Как получить долю из семейного бизнеса

Насколько эффективен семейный бизнес, и легко ли передать детям управление своей компанией? Эти и другие вопросы обсудили на круглом столе, организованном «Тюменским Бизнес-журналом» и интернет-газетой «Vsluh.ru».

По данным Всемирного совета по предпринимательству (WCB), к семейному бизнесу относится 70% всех компаний на планете. Во Франции доля семейных предприятий превышает 80%, в Финляндии этот показатель доходит до 94%.

Проводя исследования в Москве и Санкт-Петербурге, ведущие тренеры-консультанты пришли к выводу, что бизнес по наследству с трудом развивается в столице. Однако в регионах для его развития есть серьезные предпосылки. Например, в Сибири долгие годы существовали семейные династии купцов, чьи традиции наследуют современные предприниматели.

На этот раз в беседе на тему «Бизнес по наследству» приняли участие представители семейных предприятий города, консультанты в области коучинга, юриспруденции, страхования, представители правительства Тюменской области. Собравшиеся поделились опытом ведения семейного бизнеса, рассказали о планах на будущее, поговорили о перспективах развития этой тенденции в России. В итоге картина сложилась неоднозначная.

Предприниматель — инвестор: доли в бизнесе, в прибыли, в убытках итд | Islom Moliyasi

Семейный бизнес. Передать или оставить?

Каждый из присутствующих пришел в семейный бизнес своей дорогой, и все они хотели бы передать свое дело детям. Однако ребенок, по мнению участников круглого стола, сам должен сделать осознанный выбор.

«Моя дочь еще не закончила начальную школу, но уже спрашивает, возьму ли я ее в свой бизнес, — рассказывает директор тренинговой компании «Бизнес-класс» Наиль Тухватуллин:

— Конечно, меня это радует, но сразу заместителем директора я дочь делать не буду, считаю, что наследник должен начинать работу в компании с низших позиций, чтобы понять суть всех бизнес-процессов.

Генеральный директор консалтинговой компании «Прэфиш» Сергей Шатохин также начал присматриваться к сильным и слабым сторонам дочери еще в школе, потом взял ее в свою компанию рядовым сотрудником, сейчас дочь работает в должности заместителя директора по общим вопросам.

«Никогда не надо ничего навязывать. Дети должны сами прийти к тому, что это их кусок хлеба, который они прожуют и не подавятся», — уверен Шатохин.

Это мнение подтвердил другой участник круглого стола. Директор юридической фирмы «Арбитраж» Михитар Вердян рассказал, что пытался привлечь к своему делу брата, передал ему часть капитала, но дело не пошло. «Как говорится, юриспруденция не для всех, поэтому мне пришлось из семейного бизнеса делать индивидуальный», — заключил Вердян.

А вот финансовый директор и главный экономист компании «Гран-При» Антонина и Таисья Патрушевы рассказали, что всегда мечтали продолжить дело родителей.

«Фирма создавалась, когда мне было 10 лет, и родители никогда от нас ничего не скрывали. Мы всегда знали, что есть возможность войти в родительское дело», — поделилась Антонина Патрушева.

Вместе с тем, директор АН «Этажи» Ильдар Хасаинов все же считает, что удачных примеров передачи семейного бизнеса немного, поскольку все строится на руководителе.

Часть 5. Как разделить долю в семейном бизнесе? Интервью с адвокатом по семейным делам Ольгой Масюк.

«Сложность передачи семейного дела заключается и в том, что у ребенка может не оказаться уникальных способностей родителей, соответственно, бизнес начнет сдавать позиции, — говорит он, — хотя я, например, сам получил компанию от своей мамы и смог укрепить позиции. Сейчас строю бизнес-перспективу на 100 лет вперед и очень надеюсь на своих детей».

Семья VS бизнес?

Не всегда удачно складывается семеный бизнес, развиваемый супругами. Председатель коллегии адвокатов «Тесло» Сергей Чернецкий вспоминает, что начинал бизнес вместе с женой, однако впоследствии оказалось, что супруге комфортнее заниматься собственным делом, нежели работать вместе. Бизнес-консультант Ярослав Панькив также подтверждает, что у многих его клиентов семейный бизнес мешает развиваться самой семье – часто случаются конфликты между мужем и женой.

Найти верный тон и избежать конфликтов сложно и в деловых взаимоотношениях родителей и детей: «Семейный бизнес – это, безусловно, выгодно, — рассказывает председатель Коллегии адвокатов № 1 Евгений Хабнер, — ведь на своих всегда можно положиться. Я могу спокойно уезжать в отпуск только потому, что передаю часть дел отцу. Но сложности с субординацией у нас возникали довольно часто, так как срабатывал стереотип «Яйца курицу не учат». К счастью, для нашей компании эти проблемы позади – мы с отцом смогли договориться».

Семейный бизнес. Позиция власти

С точки зрения законодательства, отдельного понятия «семейный бизнес» не существует. Проследить развитие семейного бизнеса в Тюменской области сложно соответствующей статистики не ведется. Однако начальник отдела информации Фонда развития и поддержки предпринимательства Тюменской области Антон Машуков заметил, что, судя по количеству обращений в Фонд, в малом бизнесе занято очень много семей.

