Простое товарищество как участник УСН

Многие налоговые консультанты советуют активно использовать простое товарищество для обхода в ограничениях по выручке, установленную для лиц, применяющих УСН.

Но так ли безопасен, действенен и эффективен механизм простого товарищества как его преподносят?

Решение ВАС Один из вариантов использования конструкции «простого товарищества» — обход ограничения по выручке для упрощенцев, другой помогает перебрасывать полученную прибыль на более льготный режим налогообложения, на котором находится упрощенец, есть схемы с иностранными элементами, в которых используется простое товарищество и т.д. Однако, без минимизации рисков использование данной схемы может быть опасно. Приведем пример применения конструкции «простое товарищество» для обхода ограничений по выручке, установленных для «упрощенцев» (определение ВАС от 8.10.2009 № ВАС-11329) выручке.

У компании прошла налоговая проверка, по результатам которой компании ей были доначислены налоги, исходя из того, что компания на ОСНо. Меж тем, компания находилась на УСН; но налоговики сочли, что применение этой системы фирмой неправомерно. У фирмы, как выяснилось, имелось дорогостоящее имущество. Если бы она продала бы его напрямую, то тут же бы слетела с упрощенки.

10.1. Обязательства по совместной деятельности

Чтобы этого не произошло, был найден обходной путь. Фирма заключила договор простого товарищества с компанией, имущество было внесено в него в качестве вклада, а прибыль, полученная от продажи имущества, была поделена между двумя товарищами, что позволило налогоплательщику не слететь с упрощенки. Суд счел, что действительно целью налогоплательщика было получение необоснованной налоговой выгоды. Было совершенно не понятно, какова деловая цель передачи имущества в простое товарищество, кроме налоговой экономии, если оно тут же было продано. Впрочем, не понятна была и общая цель создания всей этой конструкции.

Отец и дочь – ИП на УСН объединились в простое товарищество (вид деятельности – розничная торговля). У дочери не было своих работников, она не арендовала помещение, более того – просто оставила отцу доверенность и уехала учиться в другой город. Данный случай описан в обзоре судебной практики ФАС ВСО. Суд счел, что действия налогоплательщиков были направлены на обход ограничений по выручке.

Если же вы все-таки решитесь использовать простое товарищество для обхода ограничений по выручке, стоит предварительно оценить и минимизировать налоговые риски. Для этого надо учитывать ряд нюансов. Во-первых, для появления простого товарищества в вашем бизнесе нужно какое-то основание. Согласитесь, со стороны выглядит странно, если долгое время вы вели бизнес один, и вдруг нашли себе делового партнера, с которым будете делить и горести, и радости.

Небольшое производство работало много лет и вдруг! объединилось в товарищество с консалтинговой компанией, которая образовалась буквально пару месяцев назад. Возникает вопрос – с чего бы это? Другое дело, например, если речь идет об издательском бизнесе, когда у одного издателя есть относительно раскрученное имя, у другого возможности для развития бизнеса (например, типография) и вместо заключения договора франчайзинга они решили в такой правовой форме совместно развивать бизнес.

18042023 Налоговая новость о НДС при применении УСН участником простого товарищества / partnership

Во-вторых, необходимо скрупулезно проработать все детали: грамотно составить договор простого товарищества; изучить ПБУ о совместной деятельности; подумать об отдельном счете; разобраться в спорных вопросах, связанных с данной конструкцией (например, по какому учету — бухгалтерскому или налоговому распределяется прибыль между товарищами). Любая оплошность может налогоплательщику обойтись очень дорого.

Пример 2 Участник простого товарищества, который вел совместные дела, не представил согласие другого на осуществление определенных работ. В связи с этим данный расход был признан не относящимся к договору простого товарищества. (см.постановление ФАС Дальневосточного округа от 15.08.07 N ФОЗ-Ф51/07-2/2814). Так же вызывает подозрение ситуация, когда всю деятельность, которую компании вели до этого самостоятельно, они начинают вести совместно.

Пример 3 Компания занималась одновременно и оказанием правовых услуг, и организацией семинаров, и издательским бизнесом. В партнеры по простому товариществу она тоже себе взяла компанию, которая занимается всеми этими направлениями. Безусловно, в каких-то случаях такая ситуация может быть обоснована, когда компания, например, занимается той же деятельностью, что и ее партнер. (см. Пример 1).

Практично, воспользуйтесь! Но, если до этого компания занималась несколькими видами деятельности, начать вести их все в рамках простого товарищества было бы как-то нелогично. Поэтому скорее всего вы столкнетесь с необходимостью ведения раздельного учета деятельности в рамках простого товарищества и учета вашей самостоятельной деятельности, которая будет происходить за его границами.

