Одна из главных проблем, которую должны решить стороны при создании договорных инструментов, – уложить согласованные решения в заданные правовые рамки. Эта проблема решается с помощью оценки правовых оснований формирования договора.
Указанные основания формирования договора разграничиваются на две большие группы:
- нормативные;
- ненормативные.
Вторая группа оснований формирования договора включает:
- ненормативные правовые акты;
- обычаи делового оборота;
- деловые обыкновения;
- рекомендательные правовые акты;
- судебные прецеденты;
- действующие положения ранее заключенных фирмой договоров.
С точки зрения российского права общие правила оценки правовых оснований формирования договора таковы:
- нормативные и ненормативные основания формирования договора должны оцениваться не изолированно, а в системной взаимосвязи;
- публично-правовые нормативные основания имеют безусловный приоритет над частноправовыми нормативными и ненормативными основаниями;
- императивные нормы имеют приоритет над диспозитивными нормами, ненормативными правовыми актами, обычаями делового оборота и деловыми обыкновениями;
- диспозитивные нормы имеют приоритет над обычаями делового оборота;
- обязательные судебные прецеденты (решения Конституционного Суда РФ, постановления Пленума и Президиума ВАС РФ) играют решающую роль при уяснении смысла и практики применения нормативных и ненормативных оснований формирования договора;
- действующие положения ранее заключенных фирмой договоров хотя и не носят обязательного характера для создаваемого договора, однако должны учитываться при определении его содержания для исключения противоречий.
Особую сложность в договорной практике представляет работа с нормативными основаниями формирования договора публично-правового свойства. Это обусловлено неоднородностью характера влияния соответствующих оснований на усмотрение сторон в определении содержания разрабатываемого договора. В зависимости от характера такого влияния указанные основания формирования договора разделяются на две подгруппы. Первая подгруппа включает публично-правовые нормы, прямо ограничивающие усмотрение сторон в определении содержания договора. Соответствующие нормы содержат императивные запреты, предписания или ограничения в определении содержания договора.
ЮРПРОСВЕТ. Часть 2. Правовые основы создания бизнеса. Государственная регистрация.
Примером подобного рода нормативных оснований формирования договора могут служить положения ст. 11 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ “О защите конкуренции”, запрещающие включать в договор условия, невыгодные контрагенту и не относящиеся к предмету договора. Такими же нормативными основаниями являются п. п. 7, 8 и 9 Положения об осуществлении контроля за внешнеэкономической деятельностью в отношении химикатов, оборудования и технологий, которые могут быть использованы при создании химического оружия, устанавливающие обязательные требования к содержанию договоров, в которых в качестве объекта торгового оборота выступают товары, включенные в Список химикатов, оборудования и технологий, в отношении которых установлен экспортный контроль. В частности, в таких договорах обязательно должны быть указаны цель и место использования вывозимого из России товара, а также ряд дополнительных обязательств покупателя. Отсутствие в договоре условий, определяемых подобными публично-правовыми нормами, либо формулирование их содержания иным образом, нежели это определено соответствующими нормами, влечет юридическую порочность (полную или частичную недействительность) данного договора.
Правовые основания для ведения бизнеса на Бали
Если согласованная сторонами цена товара будет отклоняться более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых поставщиком по идентичным (однородным) товарам в течение непродолжительного периода времени, то этот договор будет подвергнут налоговому контролю на предмет соответствия цены договора уровню рыночных цен.
Очень важную роль в российской договорной практике приобретают судебные прецеденты. Хотя в учебниках пишется, что российское право не является прецедентным, однако на практике дело обстоит совсем наоборот.
Судебными прецедентами являются сформулированные судами определенной инстанции правовые позиции по вопросам толкования и применения норм права. По степени своей важности судебные прецеденты следует разделять на обязательные и рекомендательные (убеждающие).
