Бремя доказывания обстоятельств, указывающих на фактическое осуществление гражданином предпринимательской деятельности, лежит на налоговом органе
В числе признаков, не позволяющих квалифицировать деятельность физического лица в качестве предпринимательской, приведены следующие:
– доходы получены не в связи с самостоятельной предпринимательской деятельностью (в качестве примера указана деятельность акционеров, которая сама по себе не является предпринимательской, поскольку ее осуществляют не акционеры как таковые, а само акционерное общество). Данный вывод распространяется и на иные, помимо владения акциями, права участия в уставном капитале коммерческой организации;
– отсутствует признак систематичности извлекаемой прибыли. Так, например, разовое оказание личных услуг, а также отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ не могут однозначно свидетельствовать о предпринимательском характере деятельности физического лица.
Доказательства, подтверждающие факт занятия деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли:
Продал две квартиры — считай, предприниматель! ВС РФ о признаках предпринимательской деятельности
– показания лиц, оплативших товары, работу, услуги, расписки в получении денежных средств,
– выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг),
– размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений.
Вместе с тем само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию указанного правонарушения, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом.
НДС и незаконная предпринимательская деятельность
Как рассказала ФНС России, если налоговым органом будет доказано осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, не зарегистрированным в качестве ИП и заключившим соответствующие договоры в качестве физического лица, то в отношении дохода от данной деятельности это лицо является, в частности, плательщиком НДС. Данный вывод следует, в том числе, из определений Верховного Суда Российской Федерации от 03.09.2014 по делу № 304-ЭС14-223, от 08.04.2015 по делу № 59-КГ15-2, от 20.07.2018 по делу № 16-КГ18-17.
Во всех вышеперечисленных делах с участием физических лиц подлежащий уплате в бюджет НДС был начислен налоговым органом сверх установленных в заключённых ими договорах цен, и вопрос, связанный с правильностью такой методики расчёта налоговых обязательств, не являлся предметом спора между сторонами и предметом изучения судов.
Файлы для скачивания
- Письмо ФНС России о незаконнной предпринимательской деятельности.rtf (334Kb)
Источник: taxpravo.ru
Параграф 24 «Правовые основы предпринимательской деятельности»
Вопрос №1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности
Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Признаки предпринимательской деятельности:
1.Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью.
Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности.
Организационная самостоятельность — это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о занятии такой деятельностью, выбора ее вида, организационно-правовой формы осуществления, круга учредителей и т.п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпринимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права. Поэтому то правоотношение, которое складывается при осуществлении предпринимателем своей деятельности, в науке предпринимательского права квалифицируется как абсолютное.
Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от трудовой. Заключив трудовой договор, работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, выполнять возложенные на него обязанности, соблюдать трудовую дисциплину. Проявление инициативы при осуществлении трудовой деятельности также возможно, однако очевидно, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринимателя.
2.Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Рисковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий, которые при плохих результатах хозяйствования могли обратиться за поддержкой к государству. Вполне объяснимо в связи с этим, что такой чисто рыночный институт, как институт несостоятельности (банкротства), возрождается в нашей стране только с переходом к рынку.
Предпринимательский риск — мощный стимул к успешной работе; уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска, т.е. риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов.
3.Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.
Следует заметить, что цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ. Нельзя не обратить внимания и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли.
К сожалению, четких количественных критериев систематичности законодательством пока не выработано. Законодательный пробел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от этой деятельности в общих доходах лица, «существенность» прибыли, получение ее определенное число раз за конкретный отчетный период и др.Как представляется, в данном случае арифметические категории не могут быть применимы. Важно то, что предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе.Безусловно, систематическое получение прибыли не может рассматриваться в качестве единственной цели предпринимательской деятельности. Вместе с тем чисто теоретической представляется конструкция, предлагаемая в литературе, которая допускает выход на рынок предпринимателя, не ставящего перед собой в качестве стратегической задачи извлечение прибыли как результата своей деятельности.
4.В соответствии с легальным определением предпринимательской деятельности прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Данный признак, как представляется, сформулирован весьма неудачно.
Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. Почему, например, нужно вести речь лишь о правомочии пользования в отношении имущества? А если субъектом извлекается прибыль в процессе реализации права распоряжения имуществом?
Видимо, не имело смысла в законе перечислять возможные направления предпринимательской деятельности, так как они определяются прежде всего рынком. Стоит отметить, что в понятии предпринимательской деятельности, которое было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности», данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.
5.Самостоятельная ответственность предпринимателя своим имуществом также является признаком предпринимательской деятельности, не вошедшим в легальное определение.
6.Наконец, как сказано в ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Такой признак предпринимательской деятельности, как осуществление ее лицами, зарегистрированными в установленном порядке, — формальный признак, т.е. признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной.
Статьей 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за:
— Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица;
— Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна);
— Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией);
— Осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).
Примечание. Понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.
Ответственность: предупреждение, штрафы, штрафы с конфискацией изготовленной продукции, административное приостановление деятельности.
Источник: megaobuchalka.ru
ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И ВИДЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Проводимые в Российской Федерации рыночные реформы предусматривают создание свободного рынка товаров и услуг, расширение и укрепление сферы предпринимательской деятельности. В этих условиях главными действующими лицами в экономике страны становятся предприниматели. За годы реформ понятие предпринимательства претерпело существенные изменения.
