Управление бизнесом кто управляет ИП



Иллюстрация: Paul Bradbury
Старший юрист юридической фирма «Ветров и партнеры»

Налоговая нагрузка на бизнес растет, а с ней и мотивация последнего оптимизировать свои процессы и расходы. Одним из способов такой оптимизации является передача управления компанией внешнему управляющему — индивидуальному предпринимателю.

В основе такого решения может лежать как желание сэкономить на налогах, так и действительное намерение повысить эффективность работы компании с участием привлеченного управляющего. Экономия в налогах проста и очевидна. Вместо НДФЛ и взносов с зарплаты директора, ИП оплатит фиксированные взносы и уменьшенный на них налог в размере 6%. И компания на ОСНО легко учтет уплаченное ИП вознаграждение в своих расходах.

И все замечательно, если бы не налоговая и фонды, которые видят в такой схеме получение необоснованной налоговой выгоды и основание для доначисления налогов и взносов. В основе доводов налоговой — использование взаимозависимых лиц, трудовой характер отношений с управляющим, фиктивная схема.

Управляющий ИП вместо директора | Разбор юриста

Для того, чтобы смена директора на управляющего оказалась максимально безболезненной, рекомендуем обратить внимание на следующие шаги.

Шаг 1. Определить кандидатуру управляющего

Естественно, характер деятельности управляющего предполагает выбор такого лица, которому можно доверять и который не приведет компанию к банкротству. И сразу на ум приходят следующие лица: директор компании, участник, родственники директора и/или участника. Ожидаемо и некреативно. За отсутствие креатива придется заплатить. Ведь таких лиц признают взаимозависимыми, а деятельность с ними совместной, целью которой является уклонение от уплаты налогов.

Так, например, в деле № а76-10654/2019 18 Арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 9 октября 2019 года согласился с решением суда первой инстанции и налогового органа о доначислении компании налога на прибыль в размере 6 440 660 рублей, штрафа в сумме 2 576 264,40 рубля, НДФЛ в сумме 4 430 072 рублей, штрафа в сумме 573 686,60 рубля. А все потому, что управляющий-ИП ранее был директором с заработной платой в размере 12 тысяч рублей, является одним из участников компании (вторым участником является его жена), вознаграждение ИП за три года превысило 30 миллионов рублей, что составило значительную часть всех расходов компании (около 50%), доля участия второго участника незначительна, ИП зарегистрирован незадолго до заключения с ним договора.

В итоге признали отсутствие реальной деловой цели привлечения управляющего.

Именно поэтому не нужно спешить, а стоит хорошенько подумать о кандидатуре управляющего. В идеале им может быть лицо, которое не является директором и/или участником компании, не связано с ними родственными отношениями, которое имеет статус ИП хотя бы уже пару лет, ОКВЭД, например, связанные с консультированием и управлением имуществом, у которого есть другие контрагенты и ресурсы для оказания услуг (опыт, знания, офис, техника).

Управляющий ИП как директор ООО: в чем суть?

Шаг 2. Определить деловую цель привлечения управляющего

Проблемы возникают тогда, когда начинают «пилить» тупой пилой. Под этим незамысловатым сравнением лежит совокупность спешных действий предпринимателя, которые в итоге приводят к отрицательному результату.

Бегут и регистрируют ИП на кого-то из своих родственников, не заморачиваются с кодами ОКВЭД, быстро вносят изменения в ЕГРЮЛ и оформляют «для галочки» самый простой договор об оказании услуг с управляющим. И дальше попадают под прицел внимания налоговой и начинается самое интересное. Как правило, это интересное заканчивается не в пользу бизнеса (смотрите ранее пример из практики).

Одной из ключевых ошибок является неготовность предпринимателя объяснить деловую цель привлечения управляющего. А также отсутствие у него соответствующих документов, которые эту цель и потребность фиксируют. В итоге суду сложно поверить в благие намерения предпринимателя и отсутствие схемы ухода от уплаты налогов.

Именно поэтому перед непосредственным «внедрением» управляющего-ИП стоит проделать «домашнюю работу». Здесь имеем в виду подготовку и проведение общих собраний участников общества (если один участник, то решение единственного участника), например, с фиксацией результатов работы общества и деятельности директора, определением основных стратегий развития общества и инструментов, за счет которых будет обеспечиваться достижение такого развития.

Например, за счет сокращения части сотрудников, расширения линейки продуктов, запуска новых каналов продаж, передачи полномочий директора управляющему-ИП, у которого есть необходимые знания, опыт, ресурсы.

Также неплохо было бы заранее подготовить заключение профильного специалиста-экономиста с оценкой эффективности плана и стратегии развития компании, ожидаемого экономического результата, в том числе от работы управляющего, с цифрами и расчетами. Тогда в суде ваши доводы не будут казаться поверхностными, а документы написанными «на коленке».