Начальник отдела господдержки малого предпринимательства департамента инвестиционной политики и государственной поддержки Тюменской области Артем Меняйло рассказал, что в регионе бизнесу был предложен отдельный продукт, рассчитанный в большей степени как раз на семейный бизнес, и предприниматели, соответствующие определенным критериям, получали льготные займы на срок до 10 лет.

«Займами в основном пользуются частные предприниматели районов юга Тюменской области, — заметил Меняйло. — Среди документов, поданных на получение займов и субсидий, есть заявления от представителей семейного бизнеса».

Также в настоящее время в Тюменской области реализуется программа «Самозанятость», которая позволяет взять средства на развитие семейного капитала. Особой популярностью эта программа пользуется у бизнесменов на селе, которые берут деньги на развитие малых фермерских хозяйств. Как правило, к работе в ЛПХ (личное подсобное хозяйство) привлекается вся семья, и расширение бизнеса возможно благодаря увеличению трудовых ресурсов.

До «Самозанятости» в регионе действовала программа «Самообеспечение», по которой семья могла получить около 50 тыс. руб. субсидий на открытие собственного дела, если один из супругов не был трудоспособен.

«Чаще всего в семейном бизнесе есть лидер, который вовлекает в бизнес членов семьи, желая, чтобы все были «пристроены», — рассказывает Машуков. По его словам, примеров крупного семейного бизнеса в Тюмени не так много, и все они известны, чему есть объективные причины — размер города.

«Но родственные связи могут не только помогать, но и стать помехой для развития бизнеса, поскольку личные коммуникации часто доминируют над отстроенными бизнес-процессами, — говорит Антон Машуков. — Сегодня мы доверяем человеку больше, чем системе, которую он создал».

Семейный бизнес. Инвестиции или кредит?

Что касается инвесторов, то те пока не спешат вкладываться в российский семейный бизнес, считая его рискованным.
«Семейный бизнес в России ― это не выстроенная модель, поэтому доверие инвесторов к нему пока низкое», — говорит Ярослав Панькив. Да и сами семейные компании, по словам Сергея Шатохина, не спешат выходить на открытые рынки — бизнес предпочитает обходиться собственным капиталом либо кредитными ресурсами.

К тому же, по заверениям самих банкиров, они очень охотно дают деньги предприятиям, где есть семейные корни. По мнению управляющего ИнвестКапиталБанка Владислава Самойлова, не стоит скрывать родственные связи на предприятии, для заемщика это только плюс.

«Доверия к родственным связям намного больше, нежели связям партнерским, построенным на дружбе, — подчеркнул он. — Поэтому если бизнес семейный, шансы получить кредит возрастают. Мы же вообще позиционируем себя как банк для всей семьи, поэтому семейному бизнесу уделяем особое внимание».

Волновал участников круглого стола и вопрос о продаже семейного бизнеса. Одни говорили категорическое «нет», других заботил лишь вопрос цены. Так, например, председатель коллегии адвокатов № 1 Евгений Хабнер хочет оставить свой бизнес детям, и отчасти занимается им ради них. А вот председателю Тюменского отделения Союза архитекторов России Андрею Табанакову уже тесно в городских рамках и нужен простор для развития потенциала.

Прочность бизнесу добавляют не только семейные отношения, но и преданность делу. Как сообщил Сергей Шатохин, по его наблюдениям, 95% успеха в бизнесе построено на искренней увлеченности его владельца своим делом: «Бизнес только тогда приносит доход, когда его цель — не деньги, а интерес», — считает он.

С этим мнением согласились все участники круглого стола, отметив, что в первую очередь обращаются не в компанию, а лично к человеку, с которым знакомы, чье имя сделало репутацию фирме. Генеральный директор ООО «Кванта Плюс» Эдуард Омаров считает, что здесь свою роль сыграли особенности российского менталитета, и через 10-20 лет личные связи должны уйти на второй план.

Но в любом случае ведение семейного бизнеса требует соблюдения определенных правил. За рубежом, где доля семейного бизнеса составляет от 70 до 90%, существуют обучающие программы, школы бизнеса, в которых детей готовят к передаче бизнеса родителей по наследству. В России же нет даже хорошей специализированной литературы по этому вопросу.

Сергей Шатохин посоветовал участникам круглого стола обратиться к статье братьев Слоан «12 ключей к успешному семейному бизнесу». В ней даются четкие рекомендации о том, как вести семейный бизнес и при этом не «попасть впросак». В частности Слоан рекомендуют привлекать детей к бизнесу, только если они уже имеют опыт работы в другой компании.

