Необходимость в делегировании полномочий руководителя возникает практически в любой компании. Директор не может круглый год в режиме 24/7 быть неотлучно на своем посту. Как и любой человек, он может заболеть, уйти в отпуск, уехать в командировку, испытывать перегрузки из-за чрезмерного объема работы.
Как директору делегировать полномочия без последствий для компании и нарушений закона? Какие документы требуется оформить? Ответы — в этом материале.
Кому и какие полномочия директора можно передать
- подчиненным;
- управляющему (управляющей компании);
- другим уполномоченным лицам (органам).
К примеру, совету директоров руководитель может передать полномочия по подготовке и проведению общих собраний участников (п. 2.1, п. 2.2. ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), а Федеральной нотариальной палате — полномочия по ведению и хранению списка участников (п. 1, п. 2 ст. 31.1 Федерального закона № 14-ФЗ, ст.
Как делигировать свои полномочия в бизнесе!
103.11 Основ законодательства о нотариате, утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1).
Какие бы полномочия директор ни делегировал, ответственность за добросовестную и разумную их реализацию остается по-прежнему на нем (п. 5 Постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 62).
Когда передача полномочий ограничена или невозможна
Учредители компании вправе ограничить полномочия руководителя. К примеру, могут запретить заключать сделки определенного вида и/или выше определенной суммы, принимать сотрудников на работу, назначать премии и т. д. Такие ограничения прописываются в учредительном документе.
Если право директора на заключение сделок ограничено учредительным документом, такие ограничения распространяются и на исполняющего его обязанности (п. 3.1 ст. 40 Федерального закона № 14-ФЗ, п. 2 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Некоторые полномочия за директора (единоличного исполнительного органа) исполнить не может никто другой, кроме его самого. К примеру, только директор:
- в большинстве случаев может выступать заявителем при внесении изменений в учредительные документы и (или) в сведения ЕГРЮЛ (п. 1.3 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации…»).
- вправе принимать решения о созыве общего собрания участников ООО (п. 2 ст. 35 Федерального закона № 14-ФЗ).
Нужные вам федеральные законы и иные нормативные акты можно скачать на сайте справочной системы КонсультантПлюс.
Условия делегирования полномочий
Процедура делегирования полномочий директора и установление ответственности за выполнение порученных служебных обязанностей:
- не должна противоречить действующим нормативно-правовым актам и учредительным документам компании.
- сопровождается документальным оформлением ─ изданием приказов, распоряжений, заключением дополнительных соглашений к трудовым договорам и корректировкой должностных инструкций (при необходимости).
Нарушение установленного законом порядка и процедуры делегирования власти может повлечь неблагоприятные последствия для компании: негативно сказывается на ее репутации, ухудшает взаимоотношения с сотрудниками и т. д.
Как передавать полномочия в малом бизнесе
Временное делегирование полномочий
На период временного отсутствия директора (на время отпуска, болезни, командировки и т. д.) он может передать свои полномочия:
- штатному заместителю директора;
- иному сотруднику компании (если должности заместителя в компании нет).
При первом способе достаточно издать приказ о переходе функций директора к его заместителю. Специальное соглашение с заместителем о переходе полномочий не понадобится, так как управление компанией в периоды отсутствия директора является одной из обязанностей заместителя.
Второй вариант потребует больше внимания. Прежде чем обременить сотрудника полномочиями директора, необходимо:
- получить его согласие;
- заключить с ним допсоглашение к трудовому договору, в котором указать срок, на который возлагается исполнение обязанностей, размер вознаграждения, иные необходимые условия;
- издать приказ.
Временно исполнять обязанности директора можно без освобождения или с освобождением от основной работы. В последнем случае будет иметь место временный перевод на другую работу (ст. 72.2 ТК РФ), что обязательно фиксируется в дополнительном соглашении к трудовому договору.
Чтобы подчиненные могли на законных основаниях замещать директора, необходимо от имени юридического лица оформить временному руководителю доверенность на представление интересов компании (п. 1, п. 3 ст. 29 НК РФ, п. 1 ст. 182 ГК РФ).
В доверенности и в приказе следует указать, какие функции директора передаются, или будет считаться, что передан весь объем полномочий.
Приказ о передаче полномочий в связи с отпуском руководителя может выглядеть так:
Образец приказа о передаче полномочий директора Скачать
А так может быть составлена доверенность на представление интересов компании:
Образец доверенности на представление интересов компании Скачать
Постоянное делегирование полномочий директора
Делегирование отдельных полномочий директора на постоянной основе подчиненным обычно производится с целью избавления руководителя от ежедневной «текучки» и, как следствие, для повышения эффективности управления компанией.