Кроме того, иногда один из участников простого товарищества считает, что достаточно внести имущество в качестве вклада в него (например, основные средства), а самой реальной деятельности в рамках простого товарищества не осуществлять. Пусть дела делает (находит поставщиков, покупателей и т.д.) другой партнер – думает он. Однако стоит учитывать, что такая сделка может показаться налоговикам притворной, а суд их может в этом поддержать (см., например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.05.05 № Ф08-1868/2005-780А.)

Читайте также: ИП 101 3а a3r инструкция

Кроме того, следует с осторожностью отнестись к советам некоторых налоговых консультантов в качестве вклада в товарищество деловые связи или репутацию. Помните, что для внесения подобных «вещей» в товарищество они должны быть сформированы на балансе.

Если вы сможете минимизировать все эти риски – возможно, при использовании этой все-таки, на наш взгляд, опасной схемы вы сможете выиграть спор с налоговыми органами (см., пример удачного для налогоплательщика дела в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 22.05.2008 по делу N А56-20180/2007)

Посетить мероприятия Юлии Хачатурян, генерального директора компании NIKA, RIKS PLAN по налоговому планированию:

Или прочитать другую статью о налоговом планировании:

Источник: www.risk-plan.ru

ДОГОВОР ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА НЕ БАРЬЕР ДЛЯ ПРИМЕНЕНИЯ УСН

Согласно Федеральному закону от 21 июля 2005 г. №101-ФЗ (Закон) в статью 346.14 Налогового кодекса (НК) введен п. 3, согласно которому налогоплательщики, являющиеся участниками договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) применяют в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов. Таким образом, с 1 января 2006 г. (когда данный Закон вступил в силу) указанные налогоплательщики фактически лишились права самостоятельно выбирать объект налогообложения осуществляемой ими деятельности.

Рассмотрим основные моменты перехода на спецрежим, изменения объекта налогообложения едины налогом и прекращения применения УСН налогоплательщиками – участниками договора простого товарищества.

Начало применения УСН
Единственным ограничением для простых товариществ по сравнению с организациями других организационно-правовых форм будет обязанность указания в заявлении о переходе на УСН объекта налогообложения — «доходы минус расходы».
В противном случае налоговые органы уведомят организацию о необходимости исправления объекта на таковой, поскольку данное обязательство закреплено теперь законодательно. Отказать в применении спецрежима налоговые органы не вправе, поскольку перечень организаций, которые не имеют права применять УСН, установленные в п. 3 статьи 346.12 НК , не содержит простых товариществ.

Изменение объекта налогообложения
Если налогоплательщик – простое товарищество уже находился на спецрежиме с объектом «доходы», то он имел возможность сменить объект налогообложения на «доходы минус расходы». Однако данная возможность была предоставлена только тем товариществам, которые применяли УСН с 1 января 2003 года (согласно п. 3 статьи 5 Закона налогоплательщики, перешедшие на УСН с 1 января 2003 года и выбравшие объектом налогообложения доходы, вправе с 1 января 2006 года изменить объект налогообложения, уведомив об этом налоговые органы не позднее 20 декабря 2005 года).
Налогоплательщики, перешедшие на спецрежим в 2004 и 2005 гг. с объектом «доходы» не имели такой возможности. Им было предоставлено два варианта – перейти на общий режим (п. 6 статьи 346.13 НК) или выйти из состава простого товарищества.

Простые товарищества, применяющие с 2004 или 2005 гг. спецрежим с объектом «доходы»
Согласно п. 2 статьи 346.14 НК объект налогообложения не может меняться в течение трех лет с начала применения УСН. Что же делать простым товариществам, применяющим спецрежим с 2004 или 2005 гг., если п. 3 указанной статьи им нельзя применять спецрежим с объектом «доходы»?

Как было сказано выше, во-первых, они могут просто-напросто перейти на общий режим налогообложения.
Если налогоплательщик вовремя, то есть до 15 января 2006 г. ( п. 6 статьи 346.13 НК ) не уведомил налоговые органы о переходе с УСН на общий режим налогообложения, то он может воспользоваться процедурой так называемого принудительного возврата. Эта процедура состоит в следующем: налогоплательщик может зарегистрировать одну из перечисленных в п.

3 статьи 346.12 НК организаций, которые согласно этому пункту не имеют права на применение УСН. Таким образом, он нарушит требования применения спецрежима и будет обязан перейти на общий режим с начала того квартала, в котором допущено нарушение ( п. 4 статьи 346.13 НК ). Причем никаких пеней и штрафов за несвоевременную уплату ежемесячных платежей в течение того квартала, в котором состоялся переход на общий режим, платить не надо.