Мария Лузгина

Тема семейный бизнес кажется очень интересной и раскрывать ее дальше можно и нужно. Приглашаем всех читателей высказаться в комментариях про семейный бизнес. Ваши дети уже работают с Вами? Что бы хотелось им пожелать? Как вообще Вы относитесь к семейному бизнесу? А, может, Вы как наемный работник в семейном бизнесе видите и проблемы (протекционизм, некомпетентность родственников и т.п.) ? — Пишите в комментариях к статье про «Семейный бизнес»

Назван портрет покупателя жилья бизнес-класса в Подмосковье
	Специалисты компании «Риверхаус», на основании анализа запросов клиентов своего ЖК River House, составили «усредненный» портрет покупателя жилья бизнес-класса в Московс . Читать полностью

Бизнес-план создания строительной компании
	Бизнес-план строительства 2011-й год стал знаменательным в посткризисное время, интерес к строительной отрасли вернулся в полной мере. Особенно активизировался рынок малоэтажного и индивидуальн . Читать полностью

Новая бизнес-идея из Италии. продавать снежки
	Итальянцы продают не просто снег. Они продают снежки! Один находчивый житель Неаполя выставил в своем блоге фотографию, на которой лежат на полу обычные снежки из снега и рядом объявление о цен . Читать полностью

Инвестирование идеи важнее ее обертки
	Многие предприниматели забывают о том, что ценнее денег порой оказываются нематериальные активы, связи, идеи. Под инвестициями понимаются денежные вложения, определенные суммы. Но, при том, что иде . Читать полностью

Опубликовать свою статью можно из личного кабинета фирмы.
Зарегистрироваться и получить личный кабинет — здесь.

Начните ввод города и нажмите «Поиск»:
Поиск

Источник: elport.ru

«Семейные» риски для бизнеса

«Семейные» риски для бизнеса велики, однако, как правило, им не уделяют внимания. Кто-то просто не знает об их существовании, кто-то полагает, что конкретно с ним ничего не произойдет.

Эта проблема существует у всех владельцев бизнеса независимо от его масштабов. Вступают в брак, разводятся, делят имущество и умирают не только олигархи.

Расскажу историю из нашей практики.

Одна наша клиентка владеет крупным девелоперским бизнесом. Группа компаний создавалась и развивалась в период брака с первым (ныне бывшим) супругом, не имевшим к бизнесу никакого отношения. Когда было принято решение о расторжении брака, он заявил права на долю в компаниях, на что имел полное право, поскольку акции и доли в уставных капиталах ООО были общим совместным имуществом супругов. Для сохранения целостности бизнеса предпринимательница отдала бывшему мужу практически все недвижимое имущество, приобретенное в браке. Неудивительно, что регистрации второго брака предшествовал визит к нотариусу для подписания брачного договора, устанавливающего раздельную собственность на супружеское имущество, включая и бизнес.

«Семейные» риски предпринимателей

Если вам принадлежит компания (доля в компании) и у вас есть семья, вы находитесь в зоне следующих «семейных» рисков:

• риск раздела совместного имущества супругов и вхождения в число владельцев компании супругов или бывших супругов участников (акционеров),
• риск смерти и вхождения в число владельцев компании наследников участников (акционеров).

Раздел имущества супругов

Супруги могут поделить имущество, будучи в браке и после его расторжения.

Раздел имущества в браке, по которому доля в бизнесе, принадлежащая мужу, передана жене, может быть неожиданным сюрпризом для совладельцев бизнеса. Скорее всего они не пожелают вести дела с новым, зачастую нежелательным, участником.

Результат раздела имущества супругов после расторжения брака часто аналогичный вышеописанному. Суды при вынесении решения могут передать компанию или долю в ней супругу, который ни дня бизнесом не занимался. Для совладельцев компании ни один из возможных вариантов дальнейшего развития событий не подходит: новый собственник либо продаст долю в бизнесе (а покупателем может быть конкурент), либо сам пожелает «поуправлять».

Наследование

Если вы единственный участник (акционер) компании, то необходимо продумать, кто в случае вашего ухода из жизни подхватит «эстафету» бизнеса. Не стоит отдаваться на волю закона, по которому бизнес в равных долях унаследуют все ваши родственники. Лебедь, рак и щука никогда еще не достигали результата. Установите в завещании лицо, которое действительно в состоянии продолжить ваше дело.

Если компанией владеет несколько партнеров, придите к соглашению, допускаете ли вы в компанию наследников или желаете этого избежать. В зависимости от принятого решения правильно формулируйте положения Устава.

Законы и статьи

Существующее в настоящее время законодательство позволяет защитить бизнес от рисков раздела имущества супругов и рисков наследования бизнеса.

Предпринимателям следует понимать разницу между законным режимом собственности супругов и договорным (статья 256 Гражданского кодекса, главы 7 и 8 Семейного кодекса РФ), механизм раздела имущества супругов (статьи 38,39 Семейного кодекса РФ), порядок наследования долей в уставных капиталах ООО и акций (статья 218 Гражданского кодекса, главы 62, 63 Гражданского кодекса РФ, статья 21 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), как защитить бизнес на период оформления наследства (статьи 1134, 1135 Гражданского кодекса РФ).

