В сердце, пожалуй, каждого бизнесмена слово «рейдер» вызывает по меньшей мере неприятное ощущение тревоги, а иногда и страх. Это вполне объяснимо, ведь совсем недавно любой легальный бизнес мог стать мишенью для рейдеров. Само понятие пришло к нам из английского языка, где «raid» обозначает налет или ограбление. Действительно, силовой захват бизнеса наиболее точно можно сравнить с грабежом.
Сегодня все еще актуальны вопросы защиты бизнеса от возможной атаки «налетчиков». В арсенале юристов появились вполне действенные инструменты и методы противодействия рейдерству. Разумеется, как и в любой серьезной обороне, нельзя выделить какой-то один наиболее действенный способ, только все они в совокупности могут дать результат.
Структурирование бизнеса
Согласно известному изречению, не стоит все яйца класть в одну корзину. Многие предприниматели прибегают к основанной на данной пословице модели диверсификации бизнеса, получая, таким образом, сокращение рисков за счет их распределения между разными направлениями деятельности компании.
Методы защиты от рейдерского захвата. Как защитить бизнес от рейдеров?
Реже владелец фирмы задумываются над тем, что и риск потерять бизнес можно также сократить путем его разделения на несколько хозяйствующих субъектов, чтобы наделить их определенными функциями. Например, одна компания группы может владеть недвижимостью, другая – основными средствами (оборудованием, транспортом и т.п.), третья – непосредственно вести основную деятельность, четвертая – осуществлять функции управления людскими ресурсами. В зависимости от вида бизнеса данный список может быть изменен и дополнен.
Компании, владеющие наиболее ценными активами, становятся более закрытыми и недоступными для внешнего вторжения. Они создаются в форме ООО или ЗАО, иногда имущество (права) переводится на физическое лицо – индивидуального предпринимателя, как правило, аффилированного с конечным бенифициаром бизнеса.
Между компаниями заключаются договоры аренды, а также соглашения об оказании тех или иных услуг, на основании которых они действуют, как один слаженный механизм.
Таким образом, захват одной из фирм не приведет к потере бизнеса в целом. К тому же договоры, упомянутые выше могут быть расторгнуты, что сводит к нулю ценность овладения одной из дочек компании-цели.
Подобная стратегия многим позволяет также оптимизировать налоговые издержки. Разделяя бизнес на несколько компаний, его владелец может рассчитывать на сокращение налогового бремени за счет использования различных систем налогообложения. Кроме того, внутренние транзакции группы компаний могут быть отнесены на расходы, что в определенных случаях также положительно влияет на величину уплачиваемых налогов.
Защита акций (долей в уставном капитале)
Одним из способов недружественного поглощения является незаконное завладение акциями или долями в уставном капитале компании.
Если компания-цель функционирует в форме акционерного общества, то наиболее очевидным средством борьбы с подобного рода атаками представляется ужесточение контроля над реестром акционеров. В зависимости от размера и характера самого бизнеса, а также от вида угрозы данный контроль можно осуществлять тоже не одним способом.
ЗАЩИТА БИЗНЕСА ОТ РЕЙДЕРОВ!
Крупные компании, а также компании, планирующие получать инвестиции извне, вероятнее всего предпочтут передать реестр акционеров крупному регистратору, дорожащему своей репутацией, работа с которыми максимально формализована.
Более мелкие компании будут стремиться сосредоточить контроль над реестром в своих руках, самостоятельно осуществляя его ведение.
Однако ни то, ни другое средство не может быть панацеей от возможного захвата акций. В первом случае регистратору могут быть представлены поддельные документы, а в случае ведения реестра непосредственно компанией на сотрудника, отвечающего за правильность связанных с этим процедур, может быть оказано какое-либо незаконное воздействие с целью перевода акций на рейдера.
В подобных ситуациях хорошим средством может послужить обременение акций обязательствами в пользу третьих лиц. Самое простое решение – это залог акций по заемному обязательству.
Как защитить бизнес от «рейдерского» захвата и захвата корпоративного контроля в компании корпоративно-правовыми методами. Чек-лист для предпринимателей и начинающих юристов
О рейдерских захватах написано много, однако до сих пор бытует мнение, что рейдеры — это люди со стороны («бандиты», преступившие закон силовики и так далее). На деле же рейдером может выступить бизнес-партнёр, инвестор. Рейдерские схемы стали гораздо более мягкими, интеллектуальными. Поэтому даже в современных условиях их стоит опасаться и не пренебрегать превентивными мерами защиты не только фабрикам и заводам, но технологическим/IT компаниям.
