Отдельно рассмотрим вопрос, как исполнитель завещания может помочь сохранить компанию.
Если собственник бизнеса не составил завещание
В этом случае наследование долей в уставном капитале ООО или акций АО будет происходить по закону в порядке установленной очередности.
Всего установлено 8 очередей наследования. Наследники каждой последующей очереди наследуют в случае, если нет наследников предыдущей очереди. Наследники одной очереди наследуют в равных долях.
Например, собственнику строительной компании принадлежала доля в УК ООО в размере 100%. У него было 2 сына (16 и 20 лет), супруга (39 лет), отец (68 лет) и мать (60 лет). Эти 5 наследников в равных долях унаследуют компанию, то есть каждому достанется по 20% в УК ООО.
К наследникам первой очереди относятся: дети, родители и супруг(а).
Аналогичные доли наследники получат в каждой принадлежащей наследодателю вещи: недвижимости, автомобилях, деньгах, имущественных правах.
Владеть одним объектом пяти собственникам трудно, поскольку приходится договариваться о каждом действии. Некоторым наследникам удается договориться о совместной продаже бизнеса, бывают ситуации, когда один наследник выкупает доли у остальных сонаследников. Если договориться не удается, то начинаются корпоративные войны, которые приводят к уничтожению бизнеса.
Разбор бизнес-партнерства. Смерть предпринимателя и появление его наследников в бизнесе.
Как завещание поможет передать компанию детям?
Если владелец компании желает передать компанию всем своим детям или одному из них, то его воля должна быть оформлена в завещании.
В завещании можно установить свой порядок наследования, отличный от законного.
В нашем примере владелец строительной компании в завещании может указать, что завещает долю в УК ООО своим сыновьям в равных долях, либо завещает долю в УК ООО старшему сыну.
«Обязательные» наследники
Собственнику бизнеса обязательно стоит учитывать, что несмотря на указание в завещании детей в качестве наследников бизнеса, существует риск наследования долей в компании иными лицами, к которым закон относит:
- несовершеннолетних детей наследодателя;
- нетрудоспособных детей наследодателя;
- нетрудоспособного супруга наследодателя (инвалид или пенсионер);
- нетрудоспособных родителей наследодателя (инвалиды или пенсионеры);
- нетрудоспособных иждивенцев наследодателя.
Нетрудоспособными иждивенцами наследодателя являются лица из числа наследников по закону, которые не менее года до смерти находились на его иждивении, а также нетрудоспособные лица, которые не относятся к наследникам по закону, но не менее года до смерти наследодатель их содержал и они проживали совместно с ним (например, гражданская супруга старше 55 лет).
Указанные лица будут наследовать независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая бы причиталась им при наследовании по закону.
В нашем примере у владельца компании было 5 наследников, из них обязательными наследниками являются: сын (16 лет), отец (68 лет) и мать (60 лет). В случае, если бизнес будет завещан только старшему сыну, а обязательным наследникам не будет причитаться иного имущества, то нотариус каждому выделит обязательную долю в УК ООО.
КАК Владельцам Бизнеса СОСТАВИТЬ ЗАВЕЩАНИЕ ПРАВИЛЬНО? ОФОРМЛЕНИЕ НАСЛЕДСТВА ДЛЯ СОХРАНЕНИЯ БИЗНЕСА!
Эта доля равна не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону.
В нашем примере имеется 5 наследников по закону, каждый из них получил бы по 1/5 доли в любом наследуемом имуществе, а обязательная доля составляет 1/10.
Чтобы быть уверенным, что бизнес полностью перейдет старшему сыну, собственник компании должен завещать младшему сыну и родителям иное имущество, стоимостью не менее 1/10 стоимости всего наследства (это может быть недвижимость, деньги, автомобиль).
Как устав компании может помочь передать бизнес только детям?
Рассмотрим второй пример.
Компания была создана двумя партнерами: одному принадлежала доля 80%, второму — 20%. Корпоративным договором партнеры установили, что каждый из них передает свою долю в компании только одному наследнику, чтобы предотвратить дробление долей.
Партнер, владеющий большей долей завещал ее сыну, не предусмотрев права обязательных наследников: супруги (55 лет) и родителей-пенсионеров. Нотариус оформил каждому из них в наследство по 1/8 доли (4 наследника, законная доля 1/4, обязательная доля 1/8), то есть каждый из обязательных наследников получил по 10% УК ООО, сыну досталось 50% (вместо завещанных 80%).