Согласно ч. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательская деятельность — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Из законодательного определения можно выделить пять основных признаков предпринимательской деятельности:
1. Самостоятельность предпринимательской деятельности предполагает имущественную и организационную независимость субъекта предпринимательской деятельности.
Имущественная самостоятельность проявляется в наличии у субъекта экономической базы для осуществления предпринимательской деятельности: имущества, денежных средств и т. п.
Организационная самостоятельность означает, что субъект может принимать самостоятельные решения при осуществлении им предпринимательской деятельности. Субъект сам определяет способы реализации своих товаров, выбирает партнеров для заключения договора. Важное условие коммерческой свободы свободное ценообразование. Но здесь можно говорить лишь об определенных рамках самостоятельности .
- 2. Рисковый характер предпринимательской деятельности является неотъемлемой частью рыночной экономики. Речь идет о «хозяйственном риске», то есть о возможности наступления неблагоприятных имущественных последствий для предпринимателя. Основным риском является риск неполучения прибыли либо получение прибыли в меньшем объеме, чем ожидалось.
Предприниматель отвечает за риск своим имуществом. За результат своей деятельности он несет ответственность в пределах, определяемых его организационно-правовой формой.
- 3. Систематическое получение прибыли — основная цель предпринимательской деятельности означает, что деятельность, признаваемая в качестве предпринимательской, осуществляется субъектом с целью неоднократного (постоянного) извлечения прибыли.
Прибыль в силу различных обстоятельств может отсутствовать, но если целью деятельности являлось ее получение, такая деятельность должна быть признана предпринимательской. Систематическим получением прибыли признается получение прибыли два раза и более.
- 4. Цель деятельности — извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг. Данный признак указывает на источники прибыли в ходе осуществления предпринимательской деятельности. Однако данный перечень не является исчерпывающим. Многообразие направлений предпринимательской деятельности не исключает и иные источники получения прибыли.
- 5. Государственная регистрация участников предпринимательской деятельности — юридический факт, предшествующий началу осуществления предпринимательской деятельности. Субъекты предпринимательской деятельности для получения статуса предпринимателя должны быть зарегистрированы в этом качестве государственными органами в установленном порядке. Деятельность по извлечению прибыли без государственной регистрации влечет за собой юридическую ответственность.
См.: Предпринимательское право: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» / Под ред. Н.М. Коршунова, Н.Д. Эриашвили, П.В. Алексия. 6-е изд., перераб. и доп.
М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2012. С. 44.
Предпринимательской деятельностью могут заниматься как юридические лица, так и граждане. Среди юридических лиц этим правом в полной мере пользуются коммерческие организации. При этом на некоторые виды деятельности коммерческая организация должна получить лицензию.
Определенные виды лицензируемой предпринимательской деятельности коммерческие организации могут осуществлять только как исключительные (например, деятельность, связанную с организацией биржевой торговли) или они признаются несовместимыми с другими видами деятельности (например, банковская деятельность). Имеются виды деятельности, на которые установлена монополия государственных предприятий (например, производство и торговля оружием). Некоторые виды предпринимательской деятельности могут осуществлять только юридические лица (дилерская деятельность на рынке ценных бумаг, банковская деятельность).
Итак, обязательными признаками предпринимательской деятельности являются:
- 1) самостоятельность;
- 2) хозяйственный риск;
- 3) цель деятельности — систематическое получение прибыли;
- 4) определенные источники получения прибыли;
- 5) факт государственной регистрации участников.
Отсутствие любого из пяти признаков означает, что деятельность не является предпринимательской.
В зависимости от содержания и направления предпринимательской деятельности, объекта вложения капитала и получения конкретных результатов, связи предпринимательской деятельности с основными стадиями процесса воспроизводства различают следующие виды предпринимательства:
- • производственное;
- • коммерческо-торговое;
- • финансово-кредитное;
- • посредническое;
- • страховое.
Производственное предпринимательство — это создание любого полезного продукта, необходимого потребителям, обладающего способностью быть проданным или обмененным на другие товары. Оно включает: выпуск промышленной и сельскохозяйственной продукции производственно-технического назначения, потребительских товаров, строительных работ, перевозки грузов и пассажиров, услуги связи, коммунальные и бытовые услуги, выпуск печатной продукции (книг, журналов, газет). Производственное предпринимательство завершается выпуском товара, который продается предпринимателем либо непосредственно потребителю, либо организациям для последующей торговли. В результате своей деятельности предприниматель получает прибыль от продажи товара.
Производственное предпринимательство в большей степени влияет на экономический рост и уровень социального развития общества.
Коммерческо-торговое предпринимательство — вид предпринимательства, в котором произведенные товары продаются либо обмениваются на другие товары.
Предприниматель здесь является продавцом, предлагая потребителю готовые товары, приобретенные им у других лиц. Особенностью этого вида предпринимательства является существование экономической связи с оптовыми и розничными потребителями товаров, работ и услуг.
Сфера коммерческого предпринимательства — магазины, рынки, биржи, выставки-продажи, аукционы, торговые дома, торговые базы и другие учреждения торговли.