Субсидиарная ответственность ИП это

Самой распространенной формой ведения бизнеса после ИП в Российской Федерации является общество с ограниченной ответственностью. Вопреки мировой практике, когда любая форма юридического лица создается для упрощения процедуры инвестирования, у нас ООО популярно именно из-за ограниченной финансовой ответственности учредителя и руководителя компании. Особенно учитывая, что часто и учредитель, и директор – это одно и то же лицо.

Но практика имеет свойство изменяться и последние несколько лет позиция государства в лице ФНС и арбитражных судов все более явно направлена на возложение субсидиарной ответственности на лиц, напрямую влияющих на деятельность юридического лица.

Субсидиарная ответственность: правовые основы

Основная форма ответственности компании (будем здесь и далее рассматривать исключительно ООО как наиболее популярную форму) отражена в ст.ст. 56, 87 ГК РФ. Указанная статья гласит, что учредитель не может отвечать по долгам компании, равно как и компания не может отвечать по долгам руководства или учредителей.

Субсидиарная ответственность учредителя — что это?

Однако это распространяется лишь на нормальную форму работы бизнеса, когда у компании достаточно имущества для покрытия обязательств, сама компания существует и работает, а директор (учредитель) действует добросовестно в интересах компании.

Но у многих представителей бизнеса положения упомянутой выше ст. 56 ГК РФ формируют ложное ощущение не только защищенности от претензий кредиторов, но и подчас полной безнаказанности за любые, порой не всегда законные действия.

Отсылки к субсидиарной ответственности содержатся в других нормативных актах, в первую очередь касающихся ситуаций, когда компания вступает в стадию банкротства и ее имущества не хватит на покрытие долгов кредиторов.

Например, ст. 3 ФЗ №14-ФЗ от 08.02.1998 года «Об ООО» содержит указание на возможность возложения субсидиарной ответственности на участников общества, если банкротство наступило по их вине.

В соответствии со ст. 44 того же закона, руководитель общества так же в ответе перед кредиторами за убытки, которые были причинены обществу из-за его виновных действий или бездействий.

Таким образом, к субсидиарной ответственности могут быть привлечены:

• Учредители (участники) ООО.
• Руководство компании (включая директора, заместителей, главного бухгалтера).
• Иные контролирующие компанию лица.

ВАЖНО: Последнее время все чаще мелькает понятие «контролирующих компанию лиц», куда относят любых физических и юридических лиц, которые непосредственно могли влиять на деятельность ООО, отдавали прямые указания и распоряжения, оказывали давление на руководство или учредителей, а также иным способом способствовали образованию долга в фирме.

Какие действия влекут привлечение к субсидиарной ответственности?

Первое и самое главное условие, которое позволяет рассматривать возложение ответственности на учредителей или руководство фирмы – это недостаточность активов компании для погашения убытков.

Субсидиарная ответственность директора фирмы. Это должен знать каждый предприниматель!

Даже если убытки возникли вследствие грубых нарушений со стороны директора или действий конкретного учредителя – перед кредиторами отвечать будет компания, а не директор или руководитель.

В дальнейшем другие участники общества могут предъявить свои требования к партнеру, виновному в убытках или же взыскать понесенный материальный ущерб с директора, однако регулироваться эти правоотношения будут другими нормами.

Таким образом, можно выделить следующие обязательные основания для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих компанию лиц:

1. Открыта процедура банкротства юридического лица по заявлению кредитора, ФНС или же самого должника, заявление признано обоснованным и предварительно установлена недостаточность имущества для покрытия задолженности.

1. Установлено конкретное лицо, ответственное за принятие компанией решений или же совершавшее определённые действия, повлекшие банкротство.

1. Доказана прямая связь между действиями или бездействием руководителя (учредителя) и наступившими для компании последствиями.

Самое главное – презумпция невиновности в случае привлечения к субсидиарной ответственности отсутствует! В этом и состоит главная опасность для лица, контролирующего компанию, которое может быть обвинено кредитором или государством в лице ФНС в виновных действиях и будет обязано доказывать свою невиновность.

Срок, в течение которого в ходе банкротства могут быть проанализированы действия руководителя, составляет 3 года перед подачей заявления о банкротстве.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности директора ООО

Исходя из сложившейся практики привлечения к ответственности руководства ООО, наиболее часто основаниями для возложения на директора ответственности по долгам ООО становятся:

• Проведение крупной сделки, требующей одобрения учредителей, без такового одобрения.
• Несвоевременность подачи заявления о банкротстве компании, когда такая обязанность имелась у руководителя в соответствии ст.ст. 9 и 224 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
• Неосторожность при проверке контрагента или получении другой информации о сделке, а равно совершение сделки при известности информации, которая должна быть учтена. Например, игнорирование сведений о заведомой неплатежеспособности контрагента, подтвержденной рядом судебных дел, доступных на публичных ресурсах.