Чтобы предотвратить вхождение в компанию обязательных наследников, необходимо «покрыть» обязательную долю иным имуществом, например, денежными средствами.
Устав компании может содержать положения, препятствующие вхождению в нее «нежелательных» наследников. Так, может быть установлено, что:
«Доли в УК общества переходят к наследникам граждан, являвшихся участниками общества, с согласия остальных участников общества. При отказе участников общества в согласии на переход доли к наследнику, доля переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить наследникам действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества на последний отчетный период, предшествующий дню смерти, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости».
Приведенная формулировка устава предоставит партнеру компании право отказать супруге и родителям умершего партнера во вхождение в число участников компании (компания выплатит им действительную стоимость доли) и, в итоге, сохранить первоначальное распределение долей в УК ООО: 80% на 20%. «Защитные» положения могут быть внесены в устав общества в любое время, но после ухода из жизни участника компании сделать это будет поздно.
Кто такой исполнитель завещания и зачем он нужен?
Процесс оформления наследства занимает минимум 6 месяцев, да и то только в случае, если между наследниками нет споров. Все это время компания должна продолжать осуществлять свою деятельность.
Доля в УК ООО по закону относится к имуществу, которое требует охраны и управления. Поэтому нотариус обязан заключить договор доверительного управления этим имуществом с выбранным нотариусом лицом. Наследодателю не известно, будут ли действия выбранного нотариусом доверительного управляющего по управлению бизнесом эффективны, в чьих интересах он будет действовать?
Собственнику бизнеса рекомендуется назначить своего исполнителя завещания, который должен знать специфику деятельности компании и быть способен управлять ей до того момента, когда наследники станут участниками компании.
О своем согласии быть исполнителем завещания выбранное собственником бизнеса лицо должно сообщить нотариусу в заявлении. Такое заявление может быть подано нотариусу как при жизни собственника бизнеса, так и после его ухода из жизни.
Можно ли передать в наследство ИП?
ИП – это определенный статус физического лица, дающий право заниматься предпринимательской деятельностью, он не передается по наследству.
Наследники ИП наследуют имущество, которое использовалось для ведения предпринимательской деятельности. Например, если у ИП была кофейня, то наследуются кофе-машины, витрины-холодильники, посудомоечные машины, кухонная утварь и т.п., а также денежные средства на счетах ИП.
Таким образом, дети и иные наследники не могут унаследовать ИП.
Источник: dasreda.ru
Наследование бизнеса. Возможности и ограничения
Продолжим рассмотрение нюансов пересечения бизнеса и семейных отношений. Сегодняшняя статья посвящена проблемам наследования в бизнесе.
- подать заявление нотариусу (наиболее распространенный способ);
- совершить действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства.
После принятия наследства наследники должны получить у нотариуса свидетельство о праве на наследство. На его основании производится регистрация перехода прав на недвижимость, а также долей, акций и паев в юридических лицах.
Как видим, наследование по закону может привести к фактическому разделу компании, что называется, по-живому: с одной стороны — равные доли между наследниками (детьми, внуками, супругами и т.д.), которые не всегда заинтересованы или просто не в состоянии развивать или хотя бы поддерживать жизнь в бизнесе; с другой стороны — партнеры, которые не могут или не хотят работать с наследниками. В результате бизнес может стать абсолютно неуправляемым.
Конечно, собственник имеет возможность заранее обеспечить сохранность и перспективы развития бизнеса после своей смерти. Единственным способом посмертного распоряжения своим имуществом остается завещание, которое должно быть удостоверено у нотариуса.
Можно ли передать долю в бизнесе по наследству?
Завещать можно любое имущество (имущественные права и обязанности), в том числе приобретаемое в будущем (ст. 1112 и 1120 ГК РФ).
Отметим, что завещать можно даже доли в юридических лицах, которые еще не созданы на момент оформления посмертной воли. Например, можно указать, что наследнику передаются доли во всех юридических лицах, которые принадлежали умершему.
