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению договора, или прочих условий договора (п. 17 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33).
Следовательно, содержащиеся в тексте контракта указания на то, что цена контракта “включает НДС” или установлена “без учета НДС”, по существу, лишь отражают порядок формирования этой цены, определяемый с учетом требований налогового законодательства, которые носят императивный характер и не могут быть отменены либо изменены соглашением сторон договора (контракта) (ст. 432 ГК РФ). Такое указание не является по своему существу условием контракта, а только указанием на одну из составляющих цены контракта, не влияя на размер этой цены и тем более на обязанность контрагента уплачивать НДС или его освобождение от данной обязанности.
Таким образом, в приведенной ситуации внесение в контракт соответствующих изменений не является неизбежно необходимым: фактическая уплата или неуплата НДС и оформление соответствующих документов осуществляется в силу закона, помимо условий контракта. При этом, как указано в п. 42 Обзора судебной практики ВС РФ N 3 (2019) (утвержден Президиумом ВС РФ 27.11.2019), в случае утраты налогоплательщиком права на применение УСН в период выполнения работ по контракту, цена которого определена без учета НДС, сумма НДС должна начисляться в пределах установленной контрактом твердой цены…
Вместе с тем, разумеется, стороны договора вправе заключить дополнительное соглашение, зафиксировав в нем то обстоятельство, что подрядчик с определенной даты является налогоплательщиком НДС, в связи с чем оплата выполненных после этого момента работ осуществляется по ранее предусмотренной цене, включающей НДС. Таким соглашением не изменяется общая сумма, подлежащая уплате контрагенту, оно не может квалифицироваться как направленное на изменение цены или иных условий, изменение которых запрещено Законом N 44-ФЗ. Косвенно сказанное подтверждает позиция, изложенная в письме Минфина России от 01.02.2019 N 03-07-03/5762.
Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Верхова Надежда
Источник: gkgz.ru
упрощенная система налогообложения как прописать в договоре
Упрощенная система налогообложения как прописать в договоре
(1).jpg)
Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.
Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
Организация применяет УСН. Какую формулировку корректнее указывать в договорах для отражения того факта, что организация не является плательщиком НДС:
— НДС не облагается на основании статей 346.12 и 346.13 главы 26.2 НК РФ
или
— НДС не облагается на основании статьи 346.11 главы 26.2 НК РФ?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Законодательством не установлены требования к содержанию договора в части указания, что цена договора установлена без НДС.
На практике принято указывать фразу НДС не облагается со ссылкой на норму НК РФ, на основании которой реализация товара (работы, услуги) не облагается НДС. При применении УСН такой нормой является п. 2 ст. 346.11 НК РФ.
Однако и фраза НДС не облагается на основании статей 346.12 и 346.13 главы 26.2 НК РФ также допустима и не вводит контрагента в заблуждение, поскольку также свидетельствует о том, что НДС не исчисляется в связи с тем, что продавец является налогоплательщиком УСН.
Анализ примеров судебной практики (по спорам, не касающимся рассматриваемого вопроса) показывает, что в договорах встречаются оба варианта формулировки, что не препятствует судьям правильно определять цену договора.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ткач Ольга
Ответ прошел контроль качества
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
————————————————————————
*(1) Плательщиками НДС признаются организации и индивидуальные предприниматели, в частности, реализующие на территории РФ товары (работы, услуги) (п. 1 ст. 143 НК РФ, пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
В силу п. 1 ст. 168 НК РФ плательщиками НДС при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязаны предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму НДС.
Таким образом, на организации и ИП, реализующие на территории РФ какие-либо товары (работы, услуги), возлагается обязанность, помимо самой цены товара, предъявлять покупателям к оплате суммы НДС.
Исключение сделано для тех продавцов (исполнителей), которые освобождаются от обязанности исчисления НДС, например:
— применяющих специальные режимы налогообложения, которыми предусмотрено освобождение уплаты отдельных налогов, в т.ч. НДС (п. 2 и п. 3 ст. 346.11, п. 4 ст. 346.26 и п. 11 ст. 346.43 НК РФ);
— получивших освобождение в соответствии со ст. 145 НК РФ;
— осуществляющих операции, не облагаемые НДС на основании ст. 149 НК РФ.
*(2) За исключением ввозного НДС, подлежащего уплате при импорте товаров, а также НДС, уплачиваемого налоговыми агентами, и при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), договором инвестиционного товарищества, договором доверительного управления имуществом или концессионным соглашением на территории РФ (в соответствии со статьями 161 и 174.1 НК РФ соответственно).
*(3) Смотрите, например:
— постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2017 г. N 18АП-13626/17 (стоимость услуг не облагается НДС на основании п. 2 ст. 346.11 НК РФ);
— постановление Арбитражного суда Уральского округа от 1 марта 2016 г. N Ф09-1339/16 по делу N А60-11841/2015 (Стоимость услуг по настоящему договору не облагается НДС на основании п. 2 ст. 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с применением исполнителем упрощенной системы налогообложения);
— постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2019 г. N 09АП-58332/19 (НДС не облагается на основании п. 2 ст. 346.11 НК РФ);
— постановление Арбитражного суда Московского округа от 23 октября 2019 г. N Ф05-15386/19 по делу N А40-203796/2018 (НДС не облагается на основании статьи 346.11 (12) главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации).
