Что такое договор бизнес партнерства

См. также Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 года № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»

Понятие партнерского договора

На практике юристам часто встречаются так называемые партнерские договоры (договоры о сотрудничестве, соглашения о намерениях и т.д.). Однако в ГК РФ подобные договоры в отдельную главу не вынесены.

Рамочным договором могут быть установлены организационные, маркетинговые и финансовые условия взаимоотношений, условия договора (договоров), заключение которого (которых) опосредовано рамочным договором и предполагает дальнейшую конкретизацию (уточнение, дополнение) таких условий посредством заключения отдельных договоров, подачи заявок и т.п., определяющих недостающие условия.

1. в рамочном договоре могут быть определены:
2. общие условия продвижения закупаемой продукции на рынке, премирования за ее распространение;
3. установлены меры ответственности за нарушение обязательств, связанных с поставкой продукции;
4. порядок урегулирования разногласий, включена третейская оговорка;
5. в отдельном договоре могут устанавливаться условия:
6. о количестве и качестве поставляемого товара;
7. дате поставки, и т.д.

ГК РФ устанавливает, что в случае подписания сторонами рамочного договора к отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре, если иное

Корпоративный договор: как получить в 30 раз больше. Разбор бизнес-партнерства.

1. не указано в отдельных договорах или
2. не вытекает из существа обязательства.

Таким образом, какое бы наименование стороны ни присвоили заключаемому соглашению такого рода, определяемые им правоотношения будут соответствовать одной юридической конструкции – рамочному договору. Такая конструкция договора выгодна тем, что стороны могут заранее согласовать все интересующие условия, кроме существенных (вида и количества товара, конкретного списка работ или услуг) — их впоследствии конкретизируют в основном соглашении, исходя из своих коммерческих интересов.

Условия рамочного договора являются частью заключенного впоследствии отдельного договора , если такой договор в целом соответствует намерению сторон, выраженному в рамочном договоре, и иное не указано сторонами или не вытекает из существа обязательства (п. 2 ст. 429.1 ГК РФ). Отсутствие в документе, оформляющем отдельный договор, ссылки на рамочный договор само по себе не свидетельствует о неприменении условий рамочного договора.

В.В. Витрянский: «Отличие рамочного договора в том, что из него возникает уже полноценное обязательство, просто некоторые условия могут быть уточнены конкретными договорами. Подразумевается, что условия рамочного договора будут применяться только субсидиарно по отношению к конкретным договорам».

Ответы на вопросы: Как сделать партнерское соглашение? Зачем оно нужно?

См. также: Дельцова Н.В. «О рамочном договоре»; А. Карапетов «Рамочный договор: комментарий к новой статье 429.1 ГК РФ»

Правовая квалификация партнерского договора

Исходя из того, что партнерский договор относится к рамочным, он является:

1. консенсуальным (считается заключенным с момента достижения его сторонами соглашения по всем существенным условиям);
2. безвозмездным (не предусматривает встречного предоставления или какой-либо платы в пользу одной из сторон);
3. двусторонним (создает права и обязанности для обеих его сторон).

Отграничение рамочного договора от предварительного

Предварительный договор связывает стороны обязательством в будущем заключить договор на предусмотренных в нем условиях.

Рамочный же договор, в отличие от предварительного, подобного обязательства не содержит. Стороны не принимают на себя обязательство заключать в будущем договор, они его уже заключили, но отдельные условия детализируются и уточняются в последующем .

Например, на момент заключения большинства договоров поставки их стороны, как правило, не могут четко определить товар, который поставщик будет поставлять, а покупатель принимать и оплачивать. Таким образом, оформляемый сторонами договор, который они называют договором поставки, является незаключенным, поскольку в нем не согласовано существенное условие о предмете, как того требует ст. 432 ГК РФ, и фактически является рамочным договором. Конструкция рамочного договора в этом случае позволяет оформлять отношения сторон договора поставки, исключая риск признания его незаключенным по мотиву несогласования в нем существенного условия о предмете.

Отграничение рамочного договора от договора с открытыми условиями

Договор с открытыми условиями – это, как правило, долгосрочный договор, который содержит определенный набор согласованных существенных условий , но закрепляет, что стороны в будущем намереваются его конкретизировать путем заключения дополнительных соглашений (см., например, ст. 2.1.14 Принципов УНИДРУА).