К обязательным судебным прецедентам как основаниям формирования договора относятся правовые позиции Конституционного и Высшего Арбитражного Судов РФ. В решениях Конституционного Суда РФ такие правовые позиции именуются “конституционно-правовыми истолкованиями” норм права. Высший Арбитражный Суд РФ формулирует обязательные для судов правовые позиции в постановлениях Пленума и Президиума, в том числе по конкретным делам. В качестве рекомендательных судебных прецедентов в российском договорном праве рассматриваются выводы судей ВАС РФ о применении норм права в так называемых отказных определениях о передаче дел в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора, а также судей федеральных арбитражных судов округов в постановлениях по конкретным делам. Выводы судей арбитражных судов первой и апелляционной инстанций о толковании и применении норм права прецедентными не считаются.
Помимо судебных прецедентов при создании договорных инструментов необходимо учитывать специальные судебные доктрины, а именно:
- доктрину “разумной деловой цели” договора;
- доктрину “существо над формой”;
- доктрину “сделка по шагам”.
Доктрина разумной деловой цели применяется для выявления злоупотреблений в применении договорного инструментария. Отсутствие или недоказанность такой цели являются косвенным признаком соответствующих злоупотреблений. Доктрина “существо над формой” означает, что решающее значение для судебной оценки договорных инструментов имеет не их название и документальное отражение связанных с ними операций, а экономическая и правовая суть опосредуемых договорами отношений. Доктрина “сделка по шагам” ориентирует суды на детальный анализ договорных отношений фирмы в их системной взаимосвязи, особенно при определении налоговых последствий.
Источник: student-servis.ru
4. Организационно-правовые основы предпринимательской деятельности
4.1. Понятие предпринимателя (правовая база предпринимательства)
Понятие и виды предприятий:
В условиях рыночной экономики изменяется положение предприятий. Теперь им, чтобы выжить, необходимо бороться за клиента, предлагая ему конкурентоспособную и высококачественную продукцию. Они заинтересованы в достижении максимальных результатов с наименьшими затратами, поскольку лишь, получив прибыль, можно получить больший доход и преимущество обеспечить благополучие своих работников. Естественно, что в таких условиях должен измениться и правовой статус предприятия, порядок управления им, а также его взаимоотношения с государством. Основными нормативными актами, регулирующими эти вопросы, являются Законы РФ «О собственности в РФ», «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и «О приватизации».
Предприятие – это совокупность людей, объединившихся для совместной хозяйственной деятельности. Оно создается в порядке, установленном действующим законодательством, и имеет целью производство товаров и оказание услуг для удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли. Каждое предприятие обладает самостоятельностью. Она состоит в том, что предприятие независимо проводит свою деятельность и по своему усмотрению распоряжается выпускаемой продукцией и прибылью, оставшейся после уплаты налогов и других обязательных платежей.
Предприятия можно классифицировать по разным основаниям: являются ли они юридическими лицами, имеют ли коммерческий характер или в чьей то собственности они находятся. Так, юридическими лицами являются предприятия в форме смешанного товарищества и акционерного общества, но не полные товарищества или индивидуальные (семейные) частные предприятия. Коммерческими считаются те, которые нацелены в основном на извлечение прибыли. Такие предприятия создаются, например, в форме хозяйственных обществ и товариществ, тогда как некоммерческие – в форме общественных или религиозных организаций, потребительских кооперативов и т.д. Они могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это необходимо для выполнения их уставных задач.
Особое значение имеет форма собственности на имущество предприятия. По этому основанию можно выделить частные предприятия, т.е. находящиеся в собственности граждан (индивидуальные (семейные) предприятия, крестьянские (фермерские) хозяйства и т.д.); государственные предприятия; муниципальные предприятия; предприятия общественных организаций и предприятия, собственниками которых выступают религиозные организации. Предприятия могут также создаваться на основе договора аренды государственного или муниципального предприятия с последующим его выкупом. Если этот выкуп состоится, то предприятие перейдет в собственность граждан, и тем самым изменится его организационно-правовая форма. Наконец, создание предприятия возможно и на основе смешанных форм собственности.
Эта классификация имеет не только и не столько теоретический, сколько практический смысл. Ведь от того, к какому виду относится предприятие, зависит его правовой статус.