Шаг 3. Определить объем полномочий, проверить устав

В целях контроля действий со стороны управляющего и минимизации последствий от возможных злоупотреблений с его стороны (вывод активов и другое) стоит детально разграничить его компетенцию с компетенцией совета директоров (если есть), общего собрания участников.

Для детального разграничения компетенции необходимо определиться со структурой сделок в компании, необходимостью одобрения крупных сделок, ценовым порогом и видом сделок, требующих одобрения или утверждения условий, например, общим собранием участников.

Можно ограничить управляющего в совершении определенных сделок. Например, установить, что для заключения договоров займа, поручительства, приобретения ценных бумаг и/или совершения сделок с ценой свыше определенной суммы, требуется одобрение общего собрания участников общества.

Те, кто особенно боится рейдерского захвата и не доверяет управляющему, может оставить за ним самостоятельно принятие решений по наиболее простым вопросам и типовым сделкам. Все остальное, вплоть до найма главного бухгалтера и иных специалистов, открытия/закрытия счетов, произведение наличных/безналичных расчетов с третьими лицами на определенную сумму только с предварительного согласия общего собрания участников, совета директоров.

Шаг 4. Определить условия сотрудничества и не пожалеть бумаги

Естественно, что с управляющим необходимо заключить договор об оказании услуг. И лучше помимо обычных условий предусмотреть специальные, которые будут не только регулировать отношения с управляющим, защищать компанию, но и делать договор более убедительным в глазах проверяющих органов, суда.

Отношения с управляющим могут переквалифицировать в трудовые и доначислить налоги, взносы, если:

• услуги в договоре описаны абстрактно;
• нет четкого задания заказчика, показателей эффективности управляющего;
• предусмотрена ежемесячная оплата вознаграждения примерно в одинаковом размере, не зависящем от объема оказанных услуг;
• вознаграждение ИП занимает значительную долю в общей структуре расходов компании, в разы превышает зарплату бывшего директора и/или других топ-менеджеров компании;
• указано, что услуги оказываются в месте нахождения заказчика со свободным (безвозмездным) использованием его материалов;
• отсутствие у ИП иных контрагентов;
• подача налоговых деклараций ИП бухгалтером, иным представителем компании.

Для минимизации налоговых рисков можно реализовать следующее:

• «привязать» оплату вознаграждения к определенным этапам работ/направлению ИП отчета и варьировать суммы вознаграждения в зависимости от эффективности ИП, финансовых результатов компании (избегать ежемесячной выплаты вознаграждения в равных суммах);
• оформлять подробные отчеты и акты об оказании услуг ИП;
• предусмотреть ответственность управляющего за финансовое состояние общества и действия управляющего;
• легализовать использование ИП рабочего места, программного и аппаратного обеспечения, иных материалов компании (например, через заключение возмездного договора аренды);
• не использовать в договоре «трудовую» лексику;
• обеспечить контроль действий, содержания ответов сотрудников, включая ИП, а также контрагентов на запросы налогового органа, суда.

В договор с ИП также можно добавить раздел с гарантиями и заверениями управляющего, а также ответственностью за нарушение таких гарантий. В случае чего, компания вправе ссылаться на то, что при заключении договора она полагалась на гарантии добросовестного ведения деятельности управляющим.

Шаг 5. Выполнить все формальности

Со стороны компании договор с управляющим подписывает единственный участник либо, например, тот участник, которого общее собрание участников наделило таким правом (в компаниях, где участников больше одного).

Дальше управляющий подает заявление с удостоверенной нотариусом подписью по форме P14001 в налоговую. И затем улаживает оставшиеся формальности с банком — сообщает о смене директора на управляющего, показывает решение единственного участника или протокол общего собрания участников, образец подписи управляющего, выписку из ЕГРЮЛ.

И помним, что успех любых споров с проверяющим органами зависит от активности компании, управляющего-ИП, согласованности их позиции, а также позиции других сотрудников и контрагентов компании. Об этом стоит позаботиться заранее. Ведь от пояснений указанных лиц на запросы проверяющих органов во многом будет зависеть наступление для компании неблагоприятных налоговых последствий.

Источник: delovoymir.biz

Органы управления индивидуального предпринимателя: в чем секрет?

Органами управления принято считать такие органы, которые осуществляют принятие неких решений и контролируют их выполнение в обязательном порядке. Органы управления действуют исключительно в пределах своей компетенции при принятии управленческих решений. Органы управления, как правило, являются выборными, назначаемыми.

В настоящий момент индивидуальный предприниматель – одна из самых распространённых форм ведения бизнеса. Регистрация в таком статусе позволяет новичкам избежать лишней мороки с налогообложением, самой процедурой регистрации. В то же время этот статус наделяет предпринимателей достаточно обширными правами, которые не присущи обычным гражданам — физическим лицам.