Во-вторых, налогоплательщики – участники простого товарищества могут выйти из состава простого товарищества. Тогда нормы п. 3 статьи 346.14 НК просто не будут на них распространяться. Они могут продолжать применение спецрежима с объектом налогообложения «доходы».

Существует еще и третий возможный вариант для простых товариществ, применяющих спецрежим с 2004 или 2005 гг.
Они могут продолжать применять УСН с объектом налогообложения «доходы минус расходы» и вот почему.
Как уже говорилось, налогоплательщики согласно п. 2 статьи 346.14 НК не могут менять объект налогообложения в течение трех лет с начала применения УСН. Однако в данном случае объект меняют не налогоплательщики, а законодательный орган в принудительном порядке заставляет применять участникам договора простого товарищества объект «доходы минус расходы». Налогоплательщик ничего не решает, и с радостью продолжал применение спецрежима с объектом «доходы», если бы не эта норма.
Получается, это своего рода неясность нормативного акта, а согласно п. 7 статьи 3 НК все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика.

Рубрикатор

Источник: subschet.ru

Договор простого товарищества (налоговые аспекты) — НДС

Понятие договора простого товарищества или договора о совместной деятельности закреплено в статье 1041 ГК РФ. Согласно указанной норме, двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели.

Важно, что сторонами договора, могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

При заключении договора, стороны должны внести вклады, в качестве которых могут быть деньги, иное имущество, профессиональные знания, навыки, деловая репутация и деловые связи, то есть все то, что он вносит в общее дело.

Стороны договора простого товарищества ведут дела совместно, каждый из товарищей вправе действовать от имени всех и в этом случае, для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей. Для представительства перед третьими лицами, товарищу выдается доверенность от имени всех остальных товарищей, функцию доверенности может выполнять договор простого товарищества, совершенный в письменной форме (ч.2 ст. 1044 ГК РФ).

Таким образом, мы видим, что решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если договором не предусмотрено иное.

Договор простого товарищества не обычный договор, он имеет свои особенности в том числе и в области налогообложения, так как при ведении дел созданного товарищества также возникает обязанность по исчислению и уплате налогов. Ведение бухгалтерского, а также налогового учета может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц (ч.2 ст. 1043 ГК РФ, п.1 ст. 174.1 НК РФ).

В данной статье рассмотрим порядок исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, особенности которого установлены статьей 174.1 НК РФ и пункт 1 которой указывает, что обязанности плательщика НДС возлагаются на участника, ведущего учет операций, облагаемых НДС и являющегося российской организацией или индивидуальным предпринимателем. Если уполномоченное лицо освобождено от уплаты НДС по своей хозяйственной деятельности, либо применяет специальный налоговый режим (УСН, ЕНВД, ЕСХН), то это не является освобождением от обязанностей налогоплательщика НДС при совершении операций в рамках договора простого товарищества (п.3 ст.

346.1 НК РФ, п. 2, 3 ст. 346.11 НК РФ, п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ). Это же подтверждает и Минфин России в своем письме от 07.02.2011г. N 03-11-06/3/16 «О налогообложении деятельности в сфере розничной торговли, осуществляемой в рамках договора простого товарищества», так, согласно нормам указанных статей НК РФ при совершении в рамках договора простого товарищества операций по реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) обязанности налогоплательщика НДС, для налогоплательщиков, применяющих упрощенную систему налогообложения, исключений в отношении исполнения указанной обязанности не предусмотрено.

Таким образом, при осуществлении операций, облагаемых НДС, в рамках договора о совместной деятельности, ответственное лицо выставляет счета-фактуры в общем порядке, установленном статьями 168 и 169 НК РФ (п.2 ст. 174.1 НК РФ). Кроме того, ответственное лицо ведет журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж (п.3 ст. 169 НК РФ).

Ответственный за ведение учета участник, применяет налоговые вычеты по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, по имущественным правам, приобретаемым для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемым объектом налогообложения НДС (п.3 ст. 174.1 НК РФ).

Вычет предоставляется ответственному лицу при выполнении следующих условий:

приобретенные товары (работы, услуги, имущественные права) приняты к учету;

имеется счет-фактура, выставленный продавцом на имя ответственного лица (Письмо Минфина России от 15.06.2009 № 03-11-09/212). Если в выставляемых поставщиками счетах-фактурах в качестве покупателя указан иной участник Договора (не исполняющий обязанности налогоплательщика), то, по мнению налоговых органов, поставщику необходимо внести исправление в счет-фактуру (Письмо УФНС по г. Москве от 17.10.2006 N 19-11/90800).