Важно, чтобы имущество и/или имущественные права были обозначены в достаточной степени, позволяющей определить, о каком именно имуществе идет речь. Если указать, к примеру, что соответствующему наследнику передаются только доли в «строительных организациях», то наверняка возникнут споры о там, какие именно организации имелись в виду.
При некорректной формулировке положений все завещание или его часть могут быть признаны недействительными в силу признания таковыми судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание). Сроки исковой давности в таком случае такие же как у сделок — 1 год для оспоримого завещания и 3 года для ничтожного.
Завещание может быть признано судом недействительным по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим завещанием.
Особенности перехода доли в бизнесе по наследству.
Наследство принимается в течение 6 месяцев. При этом права на акции, доли, паи и т.д. переходят в момент внесения записи в соответствующий реестр (ЕГРЮЛ или реестр держателей акций).
В результате с момента смерти до регистрации перехода прав наследникам доли в бизнесе фактически остаются бесхозными: предыдущий владелец умер, а новые собственники не могут осуществлять управленческие права, так как переход прав не оформлен.
Единственным выходом является доверительное управление, учредителем которого выступает нотариус (ст. 1173 ГК РФ).
Договор с доверительным управляющим заключается нотариусом при согласии всех известных на момент подписания договора наследников, которые указываются в качестве выгодоприобретателей. После обнаружения новых наследников, они также должны быть указаны в договоре. При отсутствии согласия наследников договор с доверительным управляющим может быть признан недействительным (см. Определение Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 78-КГ15-7).
При этом юридическое лицо должно предоставить наследникам разумный срок для назначения доверительного управляющего, «общество, в свою очередь, не должно принимать никаких действий, затрагивающих права и законные интересы наследников, до истечения такого срока» (Постановление Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 № 12653/11 по делу № А36-3192/2010). Если же наследники не воспользуются своим правом в разумный срок, то общество «вправе совершить необходимые действия без участия такого доверительного управляющего, если продолжению деятельности общества не препятствуют иные обстоятельства» (там же).
Наследодатель может более подробно зафиксировать свою последнюю волю с помощью завещательного отказа или возложения.
Завещательный отказ и возложение.
При помощи завещательного отказа (ст. 1137 ГК РФ) можно обязать одного, нескольких или всех наследников передать имущество и/или исполнить какую-либо обязанность третьему лицу (отказополучателю).
В чем смысл Завещательного отказа? Дело в том, что наследнику можно передать какое-либо право (например, право собственности или аренды и др.), которым обладал сам наследодатель – не больше, но и не меньше. Завещательный отказ позволяет разнообразней определить судьбу использования наследуемого имущества.
Отказ можно возложить как на наследника по завещанию, так и по закону. Завещательный отказ устанавливается в завещании. Содержание завещания может исчерпываться только им. Завещательный отказ не переходит по наследству, то есть со смертью отказополучателя обязанность исполнять завещательный отказ пропадает.
Так, например, передав долю в ООО одному из наследников, наследодатель может обязать часть получаемых дивидендов перечислять другим наследникам или иным лицам. Или обязать своих наследников сдавать, например, своему партнеру в аренду какое-либо имущество. При последующем переходе права собственности на имущество, входившее в состав наследства, к другому лицу, право пользования этим имуществом, предоставленное по завещательному отказу, сохраняет силу.
Право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет со дня открытия наследства. То есть отказополучатель может пользоваться завещательным отказом, например, в виде договора аренды помещения всю жизнь или в течение определенного в завещании срока, но обратиться за исполнением отказа он должен в течение трех лет после смерти наследодателя. Завещательным отказом можно возложить на наследников обязанности только имущественного характера в отношении конкретного лица.
Другим инструментом, который позволяет детальнее определять судьбу наследства, является Завещательное возложение. Оно обязывает наследника совершить какое-либо действие как имущественного, так и неимущественного характера (ст. 1139 ГК РФ). Возложение может, например, фактически регулировать корпоративные отношения. Таким возложением может быть обязанность голосовать определенным образом на общем собрании участников ООО или совершить иные действия.
О завещательном отказе и возложении заинтересованных лиц должен известить нотариус, но не обязан их разыскивать. Поэтому для обеспечения их интересов наследодателю целесообразно уведомить всех заинтересованных лиц о предоставлении каких-либо прав по завещанию уже при его составлении. Это позволит им надлежащим образом исполнить посмертную волю.
