Продажа или приобретение бизнеса правовое сопровождение сделки с ю филиппова и с шиткина

Бизнес как таковой, если понимать его как направление предпринимательской деятельности, не признается самостоятельным объектом права, поэтому задача клиента — купить или продать бизнес — изначально нуждается в уточнении. Для подбора правового инструментария при реализации запроса клиента следует прежде всего выяснить его цель: что он хотел бы приобрести, т.е. что именно он понимает под бизнесом.

Здесь возможны три базовых варианта, как каждый по отдельности, так и в их совокупности: а) приобретение бизнеса как имущественного комплекса, включающего отдельные объекты движимого и недвижимого имущества; б) приобретение набора исключительных прав, навыков, умений, связей как единого целого, т.е. так называемой бизнес-системы <1>; в) приобретение корпоративного контроля над существующей компанией. ——————————— <1>См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России.

М., 2009. С. 286 — 290. Для иллюстрации проблемы неопределенности понятия «бизнес» и сложности в понимании запроса клиента приведем следующие ситуации. Стороны заключили договор, который так и озаглавили: «договор купли-продажи бизнеса».

ИНСТРУМЕНТЫ ДЛЯ РОСТА БИЗНЕСА | Стратегия, сотворчество, CustDev | Вениамин Кизеев отвечает

Исследование содержания договора показало, что под бизнесом они в данном случае понимали «материальные и нематериальные активы. входящие в состав имущественного комплекса, принадлежащего продавцу, и включающие в себя: доменное имя, доступ к хостингу, пароли и права доступа на административную часть управления интернет-магазином, контакты подрядчиков для работы с сайтом, пароли и логин от рабочей почты, контакты поставщиков» <1>. В другом случае стороны, заключая договор с тем же названием, под бизнесом понимали «действующий бизнес, организованный в рамках ЧОП (частного охранного предприятия. — С.Ф., И.Ш.), в том числе права на управление компанией, права по заключенным компанией договорам аренды, права на сайт в Интернете, в том числе права на доменное имя и программное обеспечение, составляющее программный код сайта, а также права на используемые компанией телефонные линии» . Еще один договор, названный сторонами «договор купли-продажи объекта бизнеса», предполагал передачу в собственность «экономической хозяйствующей структуры — готового бизнеса», включающего в себя, как указали стороны: 1) устав; 2) мебель, оборудование, движимое имущество по приложенному к договору перечню; 3) право аренды на помещения; 4) указанные в договоре телефонные номера; 5) сайт, указанный в договоре, и его цифровую копию; 6) клиентскую базу. ——————————— <1>Апелляционное определение Московского городского суда от 12 октября 2017 г. по делу N 33-41542/2017.

Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 18 апреля 2017 г. N 33-6942/2017. Справедливости ради отметим, что последний вариант бизнеса как объекта продажи вызвал судебный спор об определенности предмета договора, его соответствии закону и возможности продажи <1>. ——————————— <1>Апелляционное определение Московского городского суда от 20 марта 2017 г. по делу N 33-7883/2017.

14 февраля 2019 Конференция «ПРИОБРЕТЕНИЕ И ПРОДАЖА БИЗНЕСА: возможности российского права» Часть 1

Перечень примеров можно продолжать, однако вывод очевиден: под продажей бизнеса практика понимает передачу в распоряжение покупателя различных объектов, которая может быть оформлена с использованием широкого спектра релевантных правовых конструкций. Изучение споров, связанных с заключением и исполнением подобных договоров, показывает, что двумя из самых распространенных претензий покупателей, которые оказываются поводом для инициирования судебного спора о ненадлежащем исполнении обязательства, расторжении договора, возмещении убытков, являются: а) требование покупателя к продавцу о прекращении конкурирования в сфере проданного им бизнеса, а также б) выявляющееся фактическое несоответствие приобретенного бизнеса ожиданиям покупателя.

Это значит, что именно на эти два аспекта приобретения бизнеса следует изначально обращать пристальное внимание еще на стадии избрания модели приобретения бизнеса. Следует тщательно выяснить действительные ожидания клиента, в частности, в отношении того, планируется сохранение бизнеса за продавцом или он покидает его полностью, насколько важны свойства бизнеса и какие именно.

Продавец может планировать полностью или частично избавиться от бизнеса либо иметь намерение сохранить свой бизнес, предоставив покупателю право вести аналогичный, может избавляться от нерентабельного актива, а может продавать успешный проект «на ходу» с целью извлечения денежных средств для нового проекта и пр. Эти обстоятельства имеют существенное значение и для покупателя — стоит ли ожидать конкуренции от продавца, требуется ли дальнейшее взаимодействие между сторонами после фактической передачи бизнеса?