Правовые инструменты защиты бизнеса

Поняв «семейные» риски для бизнеса, необходимо применить правовые инструменты для его защиты. Существуют три основных механизма защиты от этих рисков:

• Устав компании;
• Брачные договоры участников (акционеров) компании с их супругами;
• Завещания участников (акционеров) компании.

Названные правовые механизмы прошли проверку временем и устояли в высших судебных инстанциях. Их неприменение бизнесменами является безответственностью и халатностью.

Что нужно вписать в Устав

Уже на стадии создания ООО его участники могут защититься от появления в их бизнесе нежелательных третьих лиц (к коим относятся супруги/бывшие супруги).

Всего лишь одна фраза позволит это сделать:

«Доли в уставном капитале общества переходят к третьим лицам с согласия остальных участников общества. При отказе участников Общества в согласии на переход доли к третьему лицу, доля переходит к Обществу. При этом Общество обязано выплатить этому третьему лицу действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, либо с его согласия выдать ему в натуре имущество такой же стоимости».

Устав компании может содержать положение, запрещающее наследникам участников входить во владение бизнесом:

«Доли в уставном капитале общества не переходят к наследникам граждан, являвшихся участниками общества. При этом Общество обязано выплатить наследникам действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости».

Либо возможно позволить участникам общества согласиться или отказать во вхождении наследника в число участников компании (аналогично положению о вхождении третьих лиц).

И в первом, и во втором случае бывшие супруги и наследники участников компании не станут владельцами доли в бизнесе (и, следовательно, не смогут влиять на управление компанией), а лишь получат действительную стоимость доли в уставном капитале ООО.

Брачный договор. Что нужно вписать

Брачный договор — это соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения. Брачным договором супруги вправе изменить установленный законом режим совместной собственности, установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов.

Для защиты бизнеса от «семейных» рисков в брачном договоре необходимо установить режим раздельной собственности на доли в уставном капитале ООО или акции акционерного общества.

Включение в брачный договор следующих положений позволит исключить риск раздела бизнеса в случае раздела имущества супругов:

1. Акции и другие ценные бумаги, приобретенные во время брака, а также дивиденды по ним, принадлежат во время брака и в случае его расторжения тому из супругов, на имя которого оформлено приобретение акций и других ценных бумаг.
2. Доля в имуществе коммерческих организаций и (или) доходах коммерческих организаций, в том числе состоящая из вкладов (паев) в уставных капиталах любых российских или иностранных юридических лиц, приобретенная во время брака, является во время брака и в случае его расторжения собственностью того из супругов, на имя которого оформлено приобретение указанной доли».

Если нет договора — как подойти к разговору?

Против заключения брачного договора приводится много возражений: «брачные договоры не работают», «в России отменили брачные договоры», «мы не собираемся разводиться», «брачные договоры заключают только олигархи».

Однако, большинство из них лишь прикрывают страх начать разговор с супругом о заключении брачного договора.

Как подойти к разговору о необходимости заключения брачного договора?

1. Прежде всего, разберитесь сами, что такое брачный договор и что он позволяет сделать.
2. Определите преимущества брачного договора для супруга (именно они сыграют ключевую роль в принятии супругом решения о согласии заключить брачный договор).
3. Постепенно начинайте обсуждать с супругом «шумные» истории раздела имущества звезд шоу-бизнеса, политиков, олигархов. Акцентируйте внимание на то, как нецивилизованно они себя ведут.
4. Расскажите супругу «страшную» историю о том, как пострадала семья знакомого бизнесмена из-за его долгов, связанных с ведением предпринимательской деятельности. Дайте понять, что вы желаете защитить семью и подумаете, как это сделать. Попросите супруга тоже начать искать варианты защиты семьи.
5. Начните вместе смотреть семинары, ролики на YouTube, читать книги о брачных договорах, вместе сходите на консультацию к адвокату (только к тому, кто специализируется на заключении брачных договоров). Обсуждайте, пока не предлагая заключить брачный договор.
6. Не исключено, что супруг сам предложит заключить брачный договор или уж точно будет готов к спокойному разговору о нем.

Завещание. Исполнитель завещания

Собственникам бизнеса стоит задуматься, кто из их родных сможет управлять компанией в случае их смерти. Достойного следует указать в завещании в качестве наследника компании. Лучше, если владеть долей/акциями будет один из потенциальных наследников. Для других наследников в завещании можно установить завещательный отказ — новый собственник компании за счет получаемых доходов будет обязан выплачивать установленные завещанием суммы.

Еще один важный момент: свидетельство о наследстве будет выдано наследникам только через шесть месяцев с момента смерти прежнего собственника компании. Полгода компания будет управляться доверительным управляющим, назначенным нотариусом. Чтобы этого не произошло, завещанием следует назначить исполнителя и указать его полномочия по управлению компанией в период оформления наследства.

Риски бизнеса для семьи

Ведение бизнеса связано с принятием на себя определенных обязательств. По обязательствам надо отвечать.

Законом установлено следующее правило:

По обязательствам одного из супругов взыскание может быть обращено лишь на имущество этого супруга.