Если наследники не исполняют завещательный отказ или возложение, то заинтересованные лица могут обратиться в суд с требованием о принуждении совершить те или иные действия согласно завещанию. Суды активно поддерживают отказополучателей в случае нарушения посмертной воли наследниками.2
Если вследствие установленных законом обстоятельств доля, причитавшаяся наследнику, на которого была возложена обязанность исполнить завещательный отказ или завещательное возложение, переходит к другим наследникам, последние (если из завещания или закона не следует иное) обязаны исполнить такой отказ или такое возложение.
Завещание может работать вместе с наследованием по закону. Наследодатель при помощи завещания может распределить определенное имущество между наследниками или передать часть имущества третьему лицу. Завещанием также можно лишить наследства одного или даже всех наследников по закону.
Не всегда наследники готовы продолжать бизнес своих родителей. Предпринимательские династии – нечастое явление. В таких случаях доли в бизнесе можно передать наследникам, но с помощью завещательного отказа и/или возложения отдать бразды правления своим партнерам на определенный период, который определяется наследодателем и указывается в завещании.
Такие возможности завещания сближают его с корпоративным договором. А это порождает надежды по его более широкому использованию… Например, в качестве инструмента урегулирования отношений между партнерами после смерти одного из них, а также для контроля отдельных лиц, которые владеют долями или занимают руководящие должности (номиналами). Однако это фактически невозможно.
Дело в том, что завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания, при этом он вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения. (п. 2 ст. 1119 и п. 1 ст. 1130 ГК РФ). В результате, вы даже не узнаете, что, например, номинал изменил условия завещания.
Кроме того, наследники должны исполнять волю наследодателя только в пределах наследства. Поэтому, отказ или возложение не будут исполнены, если имущества, которое перешло по наследству, не хватает: недвижимость обесценилась, например, или компания перестала приносить прибыль и т.д.
Обязательная доля в наследстве.
И еще одна существенная ложка дегтя – это обязательная доля в наследстве. Фактически свобода завещания существенно ограничена правом на обязательную долю.
Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию на основании закона, наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля — п. 1 ст. 1149 ГК РФ) .
Право на обязательную долю сохраняется даже в том случае, если завещанием нетрудоспособный наследник был прямо лишен наследства. Судами данное положение трактуется буквально и не предоставляет каких-либо возможностей лишить права на обязательную долю. Например, в Апелляционном определении Московского городского суда от 18.11.2016 по делу № 33-41829/2016 суд прямо указал, что свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доле в наследстве.
Получатель обязательной доли определяется нотариусом, а при возникновении спорной ситуации — судом. Тем не менее есть возможность частично нивелировать негативные последствия данной нормы Гражданского кодекса.
Право на обязательную долю в наследстве удовлетворяется из оставшейся незавещанной части наследственного имущества, даже если это приведет к уменьшению прав других наследников по закону на эту часть имущества, а при недостаточности незавещанной части имущества для осуществления права на обязательную долю — из той части имущества, которая завещана (п. 2 ст. 1149 ГК РФ).
То есть, если для выплаты обязательной доли хватает имущества, которое не охватывается завещанием, то завещанное имущество передается согласно воле наследодателя.
Таким образом для защиты бизнеса нужно, распорядившись долями в бизнесе в завещании, оставить незавещанной часть имущества для наследников по закону.
Особенности наследование долей в некоторых формах юридических лиц.
1. Акционерные общества
Закон не позволяет устанавливать запрет на переход акций по наследству. Однако согласно п. 5 ст. 7 ФЗ «Об АО» в уставе можно предусмотреть необходимость получения согласия акционеров на отчуждение (в том числе наследование) акций непубличных акционерных обществ. Но при этом данный запрет действует не более 5 лет с момента его установления.
Для ПАО нельзя предусмотреть какие-либо ограничения для передачи акций по наследству. Таким образом, публичные АО наиболее благоприятная для наследования ОПФ – остальные акционеры не могут ограничить переход акций наследникам.
Однако в наследовании акций кроются подводные камни. В ЕГРЮЛ содержится информация лишь об учредителях АО. Сведения о держателях акций находятся в реестродержателя АО. Это информация не находится в публичном доступе и наследники могут просто не узнать о том, что у умершего были акции.