О том, как защититься от внешних и внутренних врагов бизнеса — эта статья.
Итак, рейдерский захват — это:
- захват активов бизнеса, компании или существенного корпоративного контроля в компании;
- недружественными лицами (внешними или внутренними — бизнес-партнёрами/инвесторами);
- путём совершения правонарушения, злоупотребления правом или использования серых юридических схем.
Проще говоря, рейдерский захват — это преступная/насильственная или проведённая под иным давлением смена собственника бизнес-активов.
Целями рейдеров (недружественных лиц) является захват либо имущества компании (без самой компании), либо захват самой компании вместе с имуществом.
Указанные цели могут достигаются рейдерами:
- либо через установлениеимущественного контроля над компанией (у компании перед рейдерами возникает значительный долг);
- либо через установление корпоративного контроля над компанией (внутри компании появляется человек, аккумулирующий высокий уровень корпоративного контроля).
Для установления имущественного контроля над компанией рейдеры скупают «мелкие долги» у кредиторов компании, либо, используя доступ к системе корпоративного управления, обеспечивают заключение с компанией договора, влекущего возникновение у неё значительного долга. Например, заключают договор с компанией на большую сумму, в которой есть еле заметное основание для признания договора недействительным (незаключенным) и после признания договора недействительным вешают на компанию огромный долг.
В моей практике, например, был кейс, когда ООО «Казанское речное пассажирское агентство» заключило с компанией ОАО «Азимут» договор аренды судов, спустя какое-то время ОАО «Азимут» обратилось в арбитражный суд о признании договора аренды незаключенным (сначала недействительным) и взыскании неосновательного обогащения, в итоге вместо предусмотренной договором суммы аренды судов, ООО «Казанское речное пассажирское агенство» стало внезапно должно сумму, в несколько раз превышающую договорную, а именно 135 875 359 рублей. Да, конечно, пару лет спустя надзорная инстанция Высшего арбитражного суда РФ отменила судебные акты нижестоящих судов.
Однако за это время в рамках банкротства ООО «КРПА» бОльшую часть его имущества растащили «кредиторы» и не трудно догадаться кто после этого стал рулить речными перевозками в городе Казани. Дело находится в открытом доступе, с ним может ознакомиться каждый здесь. Это классический способ рейдерского захвата, который был реализован через установление имущественного контроля над компанией, а затем ещё и через корпоративный контроль с участием «своего» арбитражного управляющего.
При этом, каких-либо явных признаков преступления в кейсе со стороны «рейдеров» не наблюдалось, всё вроде бы в правовом поле, однако цель рейда была достигнута путём злоупотребления правом.
В условиях «запущенной» стадии захвата компании главным нашим достижением на тот момент оказалось то, что мы отбили уголовную и субсидиарную ответственность собственника бизнеса по долгам атакуемого предприятия, а также сохранили часть его имущества.
Создание долга используется рейдерами для установления имущественного контроля над компанией, а имущественный контроль может быть довольно легко переведён в корпоративный контроль с помощью процедур банкротства.
Имущественный контроль используется либо для шантажа, когда владельцы бизнеса, опасаясь «отработки долга» становятся готовыми отдать бизнес-активы в счёт погашения долга (продать их за бесценок), либо для инициирования процедур банкротства с установлением в компании «своего» арбитражного управляющего, обеспечивающего нужный ход развития событий.
Корпоративный контроль используется для принятия в компании управленческих решений, либо меняющих структуру владения компанией (меняются собственники, либо меняются размеры долей, им принадлежащие), либо направленных на «санкционирование» отчуждения ключевых бизнес-активов третьим лицам по заниженным ценам.
Методы, используемые в рейдерских захватах и способы противодействия им:
1. Недружественный генеральный директор заключает от имени компании невыгодную сделку — такая сделка может за бесценок отчуждать третьим лицам важные бизнес-активы, либо создавать для компании угрозу возникновения большого долга
- в уставе компании, а также трудовом договоре с генеральным директором (договоре ГПХ с управляющим) должны быть установлены ограничения на отчуждение генеральным директором важных бизнес-активов компании, ограничения по заключению сделок на крупные суммы без подписи/печати второго директора/бухгалтера/начальника юридического отдела/решения общего собрания участников компании;
- важные бизнес-активы на праве собственности принадлежат бенефициару бизнеса или SPV (специально созданным для держания активов компаниям), а основной операционной компании предоставляется лишь право пользования ими (аренда оборудования, лицензия на программное обеспечение и т.д.);
- введение в компании автоматизированной системы учёты договоров, подлежащих заключению в скором времени, чтобы любой участник компании или любое должностное лицо (в рамках своих полномочий) могли заблаговременно ознакомиться с будущими сделками и использовать своё право вето;
- введение в компании тендерной системы определения контрагентов с участием соответствующей комиссии, генеральный директор становится лишь подписантом.