Тщательное выявление запроса клиента — установление его цели и задач, корректировка ожиданий — позволит оказать ему качественную юридическую помощь, подобрав надлежащие правовые средства, адекватно отвечающие его потребностям. Названные цели приобретения бизнеса приводят к трем кардинально различным моделям структурирования сделки: а) продажа имущественного комплекса; б) передача интеллектуальных прав, включая средства индивидуализации без передачи имущества; в) передача корпоративных прав.

Продажа имущественного комплекса. Несмотря на то что ГК РФ оперирует понятием «предприятие», под которым понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132), а также гл. 30 ГК РФ содержит параграф, посвященный продаже предприятия, в реальной практике сделки, которые моделируются именно таким образом, встречаются нечасто.

Так, в п. 3.4 Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г., отмечалось, что практика показала невостребованность конструкции предприятия, которое рассматривается как единая недвижимая вещь. Соответствующие нормы предлагалось исключить из ГК РФ.

Это положение Концепции не было реализовано, однако конструкция предприятия как единого имущественного комплекса по-прежнему применяется крайне редко. Наше исследование позволило обнаружить несколько примеров, когда действительно сложный объект, включающий объект недвижимости, дебиторскую задолженность, права требования, регистрировался в качестве единого объекта, за которым закрепилось определенное коммерческое обозначение, и в таком виде данный комплекс становился предметом продажи.

Но на сегодня такие случаи пока единичны. Это обусловлено весьма непростой процедурой документирования состава такого сложного имущественного комплекса, выделения его среди иных активов продавца, государственной регистрации.

Однако все-таки надо иметь в виду, что указанный правовой механизм существует и полностью сбрасывать его со счетов при подборе правового инструментария для оказания правовой помощи клиенту, заинтересованному в приобретении бизнеса, не следует. Чаще реализация цели получения имущественного комплекса оформляется заключением множества отдельных договоров купли-продажи движимого, недвижимого имущества, имущественных прав.

Каждый договор будет иметь свой правовой режим, соответствующий режиму отчуждаемого объекта, соответственно, для каждого договора будут определяться форма, порядок регистрации перехода права, учета. Преимущество получения бизнеса как совокупности объектов состоит в так называемом очищении бизнеса от долгов, поскольку при продаже имущества как совокупности вещей и прав долги остаются у продавца.

В этом принципиальное отличие такого набора договоров от договора продажи предприятия как имущественного комплекса. В соответствии с законом по обязательствам, включенным в состав предприятия как имущественного комплекса, кредиторы приобретают дополнительные права. В соответствии с п. 2 ст.

562 ГК РФ кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. При этом если долги были переведены на покупателя без согласия кредитора, то после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по таким долгам.

Очевидно, что это создает правовую неопределенность режима долгов и риски для сторон. Разделение единого имущественного комплекса на части позволяет решить эту проблему. Вместе с тем разделение имущественного комплекса на отдельные объекты также имеет и ряд недостатков.

Так, недостатком рассматриваемого способа продажи бизнеса путем отчуждения отдельных объектов имущества является невозможность передачи лицензий на осуществление предпринимательской деятельности и других государственных разрешений (согласований), например подключений к коммуникациям, невозможность сохранения существующих договорных отношений (например, с поставщиками коммунальных услуг), которые могут иметь важное для покупателя значение. Все это связано с личностью продавца и либо вообще неотчуждаемо (лицензии, разрешения, членство в саморегулируемых организациях), либо должно приобретаться дополнительно — например, путем цессии (права требования по договорным обязательствам).

Очевидно, что приобретение здания, мебели и оборудования банка не приведет к возможности покупателя заниматься банковской деятельностью. И, строго говоря, приобретением бизнеса вряд ли является.

А лицензия Центрального банка РФ должна быть получена покупателем на себя при соблюдении установленных весьма высоких требований к имуществу, персоналу, членам органов управления и пр. К числу недостатков также стоит отнести неполучение покупателем так называемого гудвилла, т.е. нематериальных активов организации, ее деловой репутации, клиентелы, бренда, фирменного стиля.

