Иногда контрагенты отказываются выставлять счета-фактуры по сделке лицам, которым ими был предъявлен НДС к оплате. Такие ситуации могут быть вызваны самыми разными причинами, например, ввиду возникшего между сторонами договора конфликта.
При этом отсутствие указанного документа влечет за собой высокий риск отказа в предоставлении налогоплательщику вычета по НДС со стороны налоговых органов, поскольку Минфин России неоднократно отмечал, что счет-фактура является единственным документом, который предоставляет налогоплательщикам право на такой вычет (см., например, Письма Минфина России от 22.01.2019 г. № 03-07-11/2863, от 30.03.2018 г. № 03-07-11/20234).
Аналогичную позицию иногда можно встретить и при исследовании судебной практики (см., например, Постановление АС ВВО от 24.11.2014 по делу № А79-8657/2013, в котором суд, исследуя вопрос об обоснованности налоговой выгоды налогоплательщика подчеркнул, что право на вычет по налогу на добавленную стоимость возникает только при наличии счетов-фактур, а также Определение ВАС РФ от 11.05.2012 № ВАС-5357/12 по делу № А79-2818/2011, в котором также был сделан аналогичный вывод).
Новое НДС-Письмо от Минфина о работе с авансовыми счетами-фактурами
Соответственно невыставление контрагентом счета-фактуры может привести к значительным финансовым потерям у налогоплательщика. При этом НК РФ какая-либо ответственность за такое бездействие не установлена.
Ниже предложен перечень вариантов действий, которые может предпринять налогоплательщик, чтобы защитить свои права в подобных ситуациях. При этом практически все они, к сожалению, связаны с высокими временными издержками. Буду очень признателен, если кто-то из коллег поправит меня, или же предложит свои варианты разрешения проблемы.
Вариант № 1: все же постараться добиться от контрагента выставления счета-фактуры в процессе переговоров.
1. Наверное, один из самых очевидных способов решения проблемы, но который в тоже время нельзя не указать и игнорировать.
2. Однако далеко не всегда стороны смогут договориться.
3. В тоже время, немного забегая вперед, следует отметить, что угроза реализации Вами Вариантов № № 3, 4 может поспособствовать убеждению контрагента.
Вариант № 2: обратиться за налоговым вычетом по НДС без счета-фактуры, но представив иные документы, которые подтверждают предъявление контрагентом к оплате суммы НДС и ее перечисление налогоплательщиком.
1. При этом следует учитывать налоговый орган с высокой долей вероятности откажет в таком вычете.
2. В тоже время налогоплательщик, может попробовать отстоять свое право на получение вычета по НДС в судебном порядке, несмотря на приведенную выше негативную судебную практику по этому вопросу.
2.1. Во-первых, налогоплательщик может заявить, что счет-фактура не является единственным документом, подтверждающим право на вычет по НДС. Иногда суды поддерживают такую позицию налогоплательщиков (см., например, Определение КС РФ от 02.10.2003 № 384-О (косвенно, поскольку в акте шла речь об аренде государственного, а также муниципального имущества, хотя некоторые суды ссылаются на данную правовую позицию применительно к реализации товаров (работ, услуг), Постановление ФАС МО от 19.11.2009 по делу № А40-6008/09-91-71, Постановление Десятого ААС от 03.11.2010 по делу № А41-27558/08 (в нем как раз содержится ссылка на вышеуказанное постановление КС РФ), Постановление ФАС ВСО от 20.08.2007 № А33-20481/06).
НК РФ vs Минфин: нужен ли счет-фактура для вычета НДС
2.2. Во-вторых, налогоплательщик может указать, что счет-фактура отсутствует у него по независящим от него обстоятельствам. Здесь также имеет место положительная судебная практика (см., например, Постановление ФАС ЦО от 05.12.2012 г. по делу № А54-1629/2012, Постановление ФАС Поволжского округа от 17.02.2006 по делу № А12-22360/04-С50, Постановление ФАС ЗСО от 13.10.2004 № Ф04-7331/2004(5406-А45-34)).
Вариант № 3: обратиться в суд за взысканием убытков с контрагента.
1. Ввиду того, что налогоплательщик не может получить вычеты по НДС в результате неправомерных действий контрагента, сумму неполученных вычетов можно рассматривать в качестве его убытков и попробовать взыскать их с контрагента.
2. Правомерность таких требований подтверждается судебной практикой (см., например, Постановление 17 ААС от 14.12.2010 по делу № А50-12478/2010, Постановление ФАС ПО от 26.06.2009 по делу № А65-25888/2008).