При делегировании полномочий руководитель определяет степень ответственности подчиненного за выполнение порученных ему задач. В каждом случае разрабатывается перечень делегируемых полномочий с учетом требований действующего законодательства исходя из специфики деятельности компании.
Например, по закону директор компании наделен правом приема и увольнения работников, а также применения к ним мер дисциплинарного воздействия и поощрения за труд. Отвечает он и за сопутствующее документальное оформление таких процедур. Но обычно этими вопросами занимается не лично директор, а кадровая служба компании или отдельный специалист по кадрам, наделенный частью полномочий директора.
Сотрудник, на которого директор возлагает часть своих полномочий, должен ясно представлять, что именно ему придется выполнять за директора, поэтому:
- в трудовом договоре (допсоглашении к нему) и в должностной инструкции должна быть прописана обязанность выполнять отдельные функции руководителя и должен присутствовать их перечень.
- необходимо издать приказ о делегировании полномочий (как и в ситуации с временным делегированием), чтобы сотрудник на законных основаниях мог приступить к выполнению делегированных ему полномочий директора.
Руководитель по-прежнему вправе подписывать различные документы по тем вопросам, которые он передал в ведении подчиненного. Он не теряет статуса первого лица компании, поэтому вправе действовать на основании полномочий, предоставленных законом и учредительными документами.
Делегируем полномочия директора управляющему (управляющей компании)
Управляющему (управляющей компании) можно передать как все полномочия директора, так и их часть. После передачи полномочий управляющий должен действовать так же, как и директор — в интересах компании разумно и добросовестно (п. 2 ст. 42, п. 1 ст. 44 Федерального № 14-ФЗ, п. 3.1 ст.
11, п. 1 ст. 64, п. 1 ст. 69 Федерального закона № 208-ФЗ).
Кроме того, делегировать полномочия директора можно нескольким лицам, действующим независимо или совместно (п. 1 ст. 53 ГК РФ). В такой ситуации непереданные полномочия придется исполнять директору или их распределяют между другими органами компании.
Чтобы в законном порядке передать полномочия управляющему (управляющей компании), соответствующее решение должно принять общее собрание участников/акционеров или совет директоров, если это предусмотрено уставом (подп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона № 14-ФЗ, п. 2 ст. 67.1 ГК РФ). Необходимо принять решение о прекращении полномочий директора и их передаче управляющему, а также утвердить договор с управляющим.
После принятия решения требуется:
Полезная информация от КонсультантПлюс
Смотрите образец договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющей организации.
Подводим итоги
- Руководитель вправе делегировать свои полномочия на временной или постоянной основе подчиненным, управляющему (управляющей компании), другим уполномоченным лицам (органам).
- Процедура делегирования полномочий не должна противоречить действующим нормативно-правовым актам, учредительным документам компании и сопровождается документальным оформлением: изданием приказов, распоряжений, заключением дополнительных соглашений к трудовым договорам и корректировкой должностных инструкций (при необходимости).
Источник: blogkadrovika.ru
Оформление передачи части полномочий руководителя другому сотруднику
Договор о передаче полномочий управляющему
Договор передачи полномочий исполнительных органов. Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа.
Действующее законодательство РФ предусматривает возможность заключения договора об оказании услуг по управлению обществом. Данный вид договора законодательство не выделяет в качестве самостоятельного вида гражданско-правового договора и не детализирует права и обязанности его сторон (управляемой и управляющей организаций).
Передав полномочия единоличного исполнительного органа на основании договора об управлении, управляемое общество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию (управляющего) (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Действия управляющей организации в качестве органа юридического лица являются действиями самого юридического лица. Полномочия управляющей компании в этом случае определяются нормами законодательства и договором о передаче полномочий исполнительного органа.
Однако заключение такого договора несет в себе потенциальный риск, поскольку он может быть переквалифицирован в трудовой договор. В связи с этим требуется тщательная фильтрация условий, включаемых в договор.
Рассмотрим особенности такого договора на примере судебных актов по делу А60-13832/2017.
Фабула дела:
Участниками ООО «КМК-Групп» являлись Каплун С.Р. (50%), Герасимова Т.Н. (10%) и Михалев И.С. (40%) (он же генеральный директор).
ООО «КМК-Групп» в лице генерального директора заключило с Герасимовой К.Н. договор на передачу полномочий по руководству деятельностью автосалона. Основной целью договора являлось получение прибыли.
ООО «КМС-Групп» в лице участника Каплуна С.Р. обратилось в суд с иском к Герасимовой К.Н. о признании недействительным заключенного договора и применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ответчика денежных средств.
Истец указывал на бессистемный характер платежей, произведенных обществом в пользу управляющего, что свидетельствует об их совершении вне связи с реальной хозяйственной операцией, лишь с целью вывода активов, сослался на мнимый характер оспариваемой сделки, поскольку полномочия управляющего фактически дублируют полномочия генерального директора, при заключении сделки нарушены положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью, поскольку как сделка с заинтересованностью, договор заключен без одобрения общим собранием участников.
