Выявление и учет предпосылок, которыми надо руководствоваться при выборе оптимального вида организации.
Когда и по каким причинам целесообразно создавать товарищество, а когда – общество с ограниченной ответственностью или акционерное? Выбор зависит от целей предпринимательской деятельности, от выполняемых организационных функций.
Рассмотрим некоторые из них.
Обеспечение эффективности управления и контроля за имуществом юридического лица. Степень воздействия учредителей на управление может быть прямой или косвенной или ограниченной по периодам (от собрания до собрания). Посреднические организации, стремясь к увеличению объема продаж и расширению границ рынков сбыта, создают сбытовые сети. Проблема – установление контроля за всеми участниками сети.
Более льготный режим налогообложения. Малые предприятия по закону «О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ» 1995 г. (в розничной торговле – до 30 чел., в оптовой – до 50, в промышленности и строительстве – до 100, в других видах бизнеса – до 50) первые два года не уплачивают налог на прибыль, а также могут заменить всю совокупность налогов уплатой единого налога, который исчисляется от совокупного дохода или валовой выручки. До 1995 г. было выгодно создание полных товариществ, но с приданием им статуса юридического лица преимущества исчезли.
Почему бизнесы начинают выбирать клиентов и какие качества ценят в найме//Татьяна Юн. ASAP Education
Производительность труда и обеспечиваемый ею рост прибыли. Достигается предприятиями, использующими высокие технологии, или небольшими предприятиями с прямым управлением без разделения на функциональные службы.
Сохранение за учредителем прав на имущество, передаваемое в уставный фонд. Согласно ГК такое имущество становится собственностью юридического лица, лишь члены кооператива имеют право на возврат паевого взноса. Для товариществ и обществ с ограниченной ответственностью участнику при выходе уплачивается лишь стоимость его доли в уставном капитале.
Права на возврат в натуре он не имеет. В этом случае выходом является передача лишь права владения и пользования имуществом. Для АО не допускается передача прав в уставный капитал. Организация, стремящаяся застраховать себя от произвольных действий учредителей, избирает форму АО.
Уменьшение трансакционных издержек (расходы по сбору и обработке информации о контрагентах, на проведение переговоров, заключение договоров, контроль за исполнением обязательств, юридическую защиту). Внутри единой фирмы движение продукции между подразделениями идет без заключения договоров. Это дает возможность создавать фирмы со множеством звеньев внутри.
Источник: studopedia.su
Презумпции и основания: новая судебная практика об оспаривании сделок
Оспаривание сделок – это распространенная категория споров при банкротстве. Юристы в этой области сталкиваются с постоянно меняющейся судебной практикой. Партнер, адвокат, руководитель практики «Реструктуризация и банкротство» Ольга Савина проанализировала решения, принятые 2018 и в начале 2019 года Верховным Судом РФ, которые повлияли на регулирование процедуры оспаривания.
Эти книги должен прочитать каждый! #мотивация #книги #тиньков #предприниматель #успех #бизнес
Время прочтения: 7 минут
Неравноценность сделки
Самым распространенным основанием для оспаривания сделок о несостоятельности является неравноценность встречного исполнения, отмечает специалист в сфере банкротства Ольга Савина. Подобные сделки оспариваются согласно пункту 1 статьи 61.2 Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Основные доказательные презумпции, установленные законом, – это срок (в течение года до и после принятия заявления о признании банкротом) и соответствие цены сделки. Зачастую, отмечает специалист, в судебном процессе о неравноценном встречном исполнении необходимо доказывать свое основное требование – нерелеватность цены.
«Суды практически всегда признают существенным неравноценность, если она составляет более 60%. Основным спорным моментом является процент от 30% до 60%. Суды трактуют оценку неравноценнности так, как стороны ее представляют. Ключевой вопрос: как оценивать – по рыночной стоимости или по кадастровой. При этом зачастую они кардинально различны, хотя иногда и совпадают.
Суды же применяют здесь абсолютно разные подходы», – обобщает судебную практику Ольга Савина.
Если установлена неравноценность цены сделки менее 35%, то суды скорее склонны считать стоимость сделки вполне релевантной рыночной, отмечает специалист. Однако судебная практика по этому вопросу остается неоднозначной: по мнению юриста, кроется это в том, что судам в принципе сложно определить неравноценность.