3. Однако существует и противоположенная судебная практика (см., например, Постановление ФАС МО от 19.11.2009 по делу № А40-6008/09-91-71, в котором суд указал, что счет-фактура не является единственным документам, подтверждающим право на вычет по НДС, поэтому убытки у истца не могли возникнуть, а также решение АСГМ от 23.03.2012 г. по делу № А40-143191/10-28-1189).
4. При этом следует также иметь ввиду, что иногда суды отказывают в удовлетворении требований, если истец не получил отказ от налоговой по вычету НДС (см., например, Постановление ФАС ЗСО от 17.03.2011 по делу № А70-1837/2010).
5. Кроме того, всегда остается риск дефолта контрагента, в результате чего с него невозможно будет фактически получить сумму убытков даже в случае удовлетворения исковых требований.
Вариант № 4: обратиться с иском в суд к контрагенту с требованием о выставлении счетов-фактур.
1. Однако судебная практика и по таким требованиям очень неоднозначная.
2. Одни суды говорят, что такие исковые требования правомерны и удовлетворяют их (см., например, Постановление АС СЗО от 20.06.2017 по делу № А67-8181/2016, Определение ВС РФ от 14.11.2014 г. по делу № А40-166174/2013, Постановление ФАС МО от 10.02.2012 г. по делу № А40-24857/11-62-213).
3. Следует отметить, что часто суды удовлетворяют такие требования если в договоре есть обязанность стороны выставлять счет-фактуру
4. Другие суды наоборот отказывают в их удовлетворении (см., например, Постановление АС ВВО от 14.09.2017 г. по делу № А29-8558/2016, Постановление АС МО от 30.10.2017 г. по делу № А40-110081/2016, Решение АС ГМ от 14.06.2011 г. по делу № А40-12488/11-105-114, Постановление ФАС ВВО от 24.09.2008 г. по делу № А11-11888/2007-К1-9/605-40).
5. Кроме того, здесь аналогично следует иметь ввиду, что иногда суды отказывают в удовлетворении требований, если истец не получил отказ от налоговой по вычету НДС (См., например, Постановление ФАС ПО от 11.10.2010 № А17-8416/2009).
6. Также, до момента принятия решения о реализации этого варианта поведения, нужно учитывать проблемы с исполнением судебных актов, которые существуют в нашей стране.
Итог: ни один из вышеперечисленных вариантов действий не дает 100% гарантии, что права налогоплательщика будут защищены. В каждом конкретном случае все зависит от усмотрения суда, поскольку данная проблема законодательно никак не урегулирована.
Рекомендации по снижению рисков возникновения подобных ситуаций:
Наверное, основной рекомендацией здесь будет выступать включение в текст договора положений об:
1. Обязанности контрагента выставить счет-фактуру в определенный срок (даже несмотря на установленный законодательством, поскольку нарушение указанного в законе срока выставления соответствующих документов не влечет за собой негативных последствий для налогоплательщика / лица, которому предъявлен НДС к оплате – (см., например, Письма Минфина России от 25.01.2016 N 03-07-11/2722, от 25.04.2018 N 03-07-09/28071).
2. Негативных последствиях, которые могут возникнуть для кредитора за нарушение вышеуказанной обязанности:
2.2. Увеличение срока оплаты в зависимости от момента выставления счета-фактуры (условие можно прописать самыми различными способами, например, «привязать» начало течения срока на оплату в том числе к моменту предоставления счета-фактуры контрагентом).
Источник: zakon.ru
Упрощенная система налогообложения: счет-фактура с выделенной суммой НДС
«Упрощенка» и НДС – единство и борьба противоположностей
Упрощенная система налогообложения, безусловно, обладает рядом преимуществ. Основным из них является освобождение от уплаты нескольких налогов. Однако освобождение от НДС не всегда является плюсом этого режима. Зачастую, чтобы не потерять своих клиентов, «упрощенцы» выставляют счета-фактуры с выделенной суммой НДС. Каковы налоговые последствия таких действий?
Нужно ли платить НДС и представлять декларацию? В какие сроки? Какие санкции предусмотрены? Эти и другие вопросы мы рассмотрим в данной статье.
Может ли «упрощенец» выставить счет-фактуру? Да, может! Главы 21 и 26 НК РФ не содержат запретов на выставление счетов-фактур организациями и индивидуальными предпринимателями, применяющими УСН. Однако у налоговых органов на этот счет другое мнение. Рассмотрим этот вопрос более подробно.