К личному имуществу относится то, которое:

• было приобретено до брака;
• было в период брака получено в дар;
• было в период брака унаследовано;
• было в период брака получено по безвозмездным сделкам (например, приватизировано).

При недостаточности личного имущества кредитор вправе требовать выдела доли супруга-должника в общем имуществе.

По решению суда арестовывают общее имущество супругов, выделяют долю супруга-должника и продают с торгов.

Прежде чем начинать совершать какое-либо действие в бизнесе проконсультируйтесь с адвокатами по вопросу, какое влияние данное действие может оказать на семью?

Кто находится в зоне риска и чья деятельность представляет потенциальную угрозу для семейного имущества:

• Руководитель компании (генеральный директор) — единоличный исполнительный орган
• Участник (акционер) компании
• Член совета директоров, член правления или других коллегиальных исполнительных органов
• Лица, определяющие деятельность компании, то есть фактические владельцы бизнеса:
  А) те, кто имел возможность давать обязательные для исполнения указания в силу родства и должностного положения;
  Б) мог оказывать влияние и принуждать руководство компании к принятию определенных решений.

Указанные лица могут нести следующую ответственность:

1. Перед компанией — в случае причинения ей убытков;
2. Перед кредиторами — в случае банкротства компании (субсидиарная ответственность);
3. Перед банками (и иными заимодавцами) — если выступают поручителями по кредитам бизнеса.

Брачный договор как инструмент защиты семьи от рисков бизнеса

Брачный договор, установив раздельную собственность «безрискового супруга» на «семейное гнездо» (квартиру, загородный дом и т.п.), помогает обособить это имущество от изъятия по обязательствам супруга-бизнесмена. И что бы не произошло с бизнесом, семья будет имущественно защищена.

А супруг-бизнесмен будет владеть долей в бизнесе и ей же отвечать по своим обязательствам.

Важно, чтобы такой брачный договор был заключен супругами в безрисковый период, дабы кредиторы не смогли обжаловать его заключение по основанию, что целью заключения договора было сокрытие имущества от обращения на него взыскания.

Выводы

Многие решения в предпринимательской сфере сопряжены с рисками для семейного имущества. Чтобы кризисные явления, проблемы с контрагентами и проверяющими органами, а также корпоративные конфликты не затрагивали имущественные интересы семьи, нужно заранее позаботиться о том, чтобы защитить своих близких. Это возможно своевременно заключив брачный договор.

Источник: dasreda.ru

Елена Бойцова: «Есть семь инструментов, с помощью которых можно обезопасить бизнес от семейных проблем»

«Семейные» риски для бизнеса в нашем обществе традиционно недооцениваются. А между тем развод или смерть участника (акционера) могут привести к плачевным для компании последствиям. О том, какие семейные риски угрожают бизнесу и как его обезопасить от семейных проблем, мы поговорили с доктором гражданского права, адвокатом Еленой Бойцовой.

Бойцова Елена Анатольевна – адвокат, доктор гражданского права

Елена специализируется на защите бизнеса от семейных рисков и защите семьи от рисков бизнеса, сопровождении сделок с недвижимостью, семейном и наследственном праве, ведении семейных налоговых дел, составлении брачных договоров.

Награждена медалью II степени «За заслуги в защите прав и свобод граждан».

Член-корреспондент Академии имиджелогии.

Член рабочей группы по законодательному обеспечению Совета при Президенте РФ по развитию физической культуры и спорта, спорта высших достижений, подготовке и проведению ХХII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 года в г. Сочи, ХХVII Всемирной летней универсиады 2013 года в г. Казани.

Член рабочей группы по законопроекту «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с организацией и проведением ХХII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 года в г. Сочи».

Член рабочих групп по разработке и согласованию нормативных правовых актов при Министерстве спорта, туризма и молодежной политики РФ, Министерстве регионального развития РФ, ФТС, ФМС, ФАС.

Заместитель председателя Комитета по делам женщин-предпринимателей Московской торгово-промышленной палаты.

Автор книг «Брачный контракт. Как договориться об этом с партнером по браку и бизнесу» и «Как защитить бизнес от семейных рисков, а семью – от рисков бизнеса».

Имеет высшее юридическое и высшее экономическое образование, удостоверение о повышении квалификации «Международная Школа Бизнеса Московской торгово-промышленной палаты».

• 1999 г. – адвокат Адвокатской палаты г. Москвы;
• 2003 г. – председатель коллегии адвокатов города Москвы «Центр правовых экспертиз»;
• 2007 г. по 2010 г. – Директор Юридического департамента Оргкомитета «Сочи-2014».

– Е лена, тема нашего интервью – семейные риски для бизнеса. Их можно объединить в две большие группы: раздел имущества супругов и смерть владельца бизнеса, которая запускает процесс наследования долей или акций. Начнем с раздела имущества супругов. Какие риски для компании могут возникнуть при разделе имущества супруга-участника?

– Если у супругов нет брачного контракта, то все имущество, нажитое ими во время брака, – совместная собственность 1 . Это касается в том числе долей в ООО и акций. И неважно, за счет каких денег они приобретены и кто из супругов их на себя оформил. Главное, что все имущество, нажитое во время брака, попадает в общую массу и в дальнейшем может делиться.