В этом случае также чаще всего не передается трудовой коллектив со сложившимися навыками, связями, корпоративной культурой (хотя если работники переоформят трудовые отношения с покупателем имущества, этот недостаток будет преодолен). Зачастую в случае приобретения активов покупателю приходится выстраивать бизнес самостоятельно на базе переданных активов, руководствуясь собственным коммерческим опытом.

В некоторых сферах деятельности с высокой долей интеллектуальных активов (в высокотехнологичных сферах с использованием изобретений, новых технологий, других результатов интеллектуальной деятельности) либо с высокой конкуренцией при стандартном качестве товаров, работ услуг, где велико значение бренда, такой недостаток становится весьма существенным. Передача прав (интеллектуальных прав, включая средства индивидуализации) без передачи имущества.

Для многих сфер основную ценность представляют именно нематериальные активы, и приобретение бизнеса может означать для клиента в первую очередь получение доступа к использованию этих активов в своей предпринимательской деятельности. Такие сделки могут быть опосредованы лицензионными договорами, договорами об отчуждении интеллектуальных прав, договорами франчайзинга (если передается вся система ведения бизнеса).

В этом случае имущество, цеха, оборудование предприниматель приобретает за рамками договора об интеллектуальных правах или использует имеющиеся. Передача прав по лицензионным договорам, договорам франчайзинга (коммерческой концессии) позволяет продавцу сохранить свой бизнес за собой, расширив рынки сбыта товара.

Более того, на определенном этапе субъект, разработавший эту бизнес-модель, основные доходы нередко получает не от непосредственного осуществления деятельности, а от продажи франшизы. При использовании указанного способа, по сути, ни о каком отчуждении бизнеса речь не идет.

Приобретение права на ведение предпринимательской деятельности в определенной сфере с использованием обозначений, технологий и прочего осуществляется без утраты соответствующего права у лица, предоставляющего такое право. Одна из приведенных моделей — франчайзинг — приводит к умножению бизнеса, а не к его переходу.

Из всех анализируемых в настоящем параграфе способов отчуждения бизнеса только данный способ имеет такое свойство, что можно считать одновременно плюсом и минусом этой модели. Вопрос о приемлемости сохранения на рынке субъекта, предоставившего соответствующие права, и даже потенциальной возможности продать ту же модель еще много раз должен быть решен покупателем исходя из оценки конкретного рынка.

С точки зрения правового сопровождения рассматриваемой модели договора следует обращать внимание на согласование условий о потенциальной конкуренции сторон на одном рынке, необходимости ограничения возможности правообладателя предоставлять права снова (с помощью установления запретов или ограничений — исключительная лицензия, ограничение объема, территории использования и пр.). Формальная сторона договора франчайзинга различна в зависимости от состава передаваемой бизнес-системы.

Если в нее включены объекты, охраняемые патентами, или иные объекты, права на которые зарегистрированы, то и передача таких прав требует соответствующих регистраций. Эта книга посвящена третьему способу приобретения бизнеса посредством приобретения корпоративных прав через приобретение акций (долей в уставном капитале) хозяйственного общества.

С точки зрения имущественного оборота субъект права в этом случае сохраняется, однако корпоративное управление этим субъектом переходит к другому лицу. Основным преимуществом такого варианта приобретения бизнеса является то, что во внешнем мире — для контрагентов, клиентов, работников, государственных и муниципальных органов, с которыми взаимодействует юридическое лицо, по сути, ничего не меняется: действуют и исполняются контракты; для клиентов, третьих лиц и кредиторов контрагент и обязательства остаются теми же; работники продолжают трудовые отношения с той же организацией. Однако имеются и недостатки: все дефекты и проблемы приобретаемого бизнеса, если таковые имеются, сохраняются и становятся проблемами покупателя. Именно поэтому правовая помощь при использовании такого варианта должна концентрироваться на использовании правового инструментария снижения рисков для сторон, важное значение приобретают также неправовые инструменты изучения приобретаемого бизнеса и определения цены с учетом существующих рисков.

Источник: studfile.net

Продажа или приобретение бизнеса: правовое сопровождение сделки: монография

В монографии авторы обращаются к проблеме приобретения бизнеса через приобретение контрольного участия в уставном капитале хозяйственного общества. Авторы рассматривают продажу и приобретение бизнеса сквозь призму корпоративного и обязательственного права и демонстрируют возможности современного российского права в совершении сделок. Целевой аудиторией этой монографии являются юристы корпораций, внешние консультанты, оказывающие правовую помощь в приобретении бизнеса, а также владельцы корпораций и предприниматели, имеющие интерес к правовым аспектам сопровождения сделки. Книга также будет полезна студентам, преподавателям, адвокатам, судьям, специализирующимся на применении российского корпоративного права.