Организации и индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, не признаются плательщиками НДС (пункты 2 и 3 ст. 346.11 НК РФ). Исключение составляют отдельные случаи, предусмотренные пунктами 2 и 5 ст. 346.11 НК РФ, а именно: – уплата налога при ввозе товаров на таможенную территорию России; – перечисление налога в бюджет при исполнении обязанности налоговых агентов.
Налоговая служба при ответе на вопрос о возможности выставления организацией, применяющей УСН, счетов-фактур с выделенной суммой НДС по просьбе покупателей отмечает следующее (письмо УФНС России по г. Москве от 08.07.2005 № 19-11/48885). Положениями глав 21 и 26 НК РФ организациям и индивидуальным предпринимателям, применяющим УСН, не предоставлено право отказываться от непризнания их плательщиками НДС и уплачивать НДС в добровольном порядке по просьбе заказчиков. Лица, не являющиеся плательщиками НДС, не выставляют счета-фактуры покупателям согласно положениям ст. 168 НК РФ.
Однако далее в указанном письме указываются налоговые последствия в случае выставления счета-фактуры лицами, не являющимися плательщиками НДС. Таким образом, «упрощенцы» все-таки имеют право выставить счет-фактуру с выделенной суммой НДС. А вот какие налоговые последствия при этом возникают, рассмотрим ниже. Обратите внимание!
Регистрировать счет-фактуру в книге продаж не нужно, так как «упрощенцы» ее не ведут. Обязанность по ведению книги покупок, книги продаж и журналов учета счетов-фактур возложена только на лиц, признаваемых плательщиками НДС (п. 3 ст. 169 НК РФ).
Налоговые последствия выставления счета-фактуры При анализе положений Налогового кодекса РФ, письма Минфина России и материалов арбитражной практики нами выявлены следующие следствия выставления счета-фактуры с выделенным НДС: 1) уплата НДС; 2) представление декларации по НДС; 3) включение НДС в доходы и невключение в расходы; 4) проблемы с вычетом у контрагентов. Каждое из перечисленных следствий рассмотрим с разных позиций более подробно.
1. Уплата НДС В случае выставления организацией, не являющейся плательщиком НДС, счета-фактуры покупателю с выделением суммы НДС указанная сумма подлежит уплате в бюджет (подп. 1 п. 5 ст. 173 НК РФ). Таким образом, НДС, выделенный «упрощенцем» в счет-фактуре, нужно уплатить в бюджет на основании указанной нормы Налогового кодекса РФ.
При этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг). Если же сумма налога выделена в расчетных документах, а в счетах-фактурах не указана, то обязанность по уплате НДС не возникает (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 16.05.2007 № Ф08-2771/2007-1131А, Северо-Западного округа от 06.12.2004 № А56-13699/04).
Обратите внимание! При получении аванса счет-фактура покупателю не выставляется и, следовательно, у «упрощенца» обязанность перечислить НДС в бюджет не возникает. Когда платить? Обязанность перечислить НДС в бюджет возникает с момента выставления счета-фактуры покупателю.
Уплата налога в таких случаях производится по итогам каждого налогового периода исходя из соответствующей реализации товаров (работ, услуг) за истекший налоговый период не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом (п. 4 ст. 174 НК РФ). Обратите внимание! С 1 января 2008 г. устанавливается единый для всех налоговый период по НДС – квартал (п. 4 ст.
2, п. 4 ст. 7 Федерального закона от 27.07.2006 № 137-ФЗ). А если опоздали уплатить в срок?
По мнению налоговых органов, «упрощенцы», выставляя покупателям счета-фактуры с выделением НДС, обязаны представить в налоговые органы налоговую декларацию по НДС в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, на основании п. 5 ст. 174 НК РФ (письмо УМНС России по г. Москве от 19.08.2004 № 24-11/54252).
В случае неисполнения вышеуказанной обязанности «упрощенец» может быть привлечен к налоговой ответственности по ст. 119 НК РФ. В большинстве случаев суды отклоняют такие доводы налоговых органов как противоречащие положениям ст. 119 НК РФ, поскольку упрощенец не подпадает под понятие налогоплательщиков (налоговых агентов).
Следовательно, у него нет обязанности представлять в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию по НДС, как это предусмотрено п. 5 ст. 174 НК РФ (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.04.2007 № Ф04-2469/2007(33681-А70-6), от 03.04.2007 № Ф04-1948/2007(33069-А27-19), Поволжского округа от 27.03.2007 № А65-9913/2006-СА1-7, от 20.03.2007 № А49-5936/06-269А/19, Уральского округа от 19.03.2007 № Ф09-1268/07-С2, Дальневосточного округа от 21.03.2007, 14.03.2007 № Ф03-А51/07-2/110).