• Совершение сделки в личных интересах или с корыстным умыслом в ущерб интересам общества.
• Умышленные преступные действия: хищение имущества компании, подделка документов.

ВАЖНО: Если и руководитель, и учредитель являются одним и тем же лицом, то все перечисленные условия в полной мере распространяются и на учредителя, который исполняет роль директора компании.

Учредителю, не являющемуся руководителем в одном лице, стоит уделять особое внимание контролю за наемным директором и иметь полное представление о финансовой ситуации в своей фирме. В противном случае последствия могут быть плачевны…

Есть ли пределы субсидиарной ответственности?

Увы, нет. Если на контролирующее компанию лицо возложена обязанность по возмещению долга, то такое лицо будет обязано возместить этот долг в полном объеме.

Практика знает случаи привлечения к ответственности с суммами долга как в несколько миллионов, так и в сотни миллионов рублей, при этом реальная платежеспособность руководителя (учредителя) никакого не волнует.

В большинстве случаев, конечно, субсидиарная ответственность не позволяет реально взыскать долг в пользу кредиторов и государства, но нормальную жизнь и ведение бизнеса попавшим под жернова субсидиарки лицам она бесповоротно испортит.

Источник: yurgorod.ru

Субсидиарная ответственность ― кому грозит, за что бывает и как защититься

Если активов предприятия-должника не хватает на то, чтобы оплатить кредиторскую задолженность, может возникнуть субсидиарная ответственность. Благодаря субсидиарной ответственности, долги обанкротившейся компании может выплачивать не только сам должник, но и любое лицо, которое его контролирует (далее ― КДЛ).

Например, существует определенная компания-банкрот N, по отношению к которой началось конкурсное производство. Но активов этой компании оказалось недостаточно для того, чтобы произвести расчеты со всеми кредиторами. В этом случае закон предусматривает возможность взыскания оставшейся части финансовых средств с руководства этого обанкротившегося предприятия.

До сих пор многие участники бизнеса считают, что их риски равны их вложениям в уставный капитал, но это не так. Доказано, что сегодня не существует ни одной разновидности бизнеса, которая бы гарантировала стопроцентную защиту от субсидиарки. И это не удивительно, ведь субсидиарная ответственность — это мощный рычаг налогового давления и действенный инструмент для наполнения госбюджета.

Правом на подачу заявления обладают конкурсные кредиторы в деле о банкротстве и конкурсный управляющий.

Кому грозит привлечение к субсидиарной ответственности

• Руководителям компании-должника;
• Руководителям организации, которая управляет предприятием-должником;
• Членам исполнительных органов должника, даже если эти органы единоличны, а также членам контролирующих органов (если они нарушили закон, вследствие чего возникли требования со стороны кредиторов);
• Членам ликвидационных комиссий, работающих с должником;
• Бухгалтерам;
• Лицам, в чьи обязанности, в соответствии с законодательством об АО и ООО, входит составление и хранение документов;
• Лицам, в чьи обязанности входит предоставление сведений в регистрирующие органы (в тех случаях, если эти сведения оказались недостоверными);
• Лицам, которые осуществляют прямой контроль над должником: дают ему указания, обязательные к исполнению, или осуществляют иные определяющие работу должника действия.

Главные причины, влекущие за собой субсидиарную ответственность

• Уклонение от подачи или несвоевременная подача заявления о банкротстве. В статье 61.12 Закона о банкротстве сказано о том, что при неисполнении руководителем предприятия-должника этой обязанности, возникает субсидиарная ответственность. Выяснилось, что четко определить момент наступления этой ответственности достаточно сложно. И если подойти к вопросу формально, то есть риск, что это приведет к невозможности дальнейшего функционирования бизнеса, испытывающего временные трудности. Иными словами, есть риск заживо похоронить «приболевший» бизнес.

Неудивительно, что большинство судов склоняются к на расширенному толкованию данной статьи Закона о банкротстве (п.1 ст. 9). В связи с этим принято считать, что подавать заявление в суд необходимо только тогда, когдадоказано, что продолжать хозяйственную деятельность без ущерба для кредиторов и должника нет никакой возможности (объективное банкротство).