2. Недружественные лица скупают долги компании (права требования к компании) у третьих лиц, аккумулируя у себя значительный объём задолженности компании для инициирования шантажа или банкротства
- во всех договоры с участием компании вносить условие о запрете передачи третьим лицам требований к компании;
- привлечение дополнительного финансирования — акционерного (инвесторы) и(или) заёмного (банки и иные кредиторы) для того, чтобы выиграть время, не допустить кассового разрыва и исключить фатальный эффект в результате предъявления к компании требования по аккумулированной сумме задолженности недружелюбным лицом;
3. Недружественный партнёр/инвестор внезапно прекращает исполнение финансовых обязательств перед компанией, создавая в компании кассовый разрыв
- В случае, если бизнес-партнёр/инвестор взял на себя обязательство финансировать компанию и от такого финансирования зависит работоспособность/платежёспособность компании, то нужно заранее предусмотреть лишение такого бизнес-партнёра/инвестора доли в компании быстро и вовнесудебном порядке с помощью опциона в случае, если такой бизнес-партнёр/инвестор внезапно прекратит финансирование. Как только бизнес-партнёр/инвестор прекращает финансирование компании, то срабатывает опцион и доля «провинившегося» бизнес-партнёра/инвестора выкупается другим партнёром по номинальной стоимости доли. Данный вариант позволяет, во-первых, устранить в компании назревающий корпоративный конфликт, а во-вторых, даёт возможность привлечь в «очищенную от недружелюбных элементов» компанию дополнительное финансирование за счёт других инвесторов или финансовых учреждений. В случае же наличия конфликта, связанного с наличием в компании неисполняющего финансовые обязательства лица, привлечь дополнительные финансовые ресурсы будет крайне затруднительно. Более того, бизнес-партнёр/инвестор, поставивший компанию в условия кассового разрыва, может пользуясь этим значительно понизить стоимость компании и предложить выкупить компанию за бесценок, что в условиях кассового разрыва является предложением, от которого бывает очень трудно отказаться.
4. Недружественные лица, захватывая корпоративный контроль через приобретение необходимого количества голосов на общем собрании участников компании (путём приобретения права залога доли в компании или подкупив других голосующих участников компании), могут поставить выгодного им генерального директора или проголосовать за отчуждение ключевых активов компании в пользу третьих лиц
- Установить в уставе или корпоративном договоре запрет на предоставление в залог долей в уставном капитале компании (в соответствии с пунктом 2 статьи 358.15 гражданского кодекса РФ, если иное не установлено договором залога доли в уставном капитале ООО, до момента прекращения залога права участника общества осуществляется залогодержателем — а это очень опасно);
- С помощью корпоративного договора обязать участников общества присоединяться при голосовании по вопросам повестки дня общего собрания учасиников к голосу основного участника компании (бенефициара);
- Установить в уставе порядок созыва общего собрания участников общества посредством направления участникам компании уведомлений о проведении общих собраний участников компании по электронной почте (это поможет избежать проблем, связанных с утратой/опозданием бумажных писем, содержащих такие уведомления).
5. Недружественные лица, завладев базой данных о клиентах компании с помощью компании-близнеца переманивают клиентов, создавая в компании кассовый разрыв и роняяя стоимость компани до минимума, затем выставляют предложение о выкупе компании за бесценок
- Обеспечение физическо-технической защиты базы данных клиентов компании используя методы шифрования баз данных и каналов взаимодействия сотрудников, сейфы, соглашения о неразглашения конфиденциальной информации сотрудниками компании пол угрозой значительных санкций.
Исходя из изложенного, в компании можно выделить 4 сектора безопасности: корпоративно-юридический сектор, корпоративно-технический сектор, имущественно-юридический, имущественно-технический.
Корпоративно-юридическая безопасность включает в себя:
- устранение возможности несанкционированного отчуждения генеральным директором ключевых бизнес-активов в пользу третьих лиц и совершения иных невыгодных компании (собственникам бизнеса) сделок;
- устранение возможности аккумулирования недружественными лицами голосов, необходимых для принятия общим собранием участников компании/советом директоров решений, невыгодных собственникам бизнеса;
- устранение в локальных документах компании (уставе компании) лазеек, позволяющих недружественным лицами аккумулировать у себя количество голосов, достаточных для принятия решений об отчуждении ключевых активов компании в пользу третьих лиц или присоединение компании к другой (недружественной) компании.