Если ответственное лицо осуществляет иную деятельность, то для получения вычета оно должно вести раздельный учет товаров (работ, услуг), используемых им при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества и при осуществлении иной деятельности. Порядок раздельного учета законодательно не установлен, поэтому ответственное лицо должно разработать его самостоятельно и закрепить в своей учетной политике (Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 11 апреля 2012г. N 03-07-08/01). Организация раздельного учета позволяет разграничить имущество, приобретенное для собственной деятельности от используемого имущества в рамках договора о совместной деятельности.

Не смотря на то, что использование договоров простого товарищества в последнее время распространено, что объясняется простотой практического применения, налоговых споров от этого не становится меньше. Самым распространенным, на наш взгляд, являются споры, между хозяйствующими субъектами и налоговыми органами относительно правильности исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, в частности правильности применения вычетов. Пунктом 3 ст. 174.1 НК РФ НК РФ определено, что право на вычет налога по товарам (работам, услугам), приобретаемым для производства или реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом обложения НДС, предоставляется только при наличии счетов-фактур участнику, ведущему общие дела, при наличии раздельного учета совместной деятельности от иных, его собственных видов деятельности. Соблюдение данного правила имеет большое значение, так, поскольку налогоплательщиком не был соблюден принцип раздельного учета, налоговая инспекция при проведении проверки посчитала налоговым правонарушением и отказала в возмещении вычета по этому основанию (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 26 декабря 2012 г. N Ф09-12608/12 по делу N А76-2581/2012; Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округаот 11 августа 2011 г. N Ф01-2981/11 по делу N А11-6198/2010).

Таким образом, из нормы п.3 ст. 174.1 НК РФ следует, что товарищ, ведущий общие дела, вычет по НДС может применить исключительно в отношении операций, осуществляемых в рамках совместной деятельности, то есть вычеты НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) для совместной деятельности не могут уменьшать собственную налоговую базу по НДС самого товарища по его обычной деятельности.

При этом следует иметь в виду, что в обязанности этого товарища также входит заполнение книг покупок и продаж, предоставление в налоговый орган налоговой декларации по НДС.

Форма налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и Порядок ее заполнения утверждены приказом Минфина России от 15.10.2009 N 104н.

С обязанностью товарища по выставлению счетов-фактур и ведения книг покупок и книг продаж, ситуация складывается аналогично, то есть поскольку Правила ведения журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по НДС (утверждены постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 N 1137) не содержат положений в отношении счетов-фактур, выставляемых при осуществлении хозяйственных операций в рамках договора простого товарищества, то счета-фактуры по общему виду деятельности можно включать в книгу покупок и книгу продаж в общем порядке, их итоговые данные используются при составлении налоговой декларации за соответствующий период (письмо УФНС России по г. Москве от 29.03.2008 N 19-11/19233).

В рассматриваемом нами вопросе, нельзя не коснуться такой темы, как восстановление НДС при передаче имущества в качестве вклада в совместную деятельность. На практике при покупке того или иного имущества, организации чаще всего не знают о том, что впоследствии возникнет необходимость передать это имущество в качестве вклада, поэтому совершенно обосновано и в соответствии с нормами НК РФ заявляют суммы уплаченного НДС к вычету.

Однако, когда имущество было внесено в качестве вклада по договору простого товарищества, налоговый орган может решить, что в такой ситуации компания была обязана восстановить НДС, ранее заявленный к вычету. На помощь налогоплательщику в этой ситуации пришел Президиум ВАС РФ, который не согласился с мнением налогового органа и пояснил следующее: в силу НК РФ суммы НДС, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в т.ч. по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, должны быть восстановлены только в определенных случаях. Таким образом, НК РФ не устанавливает для налогоплательщика, заключившего договор простого товарищества, обязанность восстанавливать налог, ранее предъявленный к вычету. Круг лиц, которые должны это делать, исчерпывающе определен в НК РФ и не подлежит расширительному толкованию.

То обстоятельство, что внесение вкладов по договору простого товарищества не признается реализацией в целях НДС, свидетельствует лишь о том, что такая передача не образует объекта обложения этим налогом. При этом операции, осуществляемые по указанному соглашению, облагаются НДС (Постановление Президиума ВАС РФ от 22.06. 2010г. N 2196/10, Определение ВАС РФ от 19.04.2010 г. N ВАС-2196/10).

Услуги по теме