Как делится бизнес при наследовании

Как известно, наследники вправе заключить соглашение о разделе наследства. по которому конкретное имущество распределить каждому наследнику, но часто переговоры не приводят к результату. Для наследников владельца компании может оказаться сюрпризом то, что наравне с ними будут наследовать граждане, которые не входят в круг наследников по закону.

Такие риски возникают в том случае, если собственник бизнеса не оставил завещания. Защитить компанию от дробления можно оформив завещание на долю в уставном капитале ООО или акции в пользу одного наследника. Однако, имеются ограничения. Следует учитывать правила об обязательной доле в наследстве.

Имеются особенности раздела бизнеса и в случаях , когда наследодатель состоит в браке. Если собственник компании заинтересован в целостности бизнеса, нужно изучить способы наследственного планирования.

Если завещание не составлялось

Наследство открывается с момента смерти гражданина. Если собственник не составил завещания, то к наследованию призовут наследников в порядке очередности, то есть наступит наследование по закону. Очередей наследников восемь. Наследники каждой последующей очереди наследуют, если нет наследников предшествующих очередей. Брат собственника бизнеса, который входит во вторую очередь, не может стать наследником, если живы и имеют право наследовать наследники первой очереди: дети, супруг и родители умершего владельца.

Как можно разделить наследство между наследниками

Наследники по праву представления. Доля наследника по закону, который умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем, переходит по праву представления к его потомкам и делится между ними поровну . Например, если к моменту ухода из жизни собственников бизнеса не было в живых его детей, то будут наследовать внуки. В первой очереди наследуют по праву представления внуки наследодателя и их потомки. Во второй очереди — дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя). В третьей очереди — двоюродные братья и сестры наследодателя.

Следует учесть и нетрудоспособных иждивенцев. К ним относятся: несовершеннолетние дети, инвалиды I, II, III групп инвалидности и лица предпенсионного и пенсионного возраста (старше 55 лет — женщины, старше 60 лет — мужчины). Их также призовут к наследованию вместе и наравне с наследниками той очереди, которую призывают.

В данном случае будут учитывать то, что ко дню открытия наследства нетрудоспособный гражданин (наследник любой очереди) не менее года до смерти наследодателя находился на его иждивении. При этом не будет иметь значения, к какой очереди наследников он относится. Например, если на иждивении собственника компании была его сестра-инвалид, то она будет наследовать бизнес в равных долях с супругой, детьми и родителями собственника.

Может оказаться сюрпризом, что вместе и наравне будут наследовать граждане, которые не входят в круг наследников. Например, если в доме собственника бизнеса за его счет больше года проживал 60-летний друг, то друг получит равную долю в компании наряду с остальными наследниками по закону. При отсутствии других наследников по закону указанные нетрудоспособные иждивенцы наследодателя наследуют самостоятельно в качестве наследников восьмой очереди. Для компании это может быть наилучшим вариантом, нежели стать выморочным имуществом и перейти государству.

Как не стоит делить наследство: ошибки, за которые наследникам пришлось дорого заплатить

Собственник вправе завещать имущество любым лицам и любым образом определить доли наследников Но свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доле в наследстве. Право на обязательную долю имеют:

1.несовершеннолетние дети наследодателя, нетрудоспособные дети любой группы инвалидности, нетрудоспособные дети, достигшие предпенсионного возраста (женщины старше 55 лет, мужчины старше 60 лет);

2.супруг/супруга наследодателя любой группы инвалидности, нетрудоспособные супруг/супруга, достигшие предпенсионного возраста;

3.родители наследодателя любой группы инвалидности, нетрудоспособные родители, достигшие предпенсионного возраста;

1. нетрудоспособные иждивенцы.

Все эти лица наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону, — обязательная доля (ст. 1149 ГК). Если «обязательных» наследников в завещании нет, то право на обязательную долю в наследстве они получают из оставшейся незавещанной части имущества.

Если ее недостаточно, то из той части имущества, которая завещана. Предположим, собственник компании завещал бизнес сыну, но ничего не завещал супруге-пенсионерке. Иного имущества не было. В этом случае супруга имеет право получить обязательную долю в компании в размере ¼ (½ законной доли : 2 = ¼ обязательной доли).

В завещании стоит предусмотреть передачу «обязательным» наследникам иного имущества, стоимостью которого будет не менее размера их обязательной доли. Нужно вычислить законную и обязательную доли в наследстве, определить стоимость наследственной массы (потребуется оценка бизнеса) и стоимость обязательной доли. Если количество «обязательных» наследников изменится, нужно вносить в завещание изменения.