Цель введения данной статьи ― не допустить деятельность несостоятельных компаний и предотвратить взятие ими на себя очередных обязательств, которые они не смогут выполнить по причине глубокого кризисного состояния. Объективно, уклонение руководителя бизнеса от обращения в арбитражный суд с заявлением о банкротстве трактуется законом, как сокрытие фактов о несостоятельности юридического лица от контрагентов. Считается, что таким образом руководитель компании-должника пытается ввести новых кредиторов в заблуждение, что может повлечь за собой их убытки.

Размер субсидиарки за несвоевременную подачу или уклонение от обращения в суд с заявлением о банкротстве включает в себя задолженность перед кредиторами, которая образовалась в том случае, когда кредиторы не владели информацией и не могли знать о том, что компания-должник находится в кризисном состоянии. Они обманным путем были вовлечены в правоотношения, после чего, вместо получения результатов выполненных обязательств, обнаружили себя в реестре требований кредиторов. В результате образовались обязательства, по которым и возникает субсидиарная ответственность за неподачу заявления в суд.

• Непередача документов конкурсному управляющему. В Законе о банкротстве прописан ряд положений, в соответствии с которыми на КДЛ возлагается субсидиарная ответственность, если по причине его деятельности (или бездействия) стало невозможным полностью погасить кредиторскую задолженность компании-должника. Нередки ситуации с сокрытием либо отсутствием обязательных к хранению документов. Считается, что таким образом должник пытается утаить от конкурсного управляющего перечень активов компании (имущество, материалы, основные средства, дебиторскую задолженность и т. д.) и таким образом, повлечь невозможность формирования конкурсной массы и погасить требования кредиторов.

• Совершение убыточных сделок, повлекших ущерб кредиторам и/или должникам. Неправомерными могут быть действия или бездействие КДЛ, касающиеся, например, принятия деловых решений, которые сложно назвать разумными или добросовестными. В частности, это могут быть заведомо невыгодные сделки, либо сделки, которые оформляются с фирмами-однодневками или иными лицами, которые фактически неспособны выполнить поставленные обязательства.

Также к таким действиям относятся назначения на руководящие должности несоответствующих этим должностям лиц, которые будут действовать не в интересах организации, а ради выгоды третьей стороны и во вред должнику и кредиторам.

Нужно понимать, что к субсидиарной ответственности не может привести всего одна сделка, инициированная должностным лицом. Даже если она была последней, и сразу после нее наступило существенное ухудшение возникших ранее финансовых проблем, что привело к объективному банкротству. Должно быть проведено судебное исследование всех совокупных обстоятельств и руководящих лиц, способствовавших ухудшению финансового положения предприятия.

Есть еще один важный фактор, на который стоит обратить внимание: субсидиарная ответственность не налагается на должностное лицо, если его действия (или бездействие), после которых у должника возникла кризисная ситуация, были в рамках обычного делового риска и не осуществлялись с целью умышленного нарушения интересов и прав кредиторов.

Как избежать рисков и защититься от субсидиарной ответственности

Чтобы избежать претензий со стороны кредиторов, существуют основные принципы, которых стоит придерживаться в своей работе бухгалтерам и руководству компаний:

• Будьте внимательны к своей документации. Следите за тем, чтобы она не терялась. В случае утери, сразу все восстанавливайте;
• Если вы работаете по найму, ― например, главным бухгалтером, ― озаботьтесь формированием доказательной базы по всем сделкам, которые вызывают у вас сомнение. Например, вы обнаружили, что ваше руководство решило заключить сделку с компанией, которая по всем признакам похожа на «однодневку». Ваша задача ― сразу оповестить об этом начальство. Причем, сделать это нужно только в письменном виде. Вы можете написать служебную записку или отправить начальнику заказное письмо с описью вложения, и обязательно сохранить у себя оригиналы этих документов. Даже если ваш начальник вас не послушает, и рискованная сделка все-таки состоится, на вас не смогут наложить субсидиарную ответственность ― у вас на руках будут все подтверждения вашей непричастности, которые вы сможете предъявить в суде;
• Не паникуйте и не прячьтесь от кредиторов. Есть смысл досконально изучить предъявляемые вам претензии. Нередко выясняется, что их можно оспорить, доказав свою непричастность или несвоевременность этих претензий. Иногда можно договориться с кредиторами о мировом соглашении и откорректировать график погашения долгов. Если не знаете, как это сделать самостоятельно, наймите грамотного юриста.
• Не тяните с подачей заявления о банкротства. Если ваша компания стала отвечать признакам объективного банкротства (прекращение расчетов с кредиторами, аресты счетов, наличие исполнительных производств, отсутствие достаточных активов для расчетов с кредиторами).
• Обратитесь за помощью к грамотным юристам, специализирующихся на субсидиарной ответственности, для получения рекомендаций по дальнейшим действиям.