А значит, в компании может появиться новое лицо или даже лица, которые не угодны остальным участникам, объединившим свои усилия для ведения предпринимательской деятельности. Непонятно кто, с какими намерениями придет и как начнет руководить. Это, пожалуй, единственный, но очень большой риск.

– А каковы риски для самих супругов?

Первый риск – признание общей совместной собственностью долей в ООО или акций, приобретенных еще до брака. Напомню, что в соответствии со статьей 37 Семейного кодекса добрачное имущество может быть признано совместным, если в период брака его стоимость увеличена за счет доходов другого супруга (или общих доходов).

А дальше идет расшифровка: реконструкция, переоборудование, капремонт «и другие». И эта оговорка может стать основанием для попытки признать добрачный бизнес совместной собственностью. В качестве примера могу привести решение Выборгского районного суда города Санкт-Петербурга 2 . Он не признал совместной собственностью добрачную долю в ООО.

Но привел условие, при соблюдении которого принял бы противоположное решение. За счет вложений в период брака должна возрасти номинальная стоимость доли, которая повлечет увеличение стоимости чистых активов, а следовательно – и действительной стоимости доли. Если эти условия соблюдены, то можно ожидать попыток признания добрачной доли в ООО совместной собственностью.

Второй риск связан с приобретением супругами во время брака долей или акций одной компании. Какая это будет собственность – долевая или совместная? Суды дают разные ответы. Одни считают, что собственность долевая. Супруги заключили учредительный договор, оформили доли/акции друг на друга, значит, они договорились о разделе этого имущества 3 .

Однако Верховный Суд в 2017 году пришел к выводу, что это совместная собственность 4 . Рассматривалось интересное дело: каждый из супругов приобрел акции компании, в период брака жена подарила свои акции сыну, а муж оставил себе. При разделе имущества жена заявила: акции мужа – это общая совместная собственность, мне положена половина. Суды первых инстанций ей отказали. А Верховный Суд признал акции мужа общей совместной собственностью.

Третий риск – это «вероломное нападение» кредитора для выдела доли супруга-должника в общем имуществе супругов. Предположим, один из супругов занимается предпринимательской деятельностью, получает доход и имеет много денег на счетах. При этом второй супруг тоже чем-то занимается и, как оказывается впоследствии, влезает в долги. Возникает риск, что из денег на счетах зарабатывающего супруга, из совместного имущества супругов будет выделена доля супруга-должника, на которую обратят взыскания для погашения его долгов. Впрочем, сначала взыскание обращается на личное имущество задолжавшего супруга, а при его недостаточности и на долю в «семейном» имуществе 5 .

Здесь уместно вспомнить интересное дело, рассмотренное Верховным Судом 6 . У жены было ООО, а мужа – заем. Кредитор мужа предъявил иск о выделе доли в бизнесе жены для погашения долга мужа. Первые инстанции отказали в удовлетворении требований кредитора, а Верховный Суд вернул дело на новое рассмотрение, отметив, что нижестоящие суды ошибочно сосредоточились на доказывании общности заемного обязательства одного из супругов. Верховный Суд сделал вывод, что по личным обязательствам одного из супругов (в нашем случае – заемным) также возможно обратить взыскание на долю в уставном капитале ООО, принадлежащую супругу, занимающемуся ведением бизнеса.

– Предположим, дело все-таки дошло до раздела бизнеса. Как он происходит?

– Раздел может происходить в браке или после его расторжения. Если брак не расторгнут, то возможны четыре способа.

Первый – соглашение о разделе имущества супругов, второй – брачный договор. Эти сделки супруги могут заключить сами.

Третий – решение суда о разделе имущества супругов, четвертый – решение суда о выделе доли супруга-должника из общего имущества.

Если брак расторгнут, то брачный договор заключить уже невозможно. Остальные варианты остаются.

– Предполагаю, что, как и в любом другом споре, с оппонентом желательно договориться полюбовно. Или делить бизнес с супругом все-таки лучше через суд?

– Я всегда убеждаю клиентов договариваться, а не судиться. В суде имущество делится долго, дорого и непредсказуемо. Как это произойдет – никто не знает. Поэтому суд – очень рискованное мероприятие.

Взять, к примеру, одно из последних громких дел – раздел имущества Грудининых. Я думаю, что для Павла Николаевича присуждение 2/3 нажитого в браке имущества – акций ЗАО «Совхоз имени Ленина» – в пользу бывшей жены было не очень предсказуемо 7 .

Конечно, суд может оставить доли в уставном капитале ООО или акции супругу-бизнесмену. Но такое бывает, когда супруг, который не занимается бизнесом, с этим согласен. И тогда ему выплачивается денежная компенсация либо передается иное имущество, нажитое в браке 8 .

Однако суд вправе при разделе имущества передать доли или акции тому супругу, который не ведет бизнес. Подобные решения для бизнесменов, по понятным причинам, являются шокирующими. Более того, шлейф подобных дел из судов общей юрисдикции может дойти до арбитражных судов, куда обжалуют невключение супругов, которым присудили долю в бизнесе, в состав участников ООО 9 .