Рамочный договор — это особая разновидность договора с открытыми условиями, которая характеризуется тем, что имеет строго долгосрочный характер и рассчитана на многократное использование в хозяйственной практике, и при этом определяет лишь общие условия обязательственных отношений стороны, но откладывает согласование существенных условий . После заключения рамочного договора стороны обычно начинают периодически подписывать дополнительные соглашения или иным образом восполняют отсутствующие в рамочном договоре существенные условия. Вступление в договорные отношения через предварительное заключение таких «пустых» партнерских договоров с последующей их конкретизацией в части существенных условий очень распространено, так как упрощает ведение переговоров.

В связи с тем, что партнерский договор (договор о сотрудничестве) направлен на организацию отношений сторон, устанавливая их основы, он позволяет в самом общем виде согласовать свои последующие обязательства, указать, каким образом будет происходить уточнение их содержания, урегулировать порядок взаимодействия сторон, предусмотреть способы обеспечения исполнения своих обязательств и меры ответственности стороны, уклоняющейся от выполнения своих обязательств.

ВАЖНО! Заключение партнерского (рамочного) договора избавляет стороны от необходимости при совершении в его исполнение сделок в каждом конкретном случае согласовывать определенные условия, по поводу которых они уже достигли соглашения (п. 2 ст. 429.1 ГК РФ).

Заключение, изменение и расторжение партнерского договора

К числу существенных условий партнерского договора следует отнести предмет, который в соответствии со ст. 432 ГК РФ является существенным условием любого гражданско-правового договора.

Предметом партнерского договора является общий порядок и условия взаимодействия сторон в дальнейшем. Таким образом, в партнерском договоре как в рамочном соглашении могут не содержаться все существенные условия конкретного вида договора, отграниченного ГК РФ (выделенного в его отдельную главу), достаточно определения его общих условий. При этом рамочный договор считается изначально незаключенным до тех пор, пока стороны дополнительно не согласуют все существенные условия.

Например, договор поставки, в котором содержится условие о том, что наименование и количество подлежащего поставке покупателю товара определяется сторонами на основании дополнительных соглашений при отсутствии таких дополнительных соглашений не является заключенным, так как существенные условия не согласовывались.

Изменение и расторжение рамочного договора производится по общим правилам, относящимся ко всем гражданско-правовым договорам (подробнее в материале Изменение и расторжение договора). Стороны вправе в соответствии со ст. 450.1 ГК РФ включить в него условие об одностороннем отказе от такого договора.

Аналогично, при расторжении партнерского договора дополнительные соглашения, заключенные на его основании до даты расторжения, сохраняют свою силу и действуют на изложенных в них условиях в совокупности с условиями рамочного договора.

Источник: jurkom74.ru

Договор о партнерстве – зачем он нужен.

Договор о партнерстве – это, пожалуй, самый главный документ партнерского бизнеса. Я уже неоднократно писал, что без письменного договора о партнерстве никогда партнерство начинать не следует. Договор о партнерстве — это основной документ, регламентирующий совместную деятельность партнеров. И должен быть подготовлен и подписан еще до начала совместной партнерской бизнес-деятельности.

Вступление.

Это может быть простой договор, написанный от руки и составленный самостоятельно будущими партнерами, но непременно подписанный ими. Это может быть договор о партнерстве, составленный юристом и скрепленный подписями будущих партнеров.

Но, повторяю, еще до начала партнерских отношений необходимо составить и подписать письменный договор о партнерстве. Несоблюдение этого правила – самая распространенная болезнь партнерского малого бизнеса. И самая главная его ошибка и беда.

Самая грубая ошибка партнерского бизнеса.

Часто условия партнерства даже устно детально не прорабатываются. «Кому это нужно, ведь мы же друзья! Всё поровну! Начнем работу, а там посмотрим!», «Мы же уже все обговорили, зачем лишняя писанина» — такие фразы мне часто доводилось слышать от начинающих бизнесменов. Но и печальные концы их «партнерства» доводилось наблюдать.

Повторяю, более грубой ошибки в партнерстве не существует. Правило должно быть однозначным – нет договора, нет партнерства. Договор о партнерстве должен полностью отражать все аспекты совместной деятельности, начиная от первых шагов в организации малого бизнеса и заканчивая окончанием партнерства.