Поскольку презумпции необходимо рассматривать в совокупности, доказательством может выступать не только стоимость того или иного объекта, который был отчужден по сделке, уверена Ольга Савина. Так, достаточно объемный комплекс судебной практики касается такого основания, как существенное отличие иных условий сделки от рыночных.
«Законодатель не разъясняет нам четко, что подразумевается под этими «иными условиями», помимо цены. Однако в эту категорию можно выделить посредством анализа судебной практики, например, замену ликвидного имущества должника неликвидным; неликвидность, которая устанавливается судебной экспертизой или которая стала очевидна в ходе реализации данного имущества», – отмечает специалист.
Причинение вреда
Одно из наиболее сложных оснований для признания оспоримости сделки – это совершение сделки должником с целью причинения вреда (пункт 2 статьи 61.2 закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Ольга Савина подчеркивает, что определение вреда достаточно сложное для доказывания в суде понятие.
Презумпции при оспаривании сделок по данному основанию:
- срок – оспоримый период определен тремя годами до и после принятия заявления о банкротстве;
- признаки неплатежеспособности должника – судебная практика и позиция Верховного Суда РФ говорят о том, что при отсутствии доказанного вреда, нанесенного кредиторам, сделка не может быть признана оспоримой по данному основанию;
- знание другой стороны о цели сделки с заинтересованностью, то есть о недобросовестности должника.
Крайне важно, по мнению специалиста, чтобы все презумпции рассматривались и доказывались юристами в совокупности.
Одним из ключевых моментов при оспаривании сделок должника по основанию «причинение вреда» является необходимость ориентироваться на момент, когда должник стал неплатежеспособным. Суды подходят к этому вопросу по-разному, что, по мнению Ольги Савиной, является значительной проблемой – закон предполагает достаточно большой период оспоримости с точки зрения существования юридического лица на рынке.
Доказательством неплатежеспособности суды признают, например, финансовый анализ должника. Суд анализирует материалы, собранные конкурсным управляющим и/или кредиторам, и, исходя из финансовых коэффициентов, определяет признак неплатежеспособности. «Суды приходят зачастую к тому, что из финансового анализа совершенно четко видно, когда на протяжении анализируемого периода возникала неплатежеспособность. Изучают, какие финансовые показатели падали, что свидетельствует о признаках неплатежеспособности. Между тем также изучается момент совершения сделки и момент наступления неплатежеспособности. Скрепляя их вместе, можно четко доказывать, что сделка была совершена в оспариваемый период», – отмечает Ольга Савина.
Показатели текущей ликвидности, обеспеченности обязательств должника его активами, степень платежеспособности по текущим обязательствам, коэффициент восстановления платежеспособности – эти показатели необходимо анализировать в совокупности на соответствие общим финансовым показателям деятельности конкретного юридического лица. Адвокат приводит в пример судебную практику, в том числе ВС РФ, согласно которой анализ прибыли и всех финансовых коэффициентов может, например, в первом квартале отчетного периода не свидетельствовать о неплатежеспособности должника, поскольку его активы показывали обеспеченность обязательств активами.
«Также существует и иная практика, где суды говорят, что финансовый анализ не является доказательством платежеспособности. Есть интересное Определение Верховного Суда РФ от 12.02.2018 №305-ЭС17-11710 (3), где суд расписывает ровно следующее: решающего значения показатели бухгалтерской, налоговой и иной финансовой отчетности для определения признака неплатежеспособности не имеют. Объясняется это тем, что финансовую документацию составляют сами должники. К сожалению, должник зачастую не отдает себе прямого отчета в том, что он неплатежеспособен. Он либо не хочет рисковать своим бизнесом и подавать заявление о банкротстве, либо зачастую это недобросовестное поведение, чтобы увести активы и избежать расчета с контрагентами и кредиторами», – поясняет Ольга Савина.
Закредитованность юридических лиц в России приводит их, по мнению специалиста, к необходимости искать безболезненный выход из ситуации при наличии второй сильной стороны – банка. Соответственно, ряд предпринимаемых для этого действий и сделок должника подпадает под период оспоримости.
Важным маркером для определения вреда, причиненного кредиторам, является сделка, которая совершается в отношении заинтересованного лица. Ольга Савина отмечает, что предполагается знание этого лица о наличии признака неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.
«Признаки подтверждают осведомленность – это неоднократное обращение к кредитору с просьбой об отсрочке долга, о прощении процентов, а также известное кредитору или кредитной организации длительное наличие картотеки по банковскому счету должника. Что касается первого пункта, то здесь возникает много вопросов по практике. Поскольку оспоримый срок в три года позволяет должнику обращаться с просьбой к кредитору об отсрочке», – отмечает специалист.