– Каковы сроки давности по искам о разделе имущества? Как их правильно считать? Есть ли риск ошибиться и, если да, к чему это может привести?

– Срок исковой давности по таким искам – стандартные три года 10 . Путаница возникает с началом его отсчета. Я постоянно слышу ошибочное мнение о том, что срок исчисляется с момента расторжения брака. Когда один из супругов обращается в суд с иском о расторжении брака, он, как правило, пишет: «споров по разделу имущества, нажитого в браке, не имеется», после чего у многих возникает заблуждение: «через три года все, что оформлено на меня, будет моей собственностью». Это не так! Срок исковой давности исчисляется с момента, когда лицо узнало о нарушении своего права 11 . Неверно исчислять его с момента прекращения брака, с момента госрегистрации недвижимости на имя одного из супругов (если это было сделано после расторжения брака), с момента возникновения каких-то других обстоятельств, не связанных с нарушением прав второго сособственника.

– Елена, вы много рассказали о рисках. Теперь давайте поговорим о том, как их избежать. Какие инструменты для этого можно использовать?

– Очень хороший инструмент защиты бизнеса – брачный договор. В нем можно установить режим раздельной собственности супругов на акции и доли в уставном капитале ООО.

Там же рекомендую указать, что совершенные в период брака вложения в «добрачные» компании, увеличивающие их стоимость, не влекут «попадание» долей и акций в общую совместную собственность. В таком случае при разделе имущества супругов этот актив удастся сохранить у того супруга, кто ведет бизнес.

Если у супругов есть акции или доли в одной компании, в брачном договоре можно установить на них режим долевой собственности. Тогда споров о разделе данного имущества удастся избежать.

– Достаточно ли заключить брачный договор, чтобы исключить риски?

– К сожалению, нет. Во-первых, брачный договор перестает действовать с момента прекращения брака 12 . А одним из оснований прекращения брака является смерть супруга 13 . Получается, что в случае смерти режим раздельной собственности, который установлен в брачном договоре, не сохраняется.

Впрочем, с этим можно бороться: достаточно указать в брачном договоре, что его условия, устанавливающие режим раздельной собственности, применяются и в случае прекращения брака по причине смерти одного из супругов.

Во-вторых, брачный договор, как и любая другая сделка, может быть признан недействительным. Это может произойти по общим основаниям недействительности сделок, установленным Гражданским кодексом.

Но есть еще и специальное основание: если условия брачного договора ставят супруга в крайне неблагоприятное положение 14 . И вот об этом бывшие супруги очень часто спорят в судах, несмотря на то что первая попытка расставить точки над «i» была предпринята еще в 1998 году. Тогда Пленум Верховного Суда разъяснил, что крайне неблагоприятное положение имеет место, если один из супругов лишается всего имущества, приобретенного в браке 15 . Это понятно: остался без всего, значит, попал в крайне неблагоприятное положение, и договор надо признавать недействительным. А если лишился не всего имущества? Если что-то супругу все же досталось?

В 2011 году была попытка признать норму Семейного кодекса о признании брачного договора недействительным, если он ставит одного из супругов в крайне неблагоприятное положение, неконституционной. Конституционный Суд отказал заявительнице, но пояснил, что в каждом конкретном случае суд решает, какое положение является крайне неблагоприятным, а какое – терпимым 16 .

Спустя пять лет, в 2016 году Верховный Суд еще раз попытался разъяснить, что такое крайне неблагоприятное положение. Появилось понятие существенной непропорциональности долей в общем имуществе супругов. Но опять же в каждом конкретном случае нужно смотреть, насколько существенна диспропорция. И с этим связаны больше риски.

– Каков срок давности по иску о признании брачного договора недействительным?

– Для ничтожной сделки срок исковой давности составляет три года с момента, когда началось ее исполнение 17 , для оспоримой – год с момента, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием признания сделки недействительной 18 .

Здесь уместно будет вспомнить громкий спор супругов Сафарян-Карапетян 19 . Муж Сафарян в первом круге дошел до Верховного Суда. Он заявлял о недействительности брачного договора. По его мнению, договор был одновременно и ничтожный, и оспоримый. Ничтожный – потому, что Сафарян договор не заключал и никогда не был в нотариальной конторе, где договор был удостоверен.

Оспоримый – потому, что ставит его в крайне неблагоприятное положение. Первые инстанции отказали Сафаряну по причине пропуска срока исковой давности. Однако Верховный Суд решил, что выводы нижестоящих судов о начале течения срока исковой давности неверны. Брачный договор можно признавать недействительным с того момента, когда по нему разделили имущество, и супруг понял, что его положение крайне неблагоприятно.

Кстати, в брачном договоре супругов Сафарян-Карапетян было условие, что при расторжении брака все имущество передается одному из супругов, если другой вел себя в браке недостойно: изменял, пьянствовал, хулиганил. Такие брачные договоры у нас в стране составляют. И юридическое сообщество хотело, чтобы Верховный Суд порассуждал на эту тему. Но не случилось: именно этот пункт никто не оспаривал.