В вопросе привлечения к субсидиарной ответственности действует презумпция виновности, то есть ответчик будет привлечен, если никак не будет себя защищать или обратиться к непрофильным специалистам. Однако, в случае грамотной защиты, добиться привлечения к субсидиарной ответственности становится невероятно сложно для оппонента. Наша компания более 10 лет занимается вопросами банкротства, субсидиарной ответственности и оспаривания сделок, мы имеем 95% успешных судебных решений и поможем найти правильное решение с учетом специфики вашего случая.

Источник: account-sib.ru

Субсидиарная ответственность: инструкция к применению

Что делать, если вам задолжала компания-банкрот или организация у порога несостоятельности? Рассказываем подробно о субсидиарной ответственности и о тех, кто будет отдавать деньги кредиторам, если сама компания-должник этого сделать не может.

1. Что такое субсидиарная ответственность при банкротстве?

Представим, что компания «Ромашка» должна 3000 000 рублей организации «Маргаритка». Кредитор подаёт в суд, чтобы вернуть деньги. На балансе компании этих средств нет, уставной капитал долг не покрывает. В такой ситуации при определенных обстоятельствах можно привлечь её директора или другое контролирующее лицо к субсидиарной ответственности. То есть потребовать деньги не от компании непосредственно, а от человека или людей, чьи действия или бездействие привели к возникновению долга.

Простыми словами, когда основное лицо (компания, юрлицо) не может погасить задолженность, взыскать её можно с физического лица, контролирующего компанию.

2. Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности?

Формально всех тех людей, которые имеют отношение к управлению предприятием, чьи действия привели к долгам и банкротству. Причём, не обязательно это один человек. Субсидиарная ответственность бывает солидарной: то есть долги можно взыскать сразу с нескольких контролирующих лиц.

Кто это может быть?

• собственники компании;
• руководитель компании-должника или её управляющей организации;
• главный бухгалтер;
• собственник имущества;
• члены управляющих органов юрлица (например, совет директоров);
• глава ликвидационной комиссии компании;
• номинальный директор.

Даже те люди, которые не имеют отношения к организации по документам, могут отвечать по долговым обязательствам, если выяснится, что они влияли на управление.

Если человек докажет, что никаких неудачных решений не принимал, а наоборот, пытался оздоровить финансовое положение организации и выплатить долги, привлечь его к ответственности не получится.

Реальный директор совершил ряд сделок, которые привели к несостоятельности компании и причинили вред кредиторам.

Незадолго до объявления организации банкротом директором назначили номинальное лицо.

Конкурсный управляющий обратился в суд с требованием привлечь к субсидиарной ответственности не «номинального», а предыдущего реального директора — за то, что он не передал бухгалтерские документы компании. Последний в свою защиту заявил, что на момент старта процедуры банкротства гендиректором был уже не он. Следовательно, обязанность по передаче документов конкурсному управляющему лежала не на нём.

Суд такие доводы не принял и установил, что номинальный директор функции руководителя не выполнял, документы должника от предыдущих руководителей не принимал, зарплату не получал. И поэтому его к субсидиарной ответственности привлечь нельзя.

При этом предыдущий директор не смог доказать в суде, что передал бухгалтерские документы при смене руководства.

3. При каких условиях можно привлечь к субсидиарной ответственности?

• В течение трёх лет после завершения процедуры банкротства, если установлены контролирующие лица и требования кредиторов не удовлетворены.
• Во время процедуры банкротства, когда установлен размер требований кредиторов и выявлены действия конкретных лиц, чьи действия привели к банкротству.

Арбитражный управляющий, проводящий процедуру банкротства, сформирует конкурсную массу и разберётся в обстоятельствах всех проблем. Он может подать иск о субсидиарной ответственности, если выяснится, что конкурсная масса не покрывает долг. И именно разницу между этими суммами можно взыскать с контролирующих лиц.

4. За что можно привлечь контролирующее лицо к субсидиарной ответственности?

Субсидиарная ответственность наступает, если:

• компания заключала сделки, из-за которых кредиторы понесли убытки;
• у организации проблемы с бухгалтерией: документы искажены, не поданы вовремя или их вообще нет — и это привело к банкротству компании;
• руководство компании самостоятельно не подало вовремя заявление о банкротстве;
• компания специально объявила себя несостоятельной без реальных на то причин (фиктивное банкротство);
• организация нарушила налоговые, административные или уголовные нормы, которые привели к возникновению долга;
• юрлицо не подало сведения в ЕГРЮЛ или Федресурс (или подало недостоверные данные), которые кредиторы использовали для того, чтобы оценить финансовую и репутационную благонадежность должника;
• компания каким-то образом потеряла учредительные или другие документы о компании, и это привело к банкротству или мешает разыскать имущество организации.