Если брачный договор не заключался

Если доли в ООО (акции) нажиты в период брака и супруги не заключили брачный договор, предусматривающий раздельную собственность, то доли (акции) являются общей совместной собственностью супругов. В наследственную массу поступит половина совместного имущества, оформленного на имя наследодателя в период брака.

Совместная собственность. Переживший супруг вправе подать нотариусу заявление о выдаче свидетельства о праве собственности на половину общего имущества, нажитого в период брака. Нотариус выдает супругу свидетельство до истечения установленных законом 6 месяцев.

Иногда это спасение для бизнеса, поскольку доля пережившего супруга в консолидации с долями иных участников компании позволяет набрать необходимое количество голосов. Согласия наследников на выдачу свидетельства пережившему супругу не требуется. А вот бывшим супругам свидетельство на «супружескую» долю в имуществе не выдадут. Бывший супруг имеет право в судебном порядке добиваться признания права собственности на долю в имуществе, нажитом в период его брака с владельцем бизнеса.

Помнить про «супружескую» долю также необходимо пережившему супругу-бизнесмену. Половина его компании попадет в наследственную массу умершего супруга. Нотариус по письменному заявлению выдаст пережившему супругу, на имя которого в период брака был оформлен бизнес, свидетельство о праве собственности на ½ доли в компании. Но если переживший супруг не согласен заявить о выдаче свидетельства о праве на долю в общем имуществе, приобретенном в период брака на его имя, вопрос об определении состава наследства решается в судебном порядке.

Добрачный бизнес. Компания, которую создал один из супругов до заключения брака, является его личным имуществом. Бывает, что бизнес развивался в период брака за счет общего имущества супругов, или имущества каждого из супругов, или труда одного из супругов.

В таком случае наследники могут использовать это как основание, чтобы признать компанию общей совместной собственностью супругов. В этом случае половину компании можно включить в наследственную массу. В одном из споров суд не признал общей совместной собственностью долю в ООО, которую переживший супруг приобрел до брака. Но СОЮ указал условия, при которых удовлетворил бы требования истца: в период брака не только увеличилась номинальная стоимость доли, но и стоимость чистых активов, а следовательно, и действительная стоимость доли в ООО.

Оформление наследства занимает от шести месяцев до нескольких лет, если споры о наследстве будут рассматриваться в судах. Пока идет процесс, бизнесом необходимо управлять. На этот период нотариус вправе назначить доверительного управляющего, с которым заключается договор доверительного управления

Доверительным управляющим могут назначить лицо, которое отвечает законным требованиям в том числе предполагаемого наследника. Одного из наследников могут назначить с согласия иных наследников, о которых известно. Если наследники возражают, то доверительного управляющего назначит суд. Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Если доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения

Защитить бизнес от дробления наследниками можно, если использовать один или несколько способов наследственного планирования.

Завещание позволяет передать бизнес конкретным наследникам. В завещании необходимо указать исполнителя завещания, который знает специфику деятельности бизнеса и сможет руководить им в период оформления наследства, следуя указаниям собственника из завещания. Исполнитель завещания считается доверительным управляющим с момента выражения согласия быть исполнителем завещания. Исполнителем завещания можно выбрать гражданина или юридическое лицо

В брачном договоре необходимо установить режим раздельной собственности супруга-бизнесмена на доли в ООО и акции. Нужно, чтобы раздельный режим собственности супругов на бизнес был установлен брачным договором на период брака, поскольку только в этом случае бизнес поступит в наследственную массу без выделения супружеской доли. Условия брачного договора, где режим имущества установлен только для случая расторжения брака, при определении состава наследства не учитываются (п. 33 постановления Пленума ВС от 29.05.2012 № 9 «О судебной практике по делам о наследовании»).

Важно указать, что имущество каждого из супругов не может быть признано судом их совместной собственностью, если будет установлено, что в период брака за счет общего имущества, или имущества каждого, или труда одного из супругов были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость имущества. Переживший супруг не сможет претендовать на добрачный бизнес.

Завещание по каким-то основаниям могут признать недействительным. Или незапланированный «обязательный» наследник получит право на получение доли в бизнесе. Защититься можно с помощью устава. Там можно указать, что доли в ООО не переходят к наследникам либо переход доли разрешается только с согласия других участников ООО. В случае отказа доля переходит к обществу, и оно обязано выплатить наследникам действительную стоимость доли.

Нотариус вне зависимости от положений устава компании выдаст наследнику свидетельство о праве на наследство на долю. После этого наследник либо получит согласие участников общества, либо в случае отказа — действительную стоимость доли.

Бизнес можно передать и наследственному фонду (ст. 123.20–1 ГК), что поможет сохранить его неделимым. Но пока механизм вызывает много вопросов. Еще один инструмент — наследственный договор. Он может содержать в себе элементы завещания, совместного завещания супругов и позволяет назначить исполнителя завещания .