Корпоративно-техническая безопасность включает в себя:
- защиту печати, факсимиле, ЭЦП, баз данных, логинов и паролей и прочих средств идентификации лиц, принимающих управленческие решения, от попадания в руки недружественных лиц;
- обеспечение надёжного канала доставки юридически значимых уведомлений лицам, участвующим в управлении компанией.
Имущественно-юридическая безопасность включает в себя:
- устранение возможности создания в компании кассового разрыва с помощью резервных фондов денежных средств («спящих» оферов от инвесторов, заранее одобренных кредитов и так далее);
- устранение с помощью опционов участников компании, создающих условия для корпоративного конфликта посредством создания условий для кассового разрыва;
- устранение возможности влияния недружественными лицами на (других) совладельцев компании при принятии решений об одобрении невыгодных компании сделок — например, через использование корпоративных договоров (с неопределившимися/нейтральными участниками компании лучше заранее заключить корпоративный договор, обеспечивающий безопасность бизнеса);
- устранить возможность перевода кредиторами компании права требования по долгам компании без согласия компании (собственников бизнеса).
Имущественно-техническая безопасность включает в себя:
- устранение возможности несанкционированного получения недружественными лицами информации о долгах компании в целях противодействия аккумулирования ими значительного по величине долга компании.
Приведённый в компании перечень методов рейдерских захватов и способов противодействия им не является исчерпывающим, однако охватывает собой наиболее очевидные ситуации, с которыми могут столкнуться начинающие предприниматели. В случае, если ваш бизнес оказался под влиянием или воздействием недружественных лиц, вы можете оперативно обратиться за помощью к нашей команде юристов и иных специалистов по нижеуказанных контактным данным:
С уважением, автор книги «Предприниматель, который выжил: как не погубить бизнес и инвестиции», корпоративный и инвестиционный юрист Евгений Рябов
Источник: zakon.ru
Как защитить бизнес от рейдерской атаки
Все мы почему-то наивно считаем, что рейдерство – это уже вчерашний день, и подобная история из криминальных 90-х годов нас, в продвинутом XXI веке, никогда не коснется. Однако, по статистике Генеральной прокуратуры РФ, в последнее время значительно выросло количество жалоб предпринимателей, особенно из небольших компании, которые касаются рейдерских атак на их бизнес.
Риски захвата
По халатности или при отсутствии юриста бизнес могут просто отобрать. Рейдеры по-прежнему в России захватывают компании, но уже не грубой физической силой, а новыми тщательно отработанными на практике способами. Поэтому каждому руководителю и юристу организации в целях предотвращения незаконного захвата их бизнеса необходимо знать используемые рейдерами схемы, а также знать о том, что собственно можно предпринять в том случае, если на их компанию уже совершили нападение.
Рейдеры используют различные схемы незаконного отъема бизнеса. Часто жулики, используя шантаж, незаконно получают акции (доли) в обществе, активно используют компьютерные технологии, угрожают насилием номинальным директорам, акционерам или владельцам долей в обществе. Но все же самый распространенный способ заключается в незаконном завладении рейдерами акциями или долями в обществе.
Рейдеры подделывают документы и подписи акционеров (участников) обществ, используют при совершении сделок недобросовестных нотариусов. Используя поддельные документы, они вносят изменения в реестр акционеров, фальсифицируют сведения в ЕГРЮЛ, затем получают в свое распоряжение акции (доли) обществ. После этого, если количество акций или долей в обществе достаточно, то меняют директора компании на своего. Если недостаточно, то рейдеры подают исковое заявление в суд о якобы нарушении прав миноритарных акционеров вместе с заявлением об обеспечении иска, в котором просят суд арестовать акции, которые им не принадлежат. Тем самым суд на следующий день после поступления заявления о принятии обеспечительных мер, не проверяя ввиду отсутствия времени и в силу закона их обоснованность, просто арестовывает остальную часть акций или долей в уставном капитале общества, после чего рейдеры получают полный контроль над активами фирмы, которые выводят в короткие сроки.
Существует также и более законные способы для поглощения компании, когда рейдеры пытаются не отнять бизнес, а нажиться на компании. Например, они скупают акции или доли обществ, после чего умышленно создают угрозу для нормальной работы организаций: постоянно ищут любые изъяны в деятельности компании, оспаривают в суде любое решение собрания акционеров, требуют привлечь компанию и ее руководителей к ответственности, начинают шантажировать акционеров и фактических собственников компаний. В результате такого воздействия акции (доли) рейдеров в обществе собственники компаний выкупают у них по существенно завышенной цене.