Или:
— постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2019 г. N 02АП-7583/19 (НДС не облагается на основании статей 346.11 и статей 346.12 главы 26.2 НК РФ в связи с применением исполнителя упрощенной системы налогообложения);
— постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 июля 2019 г. N 10АП-11192/19
(НДС не облагается на основании ст. 346.12 и 346.13 главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации);
— постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15 июля 2019 г. N 07АП-4158/19 (НДС не облагается (согласно статье 346.12, статье 346 главы 26.2 НК РФ));
— Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2018 г. N 03АП-252/18 (НДС не облагается на основании пункта 2 статьи 346.13 Налогового Кодекса Российской Федерации).
Как правильно: без НДС или НДС не облагается?
НДС не облагается, без НДС. Само по себе это одно и то же. Однако, заключая договор с продавцом, освобожденным от НДС, к выбору формулировки нужно подходить с осторожностью. Последствия могут быть разными. Будем разбираться.
Счет-фактура – главный документ по НДС
Правила заполнения счета-фактуры, применяемого при расчетах по налогу на добавленную стоимость (утв. Постановлением Правительства от 26 декабря 2011 г. № 1137) предусматривают, что ставка НДС указывается в графе 7 счета-фактуры. По операциям, указанным в пункте 5 статьи 168 НК РФ, вносится запись «без НДС» (здесь как раз говорится об освобождении от НДС по статье 145 НК РФ).
Напомним, что такое освобождение можно использовать на общей системе налогообложения, когда за 3 предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации (без учета НДС) не превысила в совокупности 2 000 000 рублей.
Если продавец освобождается от НДС по статье 145 НК РФ, он остается обязанным выставлять счета-фактуры. В этом случае в графе 7 счета-фактуры пишут «Без налога (НДС)» (или «Без НДС», как сказано в правилах). На это прямо указывает пункт 5 статьи 168 НК РФ.
Заметим, что если «освобожденец» выставит покупателю счет-фактуру с выделенной суммой НДС, то ему нужно всю сумму налога уплатить в бюджет и сдать декларацию по НДС (п. 5 ст. 173 НК РФ).
Читайте в бераторе «Практическая энциклопедия бухгалтера»
Налоговый кодекс упоминает еще расчетные и первичные документы, где налог должен быть выделен отдельной строкой (п. 4 ст. 168 НК РФ). О договорах в кодексе ничего не говорится.
Однако, заключая договор с продавцом, освобожденным от НДС по статье 145 НК РФ, к выбору формулировки нужно подходить с осторожностью.
Без НДС
Стороны договора договорились, что сумма оплаты указывается без НДС. Это соответствует требованию статьи 168 НК РФ, где сказано, что сумма НДС предъявляется дополнительно к цене товара, работы или услуги. Поэтому, если продавец освобожден от НДС по статье 145 НК РФ, то НДС он покупателю не предъявляет.
И если у продавца появляется обязанность по уплате НДС, он вправе просто увеличить стоимость отгрузки на сумму налога и указывать это в счетах на оплату.
Увеличить на сумму НДС цену, указанную в договоре, без заключения дополнительного соглашения об увеличении стоимости можно, если в договоре сумма оплаты указана без НДС. Это соответствует нормам статьи 168 НК РФ.
НДС не облагается
Это может означать, что товар, работа или услуга, за которую определена цена, налогом не облагается, то есть относится к льготируемым. Все в порядке, если он таким и останется до конца действия договора.
Если же эта формулировка использована в случае, когда продавец на момент заключения договора освобожден от НДС по статье 145 НК РФ, то неприятности могут возникнуть, если он в периоде действия договора потеряет право на освобождение. Тогда формулировка «НДС не облагается» становится просто ошибочной.
Читайте в бераторе «Практическая энциклопедия бухгалтера»
В этом случае без дополнительного соглашения к договору не обойтись. Ведь в нем появилось условие, являющееся незаконным. Кроме того, если покупатель работает на общей системе и может пользоваться правом на вычеты, применять вычеты при наличии записи в договоре о том, что реализация НДС не облагается, может не понравиться проверяющим.
Если исполнитель на УСН, то в договоре нужно написать, что НДС не облагается в соответствии с пунктом 2 (для юрлиц) или пунктом 3 (для ИП) статьи 346.11 НК РФ.
Читайте в бераторе «Практическая энциклопедия бухгалтера»
электронное издание
100 БУХГАЛТЕРСКИХ ВОПРОСОВ И ОТВЕТОВ ЭКСПЕРТОВ
Полезное издание с вопросами ваших коллег и подробными ответами
наших экспертов. Не совершайте чужих ошибок в своей работе!
Свежий выпуск издания доступен подписчикам бератора бесплатно.
Выбор читателей
С 1 ноября 2021 года – новые субсидии для МСП
Изменения бухгалтерского и налогового законодательства с 2022 года
Изменения трудового законодательства с 2022 года: важное для бухгалтера и директора
Подрядчик на УСН может учесть оплату работ субподрядчика
В соответствии с Гражданским кодексом (п. 1 ст. 706 ГК РФ) подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков), если в договоре подряда не прописана обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично. Как привлечение к работе субподрядчика отражается на расчете налога у подрядчика на УСН?