3. Включение НДС в доходы и невключение в расходы Итак, «упрощенец» выставил своему покупателю счет-фактуру с НДС, перечислил эту сумму НДС в бюджет. Что дальше? А дальше возникают вопросы в связи с расчетом единого налога, уплачиваемого при применении УСН: – нужно ли учитывать сумму НДС в доходах; – можно ли учесть сумму НДС в расходах?
Для ответа на эти вопросы обратимся к нормам главы 26.2 НК РФ. В статье 346.15 НК РФ, устанавливающей порядок определения доходов для «упрощенцев», указано, что доходы от реализации следует определять согласно ст. 249 НК РФ. В соответствии с п. 2 ст.
249 НК РФ выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права. Как известно, при расчете налога на прибыль из выручки исключаются суммы НДС на основании ст. 248 НК РФ. Но в статье 346.15 НК РФ предусмотрено исключение из доходов только на основании ст. 251 НК РФ, а на ст. 248 НК РФ ссылки нет.
Учитывая данный факт, Минфин России в письме от 29.10.2004 № 03-03-02-04/1/41 пришел к выводу, что суммы НДС, полученные от покупателей, должны учитываться в доходах «упрощенца». С такой позицией соглашаются и некоторые судьи (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.04.2005 № А13-10310/04-19).
Такая позиция, по нашему мнению, противоречит общим принципам определения доходов для целей налогообложения, изложенным в ст. 41 НК РФ, согласно которой доходом признается экономическая выгода. Ведь «упрощенец», получивший от покупателя сумму НДС и перечисливший ее в бюджет, очевидно, никакой экономической выгоды не имеет. Тот факт, что в ст. 346.15 НК РФ нет прямой ссылки на ст.
248 НК РФ, позволяющую исключать из доходов суммы НДС, не является доминирующим. Даже сам Минфин при рассмотрении другой ситуации (переход с общего режима налогообложения на УСН) признал, что положения ст. 248 НК РФ можно учитывать при применении УСН (письмо Минфина России от 16.02.2006 № 03-11-04/2/42).
Большинство судов также указывает на отсутствие правовых оснований для включения в состав дохода «упрощенца» сумм НДС, поступивших от покупателей товаров (работ, услуг) и перечисленных им в бюджет (постановления ФАС Поволжского округа от 17.08.2006 № А65-6256/2006, Северо-Западного округа от 12.10.2005 № А66-1094/2005, Уральского округа от 16.02.2006 № Ф09-563/06-С2). Для рассмотрения вопроса о возможности учесть сумму НДС в расходах (при объекте налогообложения «доходы минус расходы») обратимся к ст.
346.16 НК РФ, в которой установлен исчерпывающий перечень расходов для «упрощенца». Согласно подп. 8 п. 1 ст. 346.16 НК РФ к расходам можно отнести только НДС, уплаченный поставщикам при приобретении товаров (работ, услуг). Согласно подп. 22 п. 1 ст.
346.16 НК РФ к расходам можно отнести налоги и сборы, предусмотренные законодательством. Поскольку в рассматриваемом случае НДС уплачивается добровольно, применение данного подпункта вызывает большие сомнения.
Минфин России также придерживается мнения, что сумму НДС, уплаченную в бюджет (по выставленному счету-фактуре), «упрощенцы» не вправе включать в состав расходов (письмо Минфина России от 16.04.2004 № 04-03-11/61). Арбитражная практика по данному вопросу пока не сложилась.
Более перспективно в данной ситуации, по нашему мнению, попытаться доказать через суд, что уплаченный НДС не является доходом. 4. Проблемы с вычетом у контрагентов Итак, «упрощенец» исполнил просьбу своего покупателя и выставил ему счет-фактуру с НДС, перечислив эту сумму НДС в бюджет.
Однако, как показывает практика, принятие к вычету НДС покупателем вызывает споры с налоговыми органами. Напомним, что НДС принимается к вычету на основании счета-фактуры при выполнении установленных условий (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ).