Для супругов с 1 июня 2019 года появилась возможность оформить совместное завещание. Там супруги вправе сделать распоряжение относительно своего общего имущества. Это позволит избежать выделения супружеской доли в бизнесе. Однако совместное завещание — очень зыбкая правовая конструкция, поскольку оно может быть отменено пережившим супругом.

Собственник отвечает за судьбы сотрудников компании

Передать бизнес наследникам нужно таким образом, чтобы компания продолжила работать, а сотрудники сохранили рабочие места. Такой подход требует наследственного планирования. Недостаточно просто написать завещание с формулировкой «все мое движимое и недвижимое имущество завещаю моим наследникам в равных долях». Необходим комплекс продуманных и взаимосвязанных документов:

1.брачные договоры всех участников (акционеров) компании;

1. завещания всех участников (акционеров) компании;
2. устав компании, содержащий «защитные» формулировки;
3. наследственная стратегия компании (допускаются ли наследники в состав собственников компании;
4. если наследники компании не допускаются в компанию — как с ними производятся расчеты, запреты на совместные перелеты собственников компании и т.д.

Источник: pershickow.ru

Наследование бизнеса: три сценария для долей в ООО

Центр taxCOACH и портал DK.RU продолжают специальный проект «Остаться в живых». В этой серии мы рассмотрим самые популярные формы для упаковки бизнеса в России для наследования.

Центр taxCOACH и портал DK.RU продолжают специальный проект «Остаться в живых: пять правил построения группы компаний без признаков искусственного дробления».

В предыдущих выпусках мы начали новый раздел — наследование бизнеса. Сначала изучили сценарии наследования бизнеса как инструменты владельческого контроля, затем закрепили их во второй части — в гиде по поиску сценариев, и, наконец, узнали, как действовать, чтобы бизнес умершего индивидуального предпринимателя (ИП) не последовал за ним.

Индивидуальный предприниматель и ООО — самые популярные формы для упаковки бизнеса в России. О рисках и проблемах при наследовании бизнеса предпринимателя мы уже поговорили. С наследованием долей в ООО гораздо легче, но и здесь свои ограничения. Ведь по своей природе ООО предполагает более активное, чем, например, в АО, участие собственников в его деятельности.

Именно от этого отталкивается законодатель при регулировании. А потому замена партнера по бизнесу на его наследника может стать судьбоносной. Чтобы заранее проработать возможные сценарии с учетом интересов обеих сторон (наследодателя и его партнеров), обозначим особенности закона и возможности относительно правил наследования долей в ООО.

В уставе компании возможно закрепление трех сценариев наследования:

1. Безусловный переход к наследникам долей в ООО, принадлежащих наследодателю

В этом случае наследники, получив свидетельство о праве на наследство, становятся равноправными участниками ООО со всеми вытекающими полномочиями по принятию решений, после чего могут самостоятельно выбрать — остаться в обществе или предложить свою долю к продаже остальным участникам или третьим лицам. Во всяком случае, пытаться сделать это.

Плюсы и минусы этого варианта

Для наследников

Плюсы:

• Гарантированное получение доли в ООО и самостоятельная инициатива в отношении ее дальнейшей судьбы.
• При этом наследники не могут выбрать — взять долю или «деньги» в размере действительной стоимости доли. Им придется сначала войти в состав ООО, а потом уже договариваться о выкупе у них доли, продаже третьим лицам или остаться и получать дивиденды.

Минусы:

• Не исключено, что полученная в наследство доля не обеспечит ни учета мнения наследников (маленькая доля и голосование простым большинством), ни получения ими дивидендов (при холдинговой структуре бизнеса прибыль может концентрироваться в иных организациях). В таких случаях высока вероятность и отсутствия стороннего интереса к такому активу — долю выгодно не продать.

Для остальных участников ООО

Плюсы:

• Наследники входят в состав участников. Нет необходимости единовременных значительных затрат, как в случае выплаты компенсации при отказе войти в состав участников.

Минусы:

• Непредсказуемость в «настроениях» наследников. Наследников может быть несколько, тогда доля дробится между несколькими лицами. Могут быть конфликты как между наследниками (дети от разных браков и т.п.), так и с остальными участниками.
• Возможны требования о выкупе доли по завышенной цене.