При первом рассмотрении дела суд первой и апелляционной инстанции в удовлетворении иска отказали. Суд округа судебные акты отменил. При новом рассмотрении суды пришли к выводу, что между сторонами фактически сложились трудовые отношения; условия договора экономически нецелесообразны, поскольку размер вознаграждения управляющего в десятки раз превышает ежемесячный фонд заработной платы, переменная часть вознаграждения определена на произвольной основе — размер вознаграждения определен как процент от выручки, а не от уровня выполнения ключевых показателей эффективности.
О том, что договор является трудовым, свидетельствуют следующие факты:
— условия договора о подотчетности управляющего общему собранию, генеральному директору, а также о том, что управляющий обязан подчиняться правилам трудового распорядка, требованиям локальных нормативных актов подтверждают, что трудовые функции осуществляются под контролем работодателя;
— порядок деятельности управляющего и принятия им решений устанавливается внутренними документами общества;
— трудовая функция выполняется на постоянной и систематической основе.
Ответчиком была подана кассационная жалоба, в которой он указывал на несогласие с квалификацией договора в качестве трудового. Также ответчик указала, что применяя последствия недействительности сделки в виде взыскания всей полученной суммы, суды фактически лишили ее заработной платы. Выполнение Герасимовой К.Н некоторых управленческих функций не может свидетельствовать о передаче ей полномочий генерального директора.
Постановлением суда кассационной инстанции судебные акты изменены, договор признан недействительным в части установления вознаграждения управляющему, в остальной части требований в удовлетворении иска отказано.
Судебный акт: Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 13.09.2019 по делуА60-13832/2017
Выводы суда:
1. Судами неправильно применены нормы трудового права: основными признаками трудового договора являются: выполнение работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника правилам трудового распорядка. О выполнении трудовых функций может свидетельствовать: устойчивый и стабильный характер отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работы только по определенной специальности, квалификации.
2. К признакам трудовых отношений относятся: выполнение работы в соответствии с указаниями работодателя; право на еженедельные выходные дни, ежегодный отпуск, оплата расходов, связанных с поездками работников; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него основным источником доходов; предоставление инструментов, механизмов и материалов работодателем. Судами не установлено наличие вышеизложенных признаков по отношению к спорному договору.
4. Указанные обстоятельства подтверждают гражданско-правовой характер договора, основания для вывода о притворности договора не установлены судами, поскольку собранные по делу доказательства (отчеты, протоколы совещаний, деловая переписка, показания свидетелей) подтверждают действительность выполнения ответчиком функций управляющего.
5. Суд согласился с выводами судов о ничтожности оспариваемой сделки в части вознаграждения, поскольку его размер установлен безотносительно к указанным в договоре ключевым показателям эффективности, исключив из взысканной с ответчика денежной суммы платежи, которые общество уплачивало за фактически оказанные услуги.
Комментарии:
1) Управляющим может быть не любой гражданин, а лишь индивидуальный предприниматель, поскольку предпринимательская деятельность предполагает самостоятельно организуемую инициативную деятельность субъекта на свой риск без подчинения правилам трудового распорядка.
2) Совпадение полномочий генерального директора с полномочиями управляющего обусловлено выполнением ими одних и тех же функций по управлению обществом, что прямо вытекает из положений закона об обществах с ограниченной ответственностью. Названное обстоятельство не может доказывать мнимость (притворность) договора о передаче полномочий.
3) Недостаточно исключить из гражданско-правового договора условия, свидетельствующие о трудовом характере отношений, суды будут исследовать саму суть взаимоотношений сторон.
4) Как мы видим, переквалификация гражданско-правового договора в трудовой договор может быть использована не только различными контролирующими органами, но и в интересах любых заинтересованных в этом лиц.
У нас также есть аудиоподкасты. Это выпуски по 2-5 минут. Посвящены одному спору, конфликту или новости. Их можно слушать прямо на нашем сайте, на сайте подкаст-площадки или скачать себе на компьютер, смартфон и пр.
Выпуск 1 (о субсидиарной ответственности); Выпуск 2 (оспаривание договора по мотиву злоупотребления правом); Выпуск 3 (расторжение договора по инициативе продавца, что учесть?). Еще пара десятков по ссылке.
Вы не поверите, но для любителей коротких и полезных видео, у нас появились видеоподкасты. Например, видеоподкаст на тему «Налоги. Оптимизация. Перевод сотрудников в ИП» можно посмотреть по ссылке.
Обратим внимание, что юридическая фирма «Ветров и партнеры» в 2018 году отмечена отраслевым рейтингом юридических компаний Право.ру-300 