Функции предприятия, занимающегося в основном коммерческой деятельностью, проистекают из целей их создания, взаимоотношений с потребителями и государством. В действующем законодательстве нашли свое закрепление такие функции предприятий:
1. Производственная. Изначально предприятия (исключая некоммерческие) создаются для производства каких-либо товаров, оказания услуг и осуществления работ. Предприятие самостоятельно планирует свою деятельность и определяет перспективы развития. При этом оно ориентируется а потребителя, изучая спрос и состояние рынка. Основу такого планирования составляют договоры, заключаемые с потребителями, а также договоры с государственными органами и поставщиками материально-технических ресурсов.
2. Коммерческая. Для предприятия важно не только произвести продукцию, но и выгодно сбыть ее. Реализация товаров и услуг происходит по определенным ценам. Законодательство предусматривает, что они устанавливаются самостоятельно на основе договора с потребителем или посредником. На отдельные виды товаров, работ и услуг могут устанавливаться и государственные цены.
Эта Функция может осуществляться как внутри государства, так и за его пределами, если предприятие имеет право внешнеэкономической деятельности.
3. Финансово-хозяйственная функция. В результате производственной деятельности у предприятия формируются финансовые ресурсы, необходимые для работы. Они слагаются из прибыли, полученной от реализации продукции. Кроме того, источником их являются кредиты, полученные предприятием в банках. Предприятие и его должностные лица несут полную ответственность за соблюдение кредитных договоров и расчетной дисциплины и обязаны своевременно и без долгов уплачивать проценты по кредитам.
4. Социальная функция. Предприятие несет обязанность по обеспечению своим работникам минимального уровня заработной платы, безопасных и здоровых условий труда. Оно может устанавливать для них дополнительные отпуска, сокращенный рабочий день и иные льготы, исходя из возможностей предприятия.
5. Административная функция. Предприятие обязано производить налоговые отчисления в соответствии с действующим законодательством, а также другие необходимые платежи. Правовыми нормами предусмотрен ряд налогов, которые взимаются с предприятий, имеющих коммерческую направленность.
Высшим органом управления предприятия является совет (собрание, правление и т.д.) предприятия. Название, порядок формирования и компетенция высшего органа определяется его Уставом. Например, высшим органом акционерного общества является общее собрание акционеров. Численность собрания (совета, правления) предусматривается в Уставе предприятия. На заседании Совета предприятия может избираться его председатель, если это закреплено в Уставе.
Повседневное оперативное управление осуществляет руководитель предприятия. Как будет называться руководитель предприятия (директор, президент и т.д.) – это зависит от соответствующей формулировки в его Уставе. При найме руководителя с ним может быть заключен трудовой договор либо контракт.
В контракте оговариваются права, обязанности и ответственность руководителя перед собственником имущества и трудовым коллективом, условия оплаты труда, срок контракта, условия освобождения от должности. Полномочия руководителя по управлению предприятием состоят в том, что он действует от имени предприятия без доверенности, распоряжается его имуществом, заключает договоры и контракты, открывает счета в банках, утверждает штаты, издает приказы и распоряжения, обязательные для всех работников предприятия. Руководитель может быть досрочно освобожден от должности при нарушении им законодательства или условий заключенного с ним контракта.
В управлении предприятием участвует трудовой коллектив. Его составляют все граждане, которые участвуют своим трудом в работе предприятия на основе трудового договора или контракта. Полномочия трудового коллектива зависят от того, кто является собственником предприятия. Однако, независимо от формы собственности, решает вопросы о необходимости заключения с администрацией (руководитель и его заместитель) коллективного договора в соответствии с уставом предприятия, определяет перечень льгот и порядок их предоставления работникам предприятия.
Трудовой коллектив государственного или муниципального предприятия обладает также правом рассмотрения и внесения изменений в Устав предприятия, определения (совместно с учредителем) условий заключения контракта при найме руководителя, принятия решения о создании нового предприятия на основе структурного подразделения. Особенностью деятельности трудового коллектива по управлению государственным и муниципальным предприятием является то, что для осуществления своих полномочий трудовой коллектив создает свои органы: общее собрание трудового коллектива, которое избирает совет трудового коллектива.