При проработке сценариев наследования бизнеса минусы безусловного вхождения наследников для остающихся в живых участников ООО можно нейтрализовать за счет проработки Устава (но сделать это надо до внезапной смерти любого из них). Вот что можно сделать:

Во-первых, корректировка степени влияния наследников за счет сужения компетенции общего собрания участников в пользу избираемого совета директоров или использование холдинговой структуры , которая предполагает смену участников только в головной организации, а не в операционных компаниях;

Во-вторых, согласование порядка отчуждения долей, например:

• закрепление или, наоборот, исключение из Устава права на выход из ООО. Такое право предполагает возможность участника в любой момент в одностороннем порядке выйти из состава участников, получив действительную стоимость доли. Теперь закон позволяет устанавливать право на выход для некоторых лиц (например, только для наследников в течение определенного периода времени или, наоборот, по прошествии времени);
• проработка вопросов по отчуждению долей. Чтобы исключить возможность завышенных требований наследников под угрозой отчуждения доли нежелательным третьим лицам (например, конкурентам), в Уставе можно закрепить сумму или формулу определения суммы, по которой остальные участники могут воспользоваться преимущественным правом выкупа доли;
• необходимо подумать, стоит ли предоставлять преимущественное право покупки не только участникам, но и самому ООО. В необходимых случаях это дает возможность выкупить долю за счет накопленных средств самой компании;
• введение ограничений на отчуждение доли иным образом, нежели купля-продажа, в том числе на дарение: возможен как запрет, так и необходимость получить согласие остальных;
• установление сроков расчета за долю;
• другие аспекты, отражающие пожелания партнеров.

Наследодателю также стоит задуматься о реальной ценности доли для его наследников и в зависимости от полученного ответа решать с партнерами заранее, как и что могут получить его преемники. Вполне разумным решением может стать оформление завещания на партнера с условием о завещательном отказе в виде его обязанности выплатить наследникам некую разовую сумму (компенсацию) с учетом интересов самого бизнеса.

2. Наследование с согласия остальных участников

Сценарий наследования, который дает право оставшимся в живых партнерам по своему усмотрению решать: входить наследникам в состав участников либо нет. Во вхождении в состав участников можно отказать не всем, а части наследников. В случае отказа наследникам выплачивается за счет средств ООО компенсация в размере действительной стоимости доли (напомним, это пропорция от нераспределенной прибыли юридического лица на дату смерти).

Плюсы и минусы этого сценария.

Для наследников

Плюсы:

• В случае отказа во вхождении в состав участников наследники сразу получают «живые деньги», в отличие от статуса участника возможно с небольшой долей, которая не позволяет существенно влиять на принимаемые решения (особенно в ситуации дробления доли между несколькими наследниками).

Минусы:

• Неопределенность в том, войдут ли они в состав участников.
• В случае отказа получают денежную компенсацию, которая не учитывает возможный будущий рост стоимости компании. Также возможно недобросовестное занижение стоимости активов компании для определения размера выплаты.

Для остальных участников ООО

Плюсы:

• Возможность принять решение в зависимости от персональных качеств наследника.

Минусы:

• Если участников несколько, то согласие должно быть оформлено от каждого такого участника. Если хоть один возразит, то наследник не войдет в состав участников, а компания будет обязана понести расходы на выплату действительной стоимости доли.

Практика позволяет заранее, при жизни партнеров, зафиксировать одобрение отдельных наследников в корпоративном договоре и принятом решении общего собрания участников общества. Что уже обеспечит снижение неопределенности и гибкий учет интересов каждой из сторон.

3. Переход долей к наследникам запрещен по Уставу

Это сценарий на случай, когда партнеры твердо уверены, что они готовы вести бизнес только в текущей комбинации сособственников и не хотят допускать возможность вхождения наследников. Наследники в этом случае не остаются «ни с чем», а получают компенсацию в размере действительной стоимости доли.

Плюсы и минусы для наследников

Плюсы:

• Сразу получают «живые деньги» в отличие от статуса участника с долей, которая, возможно, не позволяет существенно влиять на принимаемые решения (особенно в ситуации дробления доли между несколькими наследниками).

Минусы:

• Сумма денежной компенсации не учитывает возможный будущий рост стоимости компании.
• Не будет возможности систематически получать доход. Также возможно недобросовестное занижение стоимости активов компании для определения размера выплаты.

Для остальных участников ООО

Плюсы:

• Нет нежелательных лиц в составе участников и угрозы последующего отчуждения долей непредсказуемым лицам (например, конкурентам).

Минусы:

• Единовременные траты на выплату компенсации (не ранее чем через 6 месяцев после смерти, то есть после получения наследниками свидетельства о праве на наследство).
• Последний собственник компании, оставшись в единственном числе, должен изменить Устав общества, чтобы гарантировать своим преемникам возможность вхождения в компанию.

Важно помнить, что правила Устава ООО будут носить универсальный характер для всех участников Общества. Никто заранее не знает, в какой роли он окажется — наследодателя или участника, оставшегося в Обществе после смерти партнера. А потому к проработке сценариев наследования нужно подходить как к дележу пирога: всякий кусок должен понравиться каждому.

Источник: www.dk.ru