5. Кто может привлечь должника к ответственности?

Этим обычно занимается арбитражный управляющий. Именно он изучает обстоятельства банкротства, собирает всю информацию о сделках, контролирующих лицах и их имуществе. Он подаёт заявление о субсидиарной ответственности по своей инициативе или по просьбе кредиторов.

Если компания объявляет о банкротстве сама и сама назначает управляющего, есть риски, что он будет действовать в интересах должника. Если кредитор считает действия арбитражного управляющего предвзятыми, он может сам подать заявление о субсидиарной ответственности. Но сначала нужно заказать экспертизу, которая выявит признаки финансовой нечистоплотности должника или другие обстоятельства, “не замеченные” арбитром.

Инициаторами привлечения могут быть также работники компании-должника (бывшие и нынешние), конкурсные кредиторы и уполномоченные органы (например, налоговая инспекция).

6. Как выглядит процесс привлечения к субсидиарной ответственности?

После завершения процедуры банкротства компании у кредитора есть 3 года на то, чтобы подать заявление. Срок считают с того момента, как кредитор узнал или должен был узнать об основаниях для подачи заявления. При этом нужно уложиться:

• в 3 года с момента, когда суд признал компанию банкротом, или
• в 10 лет с момента, когда контролирующее лицо совершило то, что стало основанием для привлечения к ответственности.

Для контролирующих лиц установлена “презумпция виновности”. И теперь они должны доказывать свою безгрешность.

Когда суд выносит решение о привлечении к субсидиарной ответственности, выдаётся исполнительный лист. На его основании открывается исполнительное производство, и пристав занимается поиском денег для кредиторов. Долги контролирующие лица оплачивают из собственных средств. Причём даже личное банкротство не избавит их от ответственности.

Вот примерный алгоритм привлечения:

1. Дождаться возбуждения дела о банкротстве или самому подать заявление о банкротстве контрагента.
2. Включить требования в реестр требований кредиторов.
3. Оценить, есть ли основания подавать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.
4. Если арбитражный управляющий не подаёт заявление, подать самому или обжаловать бездействие АУ.
5. Дождаться решения суда о наличии оснований для привлечения к ответственности.
6. Выбрать, как добиваться взыскания: в процессе банкротства можно получить долг через конкурсную массу или напрямую по уступке прав требований другому кредитору. После банкротства можно самостоятельно получить исполнительный лист и добиваться погашения через судебных приставов.

7. Может ли контролирующее лицо оправдать себя?

Конечно. Если его обвиняют в заключении “вредных” сделок, он может постараться доказать, что:

• причинил убытки неумышленно;
• действовал в интересах компании, а не в своих личных, не нарушая при этом интересы кредиторов;
• действовал разумно и адекватно рынку (например, выбирал вызывающих доверие контрагентов, которые предлагали выгодные условия);
• пытался исправить последствия неудачных сделок.

Директор от имени фирмы продал её нежилые помещения. Конкурсный управляющий посчитал, что эта сделка причинила вред кредиторам, так как после продажи недвижимости компания лишилась доходов от сдачи в аренду.

Но директор доказал, что продал помещения по цене дороже, чем цена их покупки. И банкротство компании никак с продажей не связано, а его причина — закрытие нерентабельных торговых точек.

Если заявление подали из-за проблем с бухгалтерией , контролирующее лицо может постараться доказать, что утеря документов никак не связана с убытками. Или что вина за возникшие трудности лежит не на нём, а на предыдущем директоре или бухгалтере.

Если лицо пытаются привлечь к субсидиарной ответственности за проблемы с корпоративными документами , можно попробовать доказать, что их потеря или искажение никак не повлияли на процедуру банкротства и новые задолженности.

Если иск связан с несвоевременной подачей заявления о банкротстве, нужно проверить, правильно ли управляющий или кредитор определили день, с которого отсчитывается срок на подачу. И попробовать доказать, что признаков объективного банкротства не было — поэтому никто и не торопился.

Если заявление подали из-за налоговых нарушений , нужно доказать, что личной вины ответчика в них нет — он не получил никакой выгоды, а все долги появились по неосторожности. Но если размер недоимки окажется больше 50% всех требований кредиторов третьей очереди, ответчик будет виноват автоматически. И тогда нужно будет проверить, действительно ли доля доначисленных налогов больше 50% от общей суммы долгов.

Источник: fmggroup.ru