Для получения акций наследники должны знать, акционером какого акционерного общества был наследодатель. Если наследник считает, что наследодатель имел акции какого-либо АО, то он должен сообщить об этом нотариусу. Нотариус сделает запрос соответствующему реестродержателю, для проверки этой информации. 2. Общество с ограниченной ответственностью.
Доли в уставном капитале также как и акции наследуются в общем порядке. Однако в уставе может быть предусмотрено, что наследник может стать участником ООО только с согласия других участников. В случае, если наследнику отказали в участии в ООО, то согласно п. 2 ст. 23 ФЗ «Об ООО» общество выплачивает ему действительную стоимость доли.
Такая процедура также может существенно подкосить бизнес. Но тут уже решать партнерам: либо принимать наследников в свои ряды, либо выплачивать им причитающуюся долю. Суды никогда не ставят под сомнение право других участников отказать наследникам в участии в ООО, если это предусмотрено Уставом.4
При этом участники ООО могут выборочно принять одних наследников, а другим отказать. 3. Производственные кооперативы. Уставом ПК также как и в случае ООО, может быть предусмотрено требование о согласии на переход пая наследникам. Также необходимо обратить внимание на ограничения, установленные для членов ПК.
Членами кооператива могут быть граждане, достигшие возраста шестнадцати лет. (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»).
В результате, если наследник еще не достиг 16-летнего возраста, то независимо от условий вхождения в ПК и/или от мнения других членов кооператива, он не сможет войти в его состав. Все, на что он может рассчитывать – это на выплату действительной стоимости пая.
С учетом того, что при определении пая не учитывается неделимый фонд, это может серьезным образом отразиться на правах наследников. 4. Полное товарищество Особенность полного товарищества в том, что товарищами могут быть только «коммерческие» субъекты – ИП и организации.
Физическое лицо может получить статус ИП, но опять же для этого необходимы требование – дееспособность и возраст (как минимум 14 лет для эмансипированных ИП). Безусловно, зафиксировать свою волю в отношении долей в бизнесе можно. С той или иной степенью конкретизации.
Однако необходимо помнить, что в течение продолжительного периода времени (6 месяцев) возникает неопределенность в управлении и владении юридическим лицами: наследники еще не могут воспользоваться своими правами и полноценно принять участие в управлении активами. Закон предусматривает возможность введения доверительного управления, но эта процедура должна быть введена фактически по инициативе и при согласии наследников.
Также обязательная доля в наследстве существенным образом влияет на исполнение посмертной воли, вплоть до того, что часть наследства будет передана лицу, которому по завещанию вообще было в наследовании отказано. Если наследодатель хочет максимально безболезненного и безопасного перехода его бизнеса в надежные руки, ему следует озаботиться о том, чтобы в завещании были детально прописано имущество, которое переходит каждому наследнику, правомочия и обязательства, которые у них возникают. Обеспечить возможность уплаты обязательной доли в наследстве без угрозы передачи бизнеса неблагонадежным лицам.
Также очень важным является наличие информации об организациях, в которых наследодатель является участником, для того, чтобы наследники могли своевременно обеспечить свои права и обезопаситься от недобросовестных действий партнеров и других лиц.
- что, если весь бизнес ведется от лица одного ИП? В этом случае его смерть существенно парализует всю деятельность. Как управлять расчетным счетом, например?
- что, если бизнес построен группой компаний, в которых собственник не везде юридически представлен, как гарантировать права наследникам? К примеру, в перекрестном владении в принципе нет возможности наследования.
Как всегда, решение вопросов только в комбинаторике инструментов. Возможно, в некоторые организации наследников нужно уже при жизни собственника включить в состав участников, но без какой-либо возможности что-то решать.
- Развод. Риски для бизнеса. Часть 1. На что претендует бывший супруг
- Развод. Риски для бизнеса. Часть 2. Как размыть долю бывшего супруга
- Залог доли в ООО: возможные корпоративные ловушки
- Выбираем упаковку: плюсы и минусы различных форм для бизнеса с несколькими партнерами
- Типовой Устав для ООО? Нет, спасибо!
Источник: spark.ru
Сценарии наследования бизнеса как инструмент владельческого контроля
Оставить в наследство операционный бизнес, грамотно проработав юридический механизм наследования, — еще одна важная задача открытого бизнес-курса taxCOACH «Пять правил построения группы компаний».