Чиновники считают, что НДС, неправомерно предъявленный «упрощенцем» в счете-фактуре, к вычету у покупателя не принимается (письма Минфина России от 23.03.2007 № 03-07-11/68, УФНС России по г. Москве от 08.07.2005 № 19-11/48885). Однако большинство судов занимает противоположную позицию, поддерживая налогоплательщика (покупателя). Некоторые суды обосновывают право принять к вычету НДС незнанием налогоплательщика-покупателя о системе налогообложения поставщика (Постановление ФАС Центрального округа от 14.07.2004 № А09-14043/03-20). Многие судьи считают, что покупатель может принять НДС к вычету (при наличии счета-фактуры), даже если он знает, что поставщик не является плательщиком НДС (постановления ФАС Северо-Западного округа от 30.08.2005 № А05-2898/2005-13, Поволжского округа от 06.09.2005 № А55-19164/2004-11, Западно-Сибирского округа от 07.12.2005 № Ф04-8834/2005(17659-А27-25), Восточно-Сибирского округа от 20.04.2005 № А19-19441/04-5-Ф02-1572/05-С1). Отдельные судьи указывают, что возможность применения добросовестным налогоплательщиком налоговых вычетов по НДС не ставится в зависимость от исполнения всеми предшествующими поставщиками обязанности по перечислению суммы налога в бюджет, т.е. покупатель при наличии счета-фактуры может принять НДС к вычету, даже если поставщик не уплатил НДС в бюджет (постановления ФАС Поволжского округа от 08.04.2005 № А65-19598/04-СА2-8, Уральского округа от 18.04.2005 № Ф09-1406/05-АК, Западно-Сибирского округа от 27.03.2006 № Ф04-2073/2006(20905-А70-33)). АКДИ «Экономика и жизнь»
Источник: delovoymir.biz
Вопросы возврата НДС по не подписанному акту выполненных работ и счету-фактуре с НДС
Наша организация находится на УСН (не является плательщиком НДС, но договор с покупателем услуг заключен с НДС), выставила счет-фактуру с НДС в 3 кв.2017 года и оплатила НДС в бюджет, акт выполненных работ не подписали. если сдадим корректировочную декларацию, без данной счет фактуры — нам вернут денежные средства на лицевой счет или посчитает ИФНС их авансом?
Ответы на вопрос (1):
03.12.2017, 10:42,
г. Нижний Новгород
Здравствуйте. Вы все верно рассчитали и для продавца на УСН никаких рисков в данном случае нет (конечно, при условии, что он уплатит НДС в бюджет).
А вот у покупателя могут быть некоторые проблемы. Налоговые органы и Минфин до сих пор считаю, что принять вычет по «входному» НДС от упрощенца в данном случае нельзя. Хотя судебная практика складывается однозначно в пользу налогоплательщиков.
Так что есть вероятность, что налоговые органы не примут такой вычет и придется судиться.
Есть ли право на вычет у налогоплательщика, который перечислил НДС лицу, применяющему УСН, ЕНВД, ЕСХН или освобождение по ст. 145 НК РФ (п. 1 ст. 171, п. 5 ст. 173 НК РФ)?
Согласно Налоговому кодексу РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные плательщику при приобретении товаров, работ, услуг, имущественных прав (ст. 171).
Если счет-фактуру с выделением суммы НДС покупателю выставляет лицо, не являющееся плательщиком НДС, или лицо, освобожденное от обязанностей по исчислению и уплате налога, указанное лицо обязано исчислить и уплатить данный налог (пп. 1 п. 5 ст. 173 НК РФ).
По рассматриваемому вопросу существует две точки зрения.
Есть Постановление и Определения Конституционного Суда РФ с выводами о том, что счет-фактура, выставленный с выделением суммы налога лицом, не являющимся плательщиком НДС, а также налогоплательщиком, освобожденным от обязанностей плательщика НДС, будет служить покупателю основанием для принятия сумм НДС к вычету. Есть Письмо Минфина России, в котором разъясняется, что если поставщик, применяющий УСН, выставил покупателю счет-фактуру с выделенной суммой налога, то вычет НДС применяется в общеустановленном порядке. Есть акты судов кассационной инстанции и работы авторов, в которых отражена подобная позиция по рассматриваемому вопросу.
Вместе с тем согласно точке зрения Минфина России, сформулированной как до, так и после принятия указанного Постановления Конституционного Суда РФ, у налогоплательщика нет права на вычет НДС, который перечислен лицу, применяющему УСН. ФНС России и УФНС России по г. Москве придерживаются подобного подхода.
Письмо Минфина России от 05.10.2015 N 03-07-11/56700
Разъяснено, что НДС, указанный в счетах-фактурах, выставленных при реализации товаров (работ, услуг) организацией, применяющей УСН и не исполняющей обязанностей плательщика НДС, предусмотренных ст. 174.1 НК РФ, а также не осуществляющей реализацию товаров (работ, услуг) от своего имени на основании договора комиссии или агентского договора, к вычету у покупателя этих товаров (работ, услуг) не принимается. Желаю удачи. В.
Источник: www.9111.ru