Я не буду вдаваться в юридические тонкости заключения договора о партнерстве. При желании, будущие партнеры могут найти максимум информации на профильных ресурсах в Интернете. Замечу только, что наибольшую защиту прав каждого из партнеров может предоставить только договор о партнерстве, подготовленный профессиональным юристом и являющийся приложением к договору об открытии бизнеса.

Но даже составленный непосредственно будущими партнерами и подписанный договор, дает возможность в будущем избежать конфликтов, ссор, ненужных споров, тупиковых ситуаций. Договор является и хорошей индикацией намерений каждого из партнеров. Показывает, насколько серьезны намерения каждого из них.

Поверьте, предложив будущему партнеру заключить письменный договор, более половины партнерств распадутся, даже до начала подготовки договора. А при подготовке договора распадутся еще многие. Ведь многие «бизнесмены» просто не представляют, что такое партнерство, не представляют своих прав и обязанностей. И только подготовка договора начинает открывать им глаза.

И сразу вопрос о партнерстве становится не актуальным. Но несостоявшееся партнерство гораздо, гораздо лучше, чем состоявшееся неудачное партнерство.

Договор о партнерстве – что он должен содержать.

Степень детализации договора зависит от того насколько партнеры предусмотрительны, и на сколько детально они видят дальнейшую совместную деятельность. Но чем детальнее прописан договор, тем проще будет в дальнейшем сосуществовании. Хотя по совместному решению уже состоявшихся партнеров можно дописывать и дополнять договор.

Дополнять и исправлять для нормальной дальнейшей работы. Появилась новая спорная проблема или обстоятельство – необходимо найти оптимальное решение и дополнить партнерский договор. Чтобы в следующий раз не затрачивать усилий на споры и поиск решения. А лучше всего прямо в договоре прописать, что раз в год партнеры должны пересматривать и дополнять свой договор.

Содержание договора должно охватывать все ключевые блоки, все аспекты функционирования партнерского бизнеса.

• Деловые и организационные аспекты.
• Финансовые аспекты.
• Отношения между партнерами и обязанности партнеров.
• Цели, задачи и будущее бизнеса и партнерства.
• Варианты выхода из партнерства и бизнеса.

Не думайте, что я разместил эти блоки по порядку, например, важности. Нет, никакой иерархии важности я не придерживался. Все они в равной степени важны для успешного партнерства. Но это далеко не исчерпывающие блоки договора о партнерстве. Чем более детально будет прописан договор, тем меньше споров и раздоров будет в дальнейшей работе.

Конкретизация пунктов партнерского соглашения.

Все в партнерском соглашении должно быть прописано просто и конкретно. Каждая фраза, каждый пункт должны читаться однозначно, и не допускать размытости или возможности различного толкования. Следует избегать слов высокий, большой, низкий. А заменять их конкретными числовыми значениями.

Например, неверно писать «при высокой прибыли бизнеса, большая ее часть идет на выплаты дивидендов партнерам». А правильно – «при прибыли свыше _______ (прописать конкретную цифру), 70% идет на выплаты дивидендов партнерам, соответственно их долям в бизнесе.

Особенно следует конкретизировать распределение служебных и должностных обязанностей партнеров. Абсолютно неверно договариваться и прописывать все это упрощенно. Например, Николай отвечает за производство продукции, а Михаил отвечает за рекламу и продажи. Ну и что из этого. Производство как-то работает, продукция как-то продается, только прибыли в бизнесе нет.

И возникает серьезная конфликтная ситуация.

При правильной постановке ответственности, нужно конкретизировать обязанности партнеров. Я не настаиваю на единственно верном варианте, который приведу для примера. Как и обязанностей, так и их понимания их, может быть множество. И для каждого бизнеса, и для каждого партнера, они могут быть свои. Я настаиваю только на конкретике основных обязанностей.

Это не должностные инструкции в виде написанных томов. Конкретизировать обязанности можно довольно просто. Просто переходя от общего к детализации. Для этого партнерам придется использовать свои навыки и данные анализа рынка, которые они провели.

Я приведу пример в виде таблиц. Повторяю, форма может быть совершенно произвольная. Можно составлять таблицу для каждого из партнеров. Можно все свести в одну таблицу.