Ценность наследования для преемников — в возможности извлечь экономическую выгоду. И если с обычным имуществом вроде квартиры, машины или яхты она более-менее понятна, то с наследованием бизнеса все менее очевидно. Согласитесь, оставить наследникам имущественный комплекс, допустим, отеля для сдачи в управление — это одно. А оставить в наследство операционный бизнес отеля — совершенно иное. Какие возможности есть у основателя бизнеса, разбираем в сегодняшнем материале.
Публикации открытого бизнес-курса «Пять правил построения группы компаний без признаков искусственного дробления» сопровождаются видеоматериалами. Все 30 серий смотрите на youtube-канале « Ярослав Савин taxCOACH » и на портале DK.RU.
Анастасия Тайшина, эксперт Центра структурирования бизнеса taxCOACH®:
Проблема не столько в выборе кандидатов на роль преемников, сколько в необходимости комплексной проработки юридического механизма наследования. Бизнес, как мы проговаривали в Программе владельческого контроля , это не только имущество и не только доли/акции в компаниях, но еще бренды, партнеры, трудовой коллектив, связи с контрагентами, уникальные знания и опыт, сложившаяся система управления. Таким образом, понадобится некий сценарий наследования бизнеса, который не должен ему вредить. А для его создания не существует какого-то одного, универсального юридического инструмента.
Первое, на что хочется обратить внимание, это очередность наследования по закону, если нет завещания. У всех на слуху ситуации с известными бизнесами, когда основатель неожиданно умирает без завещания. Появляются его наследники. Кто они? Это дети от всех браков и еще три жены, которые объединяются в те или иные лагеря, воюют друг с другом.
Еще есть партнеры, которые не могут или не хотят работать с наследниками. Очевидно, что во всей этой ситуации страдает сам бизнес.
Еще один нюанс в случае наследования бизнеса. Наследство принимается в течение шести месяцев. Но права на акции, доли, паи переходят в момент внесения записи в соответствующий реестр (ЕГРЮЛ или реестр держателей акций). В результате с момента смерти до регистрации перехода прав наследникам доли в бизнесе фактически остаются бесхозными: предыдущий владелец умер, а новые собственники не могут осуществлять управленческие права, так как переход прав не оформлен.
Единственным выходом является доверительное управление, учредителем которого, в случае наследования без завещания, выступает нотариус. Договор с доверительным управляющим также заключается нотариусом, но при согласии всех известных на момент подписания договора наследников, которые указываются в качестве выгодоприобретателей.
Однако проблема в том, что в ситуации конфликтов наследники не смогут договориться о кандидатуре доверительного управляющего. Оно и понятно, чей кандидат, того и бизнес на полгода минимум. Полистайте интернет и вы легко обнаружите свежие примеры.
Но если наследование осуществляется по завещанию, то основатель бизнеса еще при жизни может назначить исполнителя завещания, который становится доверительным управляющим. Его к тому же можно обязать голосовать в высших органах юридического лица таким образом, который указан в завещании.
Поэтому если мы хоть сколько-нибудь серьезно говорим о сохранении целостности бизнеса при наследовании, то это, как минимум, завещание.
Наследственный договор
Еще один отличный инструмент, на который следует обратить пристальное внимание — наследственный договор. Отличие от завещания в том, что это сделка, соглашение двух сторон. О завещании, как правило, может никто не знать, пока не случится трагическое событие. В ситуации с наследованием бизнеса наследник может оказаться просто не готовым принять его.
Следующий момент. Я сегодня могу оформить одно завещание, а завтра другое. И будет действовать последняя версия. Когда она написана, под влиянием каких обстоятельств? А если у наследодателя глубокий преклонный возраст?
В наследственном договоре наследник заранее знает о том, что ему достанется, и, кроме того, он должен выразить свое согласие на получение имущества.
Наследственный договор обладает большей гибкостью. Можно предусмотреть, что имущество достанется наследнику в случае наступления ко дню открытия наследства определенных обстоятельств, относительно которых при заключении наследственного договора было не известно, наступят они или не наступят. Например, вступление наследника в брак, получение наследником высшего образования определенного профиля и так далее.
Также с помощью наследственного договора можно возложить на наследника обязанность совершить какие-либо не противоречащие закону действия имущественного или неимущественного характера, в том числе исполнить завещательные отказы или завещательные возложения, о которых мы поговорим далее.