– Как можно подстраховаться на случай признания брачного договора недействительным? Так сказать, выстроить второй бастион защиты?

– Есть смысл включить формулировки, защищающие бизнес от вхождения супругов и бывших супругов, в устав компании.

В Законе об ООО 20 в этом плане все хорошо. Уставом можно предусмотреть необходимость получить согласие остальных участников на вхождение в компанию третьих лиц 21 . Если такое согласие выдали, заходи и веди бизнес вместе с нами. Не выдали – получай денежную компенсацию.

Если в нарушение этого условия супруг все-таки добивается в суде раздела бизнеса и регистрирует переход доли в ЕГРЮЛ, то опять же через суд общество или участники вправе потребовать передачи этой доли обществу 22 . По этому вопросу есть положительная судебная практика 23 .

А вот в Законе об АО 24 не все так однозначно. Если в Законе об ООО написано, что требуется «согласие на переход доли», то в Законе об АО применительно к непубличным обществам сказано о «согласии на отчуждение акций третьим лицам» 25 . При такой формулировке, на мой взгляд, нет никаких препятствий для вхождения супруга в непубличное АО после раздела имущества. Ведь никакого отчуждения в данном случае не происходит.

– Поможет ли защитить бизнес при разделе имущества супругов такой популярный в последнее время инструмент, как корпоративный договор? И если да, то каким образом?

– Да, корпоративные договоры – акционерные соглашения и договоры об осуществлении прав участников ООО – действительно помогают. В них можно установить обязанность участников заключить брачный договор с условием о том, что доли или акции – это личная собственность бизнесмена. Другой вопрос, сможет ли человек убедить свою вторую половину заключить такой договор.

Связанный материал
Для чего нужен корпоративный договор и как его составить

Смотрите также статью «Для чего нужен корпоративный договор и как его составить» журнала № 8′ 2015

За незаключение или несвоевременное заключение брачного договора можно предусмотреть опцион. По нему бизнесмен будет обязан продать свои доли или акции по установленной, как правило, заниженной цене другим участникам/акционерам. Не сможет заключить брачный договор, будет отвечать вот таким образом.

Об указанных условиях корпоративных договоров я рекомендую извещать супруга. На случай совершения каких-либо сделок у компании будет иметься доказательство: супруг был в курсе, что бизнесмены договорились не пускать его в компанию. Также следует получить согласие супруга на заключение опциона.

– Елена, давайте перейдем к наследованию. Какие риски для компании существуют здесь?

Связанный материал
Как унаследовать долю в ООО

Смотрите также статью «Как унаследовать долю в ООО» журнала № 2′ 2017

– С наследованием все еще хуже, чем с разделом имущества супругов. При разделе имущество делится только с одним лицом – супругом. По крайней мере, у нас в России. А вот наследников может быть очень много, даже если мы говорим только про первую очередь.

Особенно если речь идет о наследовании за мужчинами, у которых количество детей не известно, и поэтому невозможно точно прогнозировать, на сколько человек будет поделен бизнес. Например, в деле о наследстве Райхмана доля бизнесмена делилась на четверых 26 . Представьте, какой это шок для остальных участников.

– Как защитить бизнес от дробления между наследниками?

– Инструментов довольно много. Например, завещанием можно передать бизнес выбранному наследнику или наследникам. Наследственный фонд позволяет сохранить бизнес целиком. Брачным договором можно исключить супружескую долю при наследовании, чтобы не выделялось 50%. Совместное завещание и наследственный договор тоже могут решить эту проблему.

Самая большая сложность возникает с обязательной долей в наследстве, из-за которой дробится бизнес. Как бы наследодатель ни хотел, какие бы красивые завещания он ни писал, обязательная доля будет. Чтобы бизнес не дробился, в завещании или в наследственном договоре есть смысл предусмотреть, какое именно имущество будет передано обязательному наследнику, дабы «покрыть» его обязательную долю в бизнесе.

Связанный материал
Знакомьтесь: масштабные изменения в сфере наследования

О совместных завещаниях и наследственных договорах смотрите статью «Знакомьтесь: масштабные изменения в сфере наследования» журнала № 11′ 2018

– Можно написать в уставе, что наследникам запрещено входить в компанию?

– В ООО – да. Достаточно написать в уставе, что наследники в общество не допускаются или обусловить их вхождение согласием остальных участников.

А вот в уставах АО писать, что акции не наследуются, нельзя. Это не предусмотрено Законом об АО и следует из п. 3 ст. 1176 Гражданского кодекса.

– Давайте подведем итоги нашей беседы. Перечислите, пожалуйста, правовые инструменты защиты бизнеса от «семейных» рисков.

– Есть семь инструментов, с помощью которых возможно обезопасить бизнес от семейных проблем: брачный договор, завещание, совместное завещание, устав, корпоративный договор, наследственный фонд, наследственный договор.

Беседовал Роман Авалян

Источник: delo-press.ru