Примеры таблиц из партнерского договора.

Второй пример — это конкретизация ответственности Михаила за рекламу и продажи.

Примеры эти довольно условные. Я показал только принцип конкретизации партнерских обязанностей.

Заключение.

В заключение хочу только повторить, что договор о партнерстве – это очень серьезный документ. И я непременно продолжу писать о правильности его составления. Так что, следите за новостями на сайте и подписывайтесь на его обновления.

А для тех читателей, которые желают больше узнать о коварствах партнёрского бизнеса, я написал книгу «Партнерство в малом бизнесе». Книгу можно приобрести и в электронном формате и на бумажном носителе. Вот ссылки издательств и магазинов, где книгу можно приобрести.

Источник: malbusiness.com

Договор бизнес партнерства

Договор о партнерстве – документ, который регулирует права и обязанности участников проекта. С точки зрения юридического механизма управления и использования, то этот документ может быть либо договором об осуществлении прав и обязанностей участниками общества, либо действительно соглашением партнеров. Однако на практике подразумеваются совершенно разные условия, документы и порядок работы. Использование конкретного механизма дает возможности в одном случае, и мешает в другом случае.

Если Вы намерены создать бизнес с партнером, то прежде всего необходимо ответить на главный вопрос – ради чего такие партнерские отношения создаются. Если ответом служит финансовые вложения партнера, то каждый, кто побывал в партнерстве, скажет Вам – если для проекта нужны деньги, то оформите кредитную линию для бизнеса, найдите инвестора, ведь рынок ссудного капитала огромен, но ни в коем случае не вступайте в партнерство ради денег. Партнерство – это материальные и нематериальные активы, возможности, инструменты в самых широких смыслах.

Если вы решили объединиться с партнерами, то вам необходимо обратить внимание на условия такого партнерства. Все, кроме ваших рукопожатий, должно быть зафиксировано на бумаге и закреплено подписями сторон. Если договоренностей нет на бумаге, то этих договоренностей нет вообще.

Если человек отказывается подписывать с вами бумаги в самом начале ваших отношений, задумайтесь, а не откажется ли он от своих обязательств чуть позже, если уже на самом старте он увиливает от ответственности и не готов подтвердить данные вам обещания своей подписью и бумагой. Вам не надо составлять эти бумаги самим, этим занимаются юристы, но которым вы должны рассказать об условиях партнерства. Поэтому аргумент «не хочу возиться с бумагами» должен быть для вас спекуляцией.

Каждую неделю мы разбираем споры партнеров и погружаемся в их договоренности. Но лишь в случае надлежащего оформления отношений можно эффективно и менее затратно решить проблему, найти решения.

Заходить в проект с партнерами обусловлено не только объединением ресурсов для реализации проекта, но и психологическими аспектами. Это эффективнее и порой даже быстрее. А строить бизнес на деньги инвестора еще интереснее, а в некоторых проектах и правильнее. И не потому, что это чужие деньги, а потому, что очень часто проект может быть задушен просто по причине недостаточности финансовых вложений на его самых начальных этапах. Однако об оформлении инвестиционных отношений мы поговорим отдельно.

Основные риски и аспекты в партнерстве:

1. Отсутствие договоренностей по зонам ответственности , то есть кто и чем занимается. Распределение зон, как правило, обеспечивается по бизнес-процессам: маркетинг, персонал, бухгалтерия и налоги, активы материальные и нематериальные, сайт и персональные данные, разработки и интеллектуальные (авторские) права, финансирование и заемные средства, и другие.

2. Отсутствие договоренностей о последствиях ошибок , то есть ответственности. Если один из партнеров совершит ошибку или недосмотр при работе с персональными данными, то кто из партнеров будет нести за это ответственность и в каком размере? Если в результате работы другого партнера компанию привлекут к ответственности за нарушение Закона «О рекламе», кто и в каком размере будет за это отвечать? Ведь это очень не по-партнерски, когда один работает внимательно и аккуратно, а другой постоянно совершает ошибки и компанию постоянно штрафуют, за счет чего размер чистой прибыли уменьшается, и эту прибыль партнеры делят пополам. И разве это честно, когда действия одного партнера приносят прибыль, а действия или бездействия другого – убытки, но его убытки делит с ним добросовестный партнер?