Таким образом, в наследственном договоре можно предусмотреть самые разнообразные варианты наследования имущества: например, оставить свою часть бизнеса деловому партнеру с одновременным возложением на него обязанности материально обеспечивать членов семьи наследодателя (по аналогии с наследственным фондом) или передать бизнес конкретному члену семьи под определенными условиями, которые он должен выполнить до смерти наследодателя.
Важный момент: если таких соглашений несколько, они также удостоверяются у нотариуса. Силу будет иметь ранее заключенное. Если наследодатель передумал, он должен прийти к нотариусу и расторгнуть этот договор. Соответственно, об этом факте наследник будет извещен нотариусом.
Наложим данную конструкцию на бизнес-пример. Мы обсуждали опционы и корпоративные договоры в качестве инструментов владельческого контроля. Особенно ценными они будут в ситуации диверсификации структуры собственности. И мы оговаривали, что четкого указания в законе на наследование обязательства по опциону нет. На 99,9% можно быть уверенным, что наследуется, но не 100%.
Судебной практики тоже нет. И не хочется вам от нее зависеть. Поэтому пусть лицо, допущенное в структуру владения бизнесом совместно с его Основателем заключит наследственный договор, пообещав, по сути, ему в случае своей смерти долю в ключевой организации. Если партнер вдруг изменит свое решение — основатель бизнеса об этом будет оповещен нотариусом.
Если подобное случилось, это сигнал к тому, что что-то пошло в голове нового (младшего) партнера не так. Можно смело реализовывать опцион.
Дополнительные нюансы и новые возможности
Важное ограничение, которое необходимо учитывать, это обязательная доля наследования. Если у наследодателя были, например, родители пенсионеры, несовершеннолетние дети, супруг-инвалид либо иные лица на иждивении, то у них есть право получить не менее половины от того, что им бы причиталось по закону. Вне зависимости от содержания завещания или наследственного договора. Право на обязательную долю сохраняется даже в том случае, если завещанием нетрудоспособный наследник был прямо лишен наследства.
Завещание и наследственный договор, когда речь идет о бизнесе, могут быть усложнены завещательным отказом. Не вдаваясь в юридические тонкости, по сути это возложение на наследника (одного, некоторых или всех) обязанностей имущественного характера в интересах третьего лица (отказополучателя).
Так, например, передав долю в ООО одному из наследников, наследодатель может обязать часть получаемых дивидендов перечислять другим наследникам или иным лицам (допустим, другу, любовнице или давнему сотруднику). Или обязать своих наследников сдавать, например, своему партнеру по бизнесу в аренду какое-либо имущество.
При последующем переходе права собственности на имущество право пользования им, предоставленное по завещательному отказу, сохраняет силу. Важный нюанс, сам завещательный отказ не наследуется. То есть со смертью отказополучателя обязанность исполнять завещательный отказ исчезает.
Из новых инструментов — наследственный фонд, а с 1 марта 2022 года — личный фонд. И то и другое — некоммерческая организация, действующая в интересах третьих лиц (выгодоприобретателей).
Принципиальная разница между ними в том, что наследственный фонд учреждается после смерти, согласно завещания. Нотариусом. Личный фонд — устраивается при жизни, а значит Основатель бизнеса может провести генеральную репетицию: создать органы управления, опробовать условия управления переданным фонду имуществом, наладить хозяйственную деятельность фонда. Поэтому полагаем, что спрос на личные фонды будет выше, хотя все равно единичным — минимальный размер личного фонда 100 млн руб.
Личный (наследственный) фонд использует полученное от наследодателя имущество в том числе в предпринимательской деятельности, если это предусмотрено Уставом. Полученные доходы фонд перечисляет своим выгодоприобретателям, в числе которых может быть и сам основатель — учредитель личного фонда. Права выгодоприобретателей не наследуются.
А потому учредителю фонда нужно заранее продумать и отрегулировать несколько вариантов определения судьбы своих активов (обязать фонд по прошествии времени передать их выгодоприобретателям, обозначить условия на назначения новых получателей доходов фонда и т.п.).