Иногда захват компании происходит при помощи компьютерных технологий, когда рейдеры используют вирусные атаки на сайт компании, взламывают базы данных, вносят в реестр недостоверные сведения о владельцах акций (долей) обществ.
Иногда рейдеры ищут «слабое звено» в корпоративной цепочке компании и воздействуют на конкретных физических лиц, используя шантаж, угрозы, физическое и психическое насилие, заставляют совершить их определенные незаконные действия, передать им интересующий пакет акций или долей в компании.
Что привлекает рейдеров
Излюбленными объектами для атаки рейдеров являются компании малого или среднего бизнеса, чьи активы, как правило, ничем не обременены, а руководство которых использует в работе незаконную «двойную» бухгалтерию в целях «оптимизации» налогообложения. Если в такой компании есть корпоративные конфликты и недовольные акционеры, то их привлекательность в глазах рейдеров многократно возрастает.
Иногда схема действий рейдеров до банальности бывает проста: нотариус заверяет им смену прежнего директора на нового своего по изготовленным ими поддельным документам, после чего эти документы попадают для регистрации в налоговую инспекцию. После регистрации уже новоиспеченный директор приходит в банк и выводит все деньги со всех счетов компании. Для предотвращения подобной ситуации я рекомендую регулярно запрашивать из налоговой инспекции выписку из ЕГРЮЛ по компании. Это можно сделать в электронном виде прямо на сайте ФНС РФ.
Юрист компании вполне может отследить любые попытки рейдеров сменить действующего законного директора на подставного с использованием подложных документов и принять срочные необходимые и достаточные меры, если такая рейдерская атака уже началась.
Хочется сказать здесь и о том, что малый бизнес в основном использует типовые уставы, в которые никто даже никогда не заглядывает. Однако юрист компании может помочь прописать в его уставе такие важные положения, которые ограничат любую незаконную возможность рейдеров проникнуть в состав акционеров или участников общества. В том числе, например, можно в уставе компании указать на запрет уступки долей в уставном капитале третьим лицам без согласия акционеров и владельцев компаний, закрепить преимущественное право самого общества на приобретение доли или акционеров на приобретение акций общества. Можно также закрепить в уставе обязанность участников общества получить согласие самого общества или остальных его участников на уступку доли иным любым способом (кроме продажи), установить особый порядок определения голосов на общем собрании участников (акционеров) общества, который не будет напрямую связан с размером долей участников общества. Важно в уставе общества установить запрет наследования долей (акций) или установить необходимость получения предварительного согласия остальных участников (акционеров) компании.
Если у вас акционерное общество, то целесообразно передать ведение реестра акционеров надежному регистратору, который никогда не будет рисковать своей репутацией и не переведет ваши акции на другое лицо без распоряжения их законного владельца.
Можно заложить активы компании в целях создания условий невозможности их вывода рейдерами. Важно, чтобы обременение было контролируемым. Например, денежный заем или поручительство в пользу созданной аффилированной структуры, физического лица, опционное соглашение и др.
Меры борьбы с захватом
Иногда только благодаря принятию срочных мер и оперативным действиям юриста компании удается сохранить активы и вернуть контроль над компанией. Например, можно отозвать уже поданное заявление из налоговой инспекции, указав в своем заявлении, что компания не обращалась в инспекцию и не собиралась регистрировать какие-либо изменения в ЕГРЮЛ. Нужно оспорить в суде принятое незаконное корпоративное решение или сделку. Обязательно с иском необходимо подать заявление в суд об принятии обеспечительных мер. В своем исковом заявлении нужно попросить суд наложить запрет территориальной ФНС регистрировать в ЕГРЮЛ какие-либо изменения, связанные с вашей фирмой.
Юрист компании должен выбрать правильную стратегию и заранее тщательно обдуманную тактику судебной защиты. Как правило, в суд нужно обращаться с заявлениями о фальсификации представленных документов и доказательств, о назначении экспертиз, о привлечении специалистов, заявить о запрете распоряжаться имуществом компании. В заявлении об обеспечении иска потребуйте, чтобы суд наложил запрет исполнительному органу вашей компании заключать любые сделки по отчуждению имущества и передаче его в аренду.
Необходимо обратиться с заявлениями в отношении рейдеров в правоохранительные органы.
Активная позиция юриста поможет защитить и сохранить ваш бизнес.
Источник: www.9111.ru