3. Стоимостное оформление активов партнеров . Активы при создании компании или вступлении в существующий бизнес нового партнера. Каждый из партнеров должен зафиксировать, каким активом он входит. У одного есть помещение, а у другого – авторская разработка. У одного есть команда, а у другого – пул заказов. У одного есть веб-сервис, а у другого – деньги.

Каждый из активов необходимо оценить, хотя бы для самих себя, и обозначить их. Безусловно, необходимо это отразить в документах, о которых пойдет речь далее.

4. Условия распределения прибыли. Если ваш проект подразумевает направлять все полученные денежные средства в течение двух лет на развитие бизнеса и партнеры не вправе обращать эти деньги в дивиденды, то это условие необходимо прописать в соглашении, как и создание резервного фонда, расходов на маркетинг и другие финансовые решения. В противном случае возникает один из самых частых конфликтов, при котором один партнер хочет развивать бизнес, а другой – получить первую прибыль. Выемка денежных средств из только начавшего рост бизнеса может привести к краху всего проекта, однако второй партнер может иметь либо иное мнение, либо огромное желание получить первую прибыль.

5. Условия найма сотрудников , кто принимает решения, могут ли приниматься в компанию чьи-то родственники и на каких условиях. Это одна из самых неприятных тем. Изначально сторонам достаточно просто достичь данных договоренностей, но позже будет достаточно проблематично. Оговорка данного условия позволит не создавать коалиций, избежать ряда манипуляций и ненужного расширения информационного поля.

6. Условия оформления и передачи интеллектуальных прав, бренда и иных авторских решений . Это то, что на этапе создания бизнеса не имеет большой материальной ценности. Данная ценность скорее идейная. Но когда проект запущен и выпущен на рынок, когда обеспечена маркетинговая стратегия и создан бренд, когда проект становится прибыльным и узнаваемым, вот тогда и возникает данный нюанс. Его необходимо обговорить заранее.

7. Индексация стоимости активов . Об этом забывают практически все, за исключением очень опытных бизнесменов, за плечами которых не один десяток проектов. Рынок меняется, курс валют не прогнозируем, меняются ценности. Но Ваши активы не должны обесцениваться.

Если актив подлежит оценке, индексируется исходя из внешних факторов, то установить порядок изменения его стоимости не составляет труда. А вот если актив сам находится в динамике и рынок не стабилен, то необходимо установить алгоритм индексации его стоимости или установить зависимость от оценочной стоимости. При этом оценка, как мы знаем, это субъективный инструмент и может поддаваться давлению извне.

8. Режим работы и отдыха . Когда один партнер постоянно или невовремя отдыхает, а другой работает за двоих, но прибыль делят согласно долям 50/50, то это создает конфликт. Когда один партнер вытягивает 9 зон из 10, а другой ссылается на депрессию и бездействует, но прибыль делят поровну, то это конфликт. Когда один покрывает убытки, а другой ссылается на отсутствие денег, то это конфликт. Все условия необходимо обговорить заранее и зафиксировать.

9. Досрочный выход из проекта одного из участников. Очень много проектов остановились в реализации на этапе создания бизнес-плана, потому что один из участников решил выйти из него, а остальные участники, уже вложившие в проект свои ресурсы, теперь вынуждены справляться без него. И не так велики потери, если пожелавший выйти участник не был ключевой фигурой.

Куда сложнее, когда он был стержнем проекта и теперь без него этот проект реализовать практически невозможно. Понесли ли другие участники убытки в случае выхода их партнера из проекта? Конечно. Это могут быть финансовые издержки, привлеченные ресурсы, человеческие ресурсы, затраченное время, которое теперь становится потерянным, идеи, которые были созданы в результате проработки и анализа рынка.

10. Не создавать конкуренцию – это один из самых непростых для соглашения условий, но крайне важный и необходимый. Критерии определения конкуренции, пожалуй, одни из непростых аспектов, но так же подлежащих к согласованию.

11. Репутационные риски . Они сложно оцениваемые и каждый раз переписывать документы с партнерами при изменении обстоятельств не конструктивно, поэтому лучше применить формулу для расчетов. Она может быть позаимствована у юристов, риск-менеджеров или составлена самостоятельно.

Источник: kord-group.ru