Любопытная деталь. Учредитель личного фонда несет субсидиарную ответственность по обязательствам этого личного фонда. А вот личный фонд — только в пределах трех лет со дня создания (в исключительных случаях суд может продлить до пяти). Наследственный фонд — вообще не несет. Такая вот имущественная безопасность для избранных.
Наследование бизнеса как компаний
У каждой формы ведения бизнеса есть свои ограничения на наследование. Мы не оговорились, именно форм ведения бизнеса. В широком смысле.
Больше всего сложностей, конечно, с Индивидуальными предпринимателями . Классная форма ведения деятельности: простая, обеспечивает прямые доходы для собственника. Но полноценного регулирования наследования бизнеса в случае смерти ИП в отечественной системе пока нет. Если предприниматель умирает, расчетные счета блокируются за пару дней. Трудовые обязательства с работниками прекращаются и непонятно даже, кто должен делать соответствующую запись в трудовой книжке.
Банальная ситуация: ИП сдавал свое имущество в аренду. После его смерти арендатор сохраняет свои права на использование имуществом. Он так же обязан будет платить арендную плату. Но наследники смогут ее получить только после юридического оформления своих прав. Ждать придется 6 месяцев.
Если ИП, наоборот, брал имущество в аренду, то ситуация усложняется. В случае смерти арендатора его права и обязанности по общему правилу переходят к наследнику, если законом или договором не предусмотрено иное. Вместе с правами переходит обязанность вносить оплату, независимо от того, пользовались имуществом или нет. Соответственно, арендная плата продолжит копиться, а расторгнуть договор сразу после смерти наследники не смогут.
Такой инструмент, как договор доверительного управления, в отношении ИП фактически не работает. На практике нотариусы готовы оформлять договор только в отношении долей или акций в обществах.
В ООО по общему правилу долю можно наследовать. По Уставу можно запретить пускать наследников в общество. Либо установить для наследников вступление в права только с согласия оставшихся участников. В обоих случаях, если наследников мы не пускаем, то выплачиваем действительную стоимость доли.
В отношении АО ограничений нет, но есть нюанс: поскольку об акционерах нет записи в ЕГРЮЛ (что и дает возможность использовать АО как базовый инструмент неочевидного владения ), наследнику еще нужно узнать, в каких акционерных обществах наследодатель участвовал. Эту информацию можно узнать у реестродержателей, благо их не так много.
Но для этого нужно хотя бы примерно знать, что искать. В любом случае, если хочется гарантировать своим наследникам возможность получения акций беспрепятственно, их лучше заранее известить об этом. Опять же, в отношении несовершеннолетних детей — продумайте заранее. Не все знают, что в ООО и АО сделки с долями/акциями несовершеннолетнего нужно согласовывать с органами опеки, что может препятствовать включению наследников в компанию.
Возраст детей — повод затронуть такую форму, как кооператив. Да, производственный кооператив может являться отличным плацдармом для создания Хранителя активов семейного бизнеса. Но в кооперативах есть ограничение: пайщиком может быть лицо старше 16 лет. Наследник может не отвечать этому требованию.
Многие с упоением хватаются за возможность создания неделимого фонда в производственном кооперативе, этакого несгораемого сейфа для ценного имущества. Не забывайте, на неделимый фонд наследники также не претендуют.
Полное товарищество для некоторых представляет интерес тем, что участниками могут быть только юридические лица и ИП. В последнем случае есть возможность собственникам получать доходы с минимальным, из законно возможных, уровнем налогообложения 6%, вместо стандартных 15%. Долю по наследству передавать можно, но только если это предусмотрено учредительным договором и, разумеется, при наличии у наследника статуса ИП либо собственной компании.
Простое товарищество. Да, мы не оговорились, с экономической точки зрения это тоже форма ведения предпринимательской деятельности. Интересный, хотя и непростой (вопреки названию) в реализации инструмент. А главное — не заезжен и крайне редко имеет претензии налоговых органов.
Здесь также необходимо решить вопрос, как включаются наследники товарищей в эту конструкцию. Законодательство позволяет заменять выбывшего товарища его наследниками, но только если это предусмотрено договором и соглашением сторон и при условии, что наследник имеет статус ИП или собственную компанию.
Ранее в проекте:
12 октября — Введение
19 октября — Второе правило
26 октября — Четвертое правило
28 октября — Пятое правило
Источник: www.dk.ru