Отзывы

Нет отзывов о товаре

Добавить отзыв

Фрагменты

Прочитать отрывок: Фрагмент Содержание

Как читать книгу

Выбранная Вами электронная книга защищена от неправомерного копирования и распространения. Скачивание и чтение книги или журнала возможно только в специальном приложении «StarForce Reader» на устройствах, работающих исключительно под операционными системами «Windows» (для ПК и ноутбуков), «Android», «IOS» или «MacOS». Возможность копирования и извлечения текста из файла электронной книги технически не предусмотрена.

Наиболее комфортными устройствами для чтения книги являются ПК, ноутбук или планшет. Читателям, предпочитающим знакомство с нашими изданиями через любимый смартфон (iOS или Android ), рекомендуем посмотреть, как книга будет отражаться на его дисплее, скачав фрагмент в любой из книг.

Для прочтения книги Вам необходимо сделать несколько шагов:

Шаг 1: Установить специальное приложение «StarForce Reader» на ваших устройствах.

Шаг 2: Скачайте электронную книгу

На Ваш электронный адрес будет отправлена ссылка для скачивания выбранной и оплаченной книги. Кроме того, ссылка будет доступна в Личном кабинете на сайте. Сохраните загруженный файл в удобном для Вас месте.

Шаг 3: Откройте файл книги посредством программы StarForce Reader и введите серийный номер.

При открытии книги на вашем устройстве программа запросит индивидуальный серийный номер. Это необходимо для авторизации вашего устройства и начала работы с файлом книги. Серийный номер высылается в электронном письме, подтверждающем исполнение заказа, и доступен в Личном кабинете. Введите скопированный серийный номер в открытом окне приложения «StarForce Reader».

Книга готова для прочтения! В дальнейшем при открытии электронной книги на данном устройстве повторная авторизация не потребуется.

Если вы решите установить электронную книгу на другие ваши устройства, вы можете использовать для авторизации тот же серийный номер. Один и тот же серийный номер может быть использован для авторизации доступа к электронной книге не более чем на трех устройствах (например, компьютере, планшете и смартфоне).

Шаг 4: Чтение книги в программе StarForece Reader

При желании предварительно ознакомиться с работой программы для чтения электронной книги читатель может перед покупкой скачать программу StarForce Reader (см. Шаг 1) и открыть с помощью нее фрагмент книги или любой документ в формате pdf.

Программа StarForce Reader представляет собой простую программу для чтения электронных книг, для работы с которой не требуется специальная подготовка. Но если такая необходимость возникнет, вы можете обратиться к инструкциям по работе с этой программой (для Windows, для Android, для IOS, для MacOS).

Обращаем ваше внимание на то, что для быстрого доступа к оглавлению книги на смартфоне или планшете, работающих под IOS или Android, нужно провести пальцем от левого края экрана (см. на картинке ниже)

Обращаем также внимание на то, что формат книги по сути идентичен формату pdf. При просмотре книги на любых устройствах (включая смартфон) нумерация страниц сохраняется и страницы книги отображаются как визуально идентичные страницам печатной версии книги. Соответственно, при просмотре книги через смартфон следует быть готовым к достаточно мелкому размеру шрифта.

Источник: www.statut-digital.ru

Продажа или приобретение бизнеса: правовое сопровождение сделки (Филиппова Софья Юрьевна, Шиткина Ирина Сергеевна) ; Статут, 2019

В монографии авторы обращаются к проблеме приобретения бизнеса через приобретение контрольного участия в уставном капитале хозяйственного общества. Авторы рассматривают продажу и приобретение бизнеса сквозь призму корпоративного и обязательственного права и демонстрируют возможности современного российского права в совершении сделок. Целевой аудиторией этой монографии являются юристы корпораций, внешние консультанты, оказывающие правовую помощь в приобретении бизнеса, а также владельцы корпораций и предприниматели, имеющие интерес к правовым аспектам сопровождения сделки. Книга также будет полезна студентам, преподавателям, адвокатам, судьям, специализирующимся на применении российского корпоративного права.

Видео обзоры (1)

Инока. Серия 7. Основной этап — сделка. (Юридическое сопровождение сделок).

О книге

Сравнить цены

Цена от 690 р. до 1651 р. в 5 магазинах

Источник: xn--80aajayidguh5b.xn--p1ai