Подробнее о судебной практике по делам об оспаривании сделок при банкротстве 2019 года – в лекции Ольги Савиной.
Источник: legalacademy.ru
Основания выбора видов организаций
Выбор вида юридического лица — участника торгового оборота, обусловлен большим количеством факторов экономического, производственно-технического и юридического порядка. Основания выбора зависят от целей, на достижение которых будет направлена предпринимательская деятельность, от выполняемых организацией функций. В процессе осуществления такого выбора различные основания должны анализироваться в совокупности.
1. Основным основанием для выбора вида организации, предприятия является имущественная ответственность членов организации по ее обязательствам.
Так, в таких организационно-правовых формах предпринимательской деятельности как, товарищества, отдельные виды кооперативов и обществ, предусмотрена ответственность по обязательствам всем имуществом участников организации, такая же ответственность возлагается и на индивидуальных предпринимателей. Это отрицательно сказывается на количестве данных организаций. Наряду с этим такие организационно-правовые формы, как общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества и другие получили большое распространение ввиду того, что их участники отвечают по обязательствам организации только своими вкладами в уставной капитал.
2. Существенное внимание при выборе вида юридического лица уделяется обеспечению эффективности управления и контроля за имуществом юридического лица. Предусмотренные законом различия в построении руководящих органов, в распределении компетенции между ними обусловливают различные возможности влияния учредителей, вложивших свои средства и имущество в уставный (складочный) капитал организации. Степень их воздействия на принятие управленческих решений может быть прямой или косвенной, опосредованной выборными органами либо ограниченной по периодам — от собрания до собрания.
Для посреднических организаций, действующих на товарных рынках, характерно стремление к увеличению объемов продаж и расширению границ рынков сбыта путем создания сбытовых сетей. При этом важнейшей задачей также становится осуществление эффективного контроля за всеми участниками сбытовой сети. Все эти вопросы требуют в каждом конкретном случае индивидуального анализа и решения.
3. При выборе вида организации в мировой практике предпочтение обычно отдается тому, который обладает более льготным режимом налогообложения. В России за последние годы, имевшиеся различия в режимах налогообложения сгладились, хотя отдельные налоговые льготы имеются и требуют учета.
Определенными возможностями обладают так называемые малые предприятия. Для таких организаций предусмотрена также возможность замены всей совокупности федеральных и местных налогов уплатой единого налога. Налог исчисляется от совокупного дохода или валовой выручки за отчетный период. Перевод на подобный порядок налогообложения производится по заявлению самой организации. Такая система нередко дает выигрыш в размере налоговых платежей.
4. Следующий фактор, который должен приниматься во внимание, — это производительность труда и обеспечиваемый ею рост прибыли.
Опыт свидетельствует, что явный, заметный рост производительности наблюдается на предприятиях, умело использующих передовые, «высокие» технологии или на небольших предприятиях с прямым управлением, без разделения на функциональные службы. Это пока единственные формы, дающие рост производительности. Не случайно так много говорится о развитии малого бизнеса.
5. Следующий фактор, которым определяется выбор вида организации, — это сохранение за учредителями прав на передаваемое в уставный фонд имущество. Согласно ГК РФ внесенное учредителями имущество становится собственностью юридического лица.
Лишь члены кооператива при выходе из него в силу ст. 111 ГК РФ имеют безусловное право на возврат ему паевого взноса. Что касается товариществ и обществ с ограниченной ответственностью, то при выходе из них участнику должна быть выплачена стоимость его доли в уставном (или складочном) капитале.
Права на возврат в натуре внесенного имущества, например здания или машин, закон не предусматривает. Для акционерных обществ не допускается передача прав в уставный капитал. Учредители, внеся свое имущество в уставный капитал, полностью утрачивают вещные права на него. При выходе из акционерного общества участник не может забрать даже свой денежный вклад. Он вправе лишь продать свои акции.
6. Имеются другие немаловажные факторы для выбора вида организации. Один из них — трансакционные издержки, под которыми понимаются расходы по сбору и обработке информации о договорных контрагентах, проведению переговоров, оформлению договоров, издержки на осуществление контроля за исполнением обязательств и юридическую защиту при допускаемых нарушениях.
Источник: infopedia.su