Этими правами его наделяют государственные органы с применением законодательных и нормативно-правовых актов. Например, некоторые виды деятельности предпринимателя подлежат лицензированию, выступая в качестве работодателя, ИП обязан следовать нормам Трудового кодекса, принимая на работу или увольняя сотрудников. Этими же нормами ИП руководствуется при ведении трудовых книжек, оформления отпусков и так далее. И одним из таких преимуществ является тот факт, что органы управления индивидуального предпринимателя – сам предприниматель, поскольку деятельность свою он осуществляет на свой страх и риск.

Ведение предпринимательской деятельности всегда осуществляется с единственной целью – получение прибыли. Это возможно при достаточно эффективном уровне ведения хозяйствования и адекватном планировании деятельности. Именно предприниматель самостоятельно занимается планированием деятельности.

Бизнес-план в этом случае служит документом, позволяющим адекватно построить модель ведения бизнеса, уменьшить риски, с ним связанные, и в конечном итоге увеличить прибыль. Органы управления индивидуального предпринимателя представлены в лице самого ИП. Он управляет своей деятельностью в случае работы одного сотрудника в конкретном ИП. Если же предприниматель принимает на работу наёмных работников, то в осуществлении их деятельности он является органом управления, так как сам определяет стратегию ведения бизнеса. Именно его предписаниям следуют наёмные работники при её выполнении в качестве сотрудников ИП.

Любая организация или предприятие, зарегистрированное в качестве юридического лица, в обязательном порядке имеет свою систему органов управления. Это может быть один человек, он же учредитель, самостоятельно осуществляющий управление. Но управление также может быть доверено собранию учредителей, совету директоров. Эта более сложная система органов управления, но и более эффективная: несколько человек способны на быстрое принятие решения или улаживание спорной ситуации. Количество человек в органах управления юридическим лицом зависит от общей численности работников, а также от формы ведения хозяйствования – ООО, ЗАО и прочие.

Таким образом, органы управления индивидуального предпринимателя – сам ИП в статусе физического лица. Но, помимо единоличного управления своим субъектом хозяйствования, ИП в некоторых ситуациях контактирует с государственными органами управления. Управление налогообложением предпринимателей осуществляется государственными налоговыми органами. Эта же структура производит регистрацию индивидуального предпринимателя и выдачу ему свидетельства. Государственный антимонопольный комитет также тесно сотрудничает с предпринимателями на предмет установления ими адекватной стоимости товара или услуги.

В то же время индивидуальному предпринимателю в качестве физического лица не запрещено законодательно занимать какие-либо должности в прочих организациях и на предприятиях. В качестве наёмного работника предприниматель будет подчиняться органу управления того предприятия, с которым оформит трудовой или гражданско-правовой договор. Занимая руководящую должность на предприятии или в ООО (юридическом лице), предприниматель может сам являться членом органов управления данного субъекта хозяйствования – быть учредителем, входить в состав совета директоров и прочее.

Источник: ipregistr.ru

Роль управляющего ИП в деятельности организации.

При составлении договора на управление необходимо учитывать все перечисленные выше пункты. Не стоит экономить на юристе при заключении договора на управление, подобная экономия может сыграть плохую шутку создателями договоров из серии «от себя или от бухгалтера». Налоговая инспекция может не оценить шаблонного договора и признать его трудовым со всеми вытекающими последствиями.

Порядок назначения Управляющего ИП.

В том случае, если вы приняли решение и необходимости привлечения к управлению профессионального управляющего или же выступить в этой роли сами необходимо соблюсти следующую последовательность действий.

1. Изучить устав Общества на предмет наличия в нем положений о возможности передачи функций единоличного исполнительного органа организации Управляющему.
2. Если Ваш устав предусматривает такую возможность, вы уведомляете налоговую о назначении Управляющего посредством заполнения формы 14001 и представления её в регистрирующий орган.
3. В том случае, если никаких упоминаний об управляющем в Уставе вы не обнаружили. Первое, с чего следует начать, это внести изменения в устав и дополнить его необходимыми пунктами. Следующим этапом будет соответственно уведомление рег. органа об увольнении Генерального директора и назначении Управляющего ИП.

Учитывая все вышеизложенное представляется, что идея передать полномочия Генерального директора не столь плоха, но по-настоящему функциональной она становиться лишь тогда, когда роли Управляющего отводится достаточное количество внимание со стороны всех участников процесса.

Так не стоит рассматривать должность Управляющего лишь с точки зрения оптимизации налогообложения, значение Управляющего для Общества гораздо больше и шире.

Умелое руководство юридическим лицом, сплоченность юридического и бухгалтерского отделов позволит решить сразу комплекс задач и не допустит усомниться в роли Управляющего.

С уважением, к Вам и Вашей деятельности!

Источник: urist-zichkova.ru