Более конкретно полномочия трудового коллектива по управлению предприятием, его взаимоотношения с учредителем, собственником предприятия регулируются уставом предприятия и другими нормативными актами, соглашениями. Одним из важнейших соглашений является коллективный договор. Он может заключаться на всех предприятиях независимо от формы собственности.
В коллективном договоре определяются взаимоотношения трудового коллектива с администрацией по следующим направлениям: производственные и трудовые отношения на предприятии, вопросы охраны труда и техники безопасности, социального развития коллектива, охрана здоровья членов трудового коллектива. От того, насколько удачно будет составлен этот договор, во многом зависит защита прав как всего трудового коллектива, так и каждого из его работников. Положения коллективного договора не должны противоречить действующему законодательству о труде, уставу предприятия и другим нормативным актам.
Источник: studfile.net
Правовые основания бизнеса это
Ни один руководитель, управляя предприятием, компанией, организацией, учреждением, независимо от формы собственности, вида деятельности и масштаба производства не сможет осуществлять руководство без знания правовых основ ведения бизнеса.
Поэтому такая тема изучается на первых лекциях по программе «Мастер Делового Администрирования». Курс лекций позволят сформировать у специалистов, которые уже имеют профессиональное высшее образование, необходимые дополнительные знания, которые будут фундаментом при осуществлении ими управленческой деятельности в рыночных условиях, когда они будут работать уже с присвоенной им степенью Мастера Делового Администрирования.
Так как слушателями программы МВА являются владельцы различных компаний, руководители среднего и высшего звена предприятий, они не понаслышке знакомы со всеми тонкостями и сложностями ведения бизнеса. Хорошо, если в штате предприятия есть опытные юристы и специалисты, которые отлично знают законодательство, разбираются во всех правовых коллизиях, нюансах, вовремя примут правильное решение, чтобы избежать неблагоприятных последствий для компании. А если таковых специалистов у вас нет и в ближайшее время не ожидается их появление на горизонте, сами изучайте правовое законодательство, задавайте вопросы, вникайте во все процессы обсуждения, чтобы быть в курсе всех нюансов бизнеса, знать, как решить проблемы и как не нарушить закон, занимаясь предпринимательской деятельностью. Ликвидируйте свою безграмотность в сфере права в бизнесе, и тогда жить и работать станет намного проще и спокойнее.
Вы должны понимать, для чего изучаются правовые основы бизнеса. Прежде всего чтобы:
- видеть в сложившейся конфликтной ситуации правовой способ выхода из нее;
- знать, куда можно обратиться, чтобы получить правовую защиту;
- правильно поставить задачу юрисконсульту, адвокату, и уметь правильно проконтролировать ее выполнение и совершаемые ими действия;
- умело просчитать последствия своих действий в юридическом аспекте;
- знать все свои права, если вдруг совершили какое-то правонарушение;
- уметь лично и собственноручно составить в случае необходимости простой правовой документ (например, договор);
- понимать суть законодательных и нормативных актов, уметь правильно их толковать;
- получить от бизнеса все и больше, что может быть положено вам по законам;
- быть вооруженным знаниями, использовать все возможные юридические просчеты контрагентов и конкурентов;
- не быть жертвой тех лиц, которые могут воспользоваться вашими «пробелами» в знаниях законов;
- суметь правильно выйти из любой спорной ситуации, не доводя дело до разбирательства в суде, так как судебная волокита всегда обходится дорого;
- смогли участвовать, если вдруг понадобится, при рассмотрении вашего дела в судах, знать, о чем идет речь, и не растеряться;
- в случае, если нужно решить не очень сложные правовые проблемы, суметь самостоятельно принять решение и осуществить его, не обращаясь за помощью к юристу;
- не сделать глупую юридическую ошибку, от которой самому будет стыдно и смешно, когда узнаете возможное правильное решение;
- зная основы «изнутри», теперь сможете уверенно отказаться от исполнения незаконных юридических требований и обязанностей.
Вы должны иметь много знаний о правильном ведении бизнеса, а также и о последствиях, которые могут наступить при ведении его с нарушениями действующих законов.
Прежде всего, вы должны знать, что, даже не зная законов, вы не освобождаетесь от ответственности, это всем давно известно.
Источник: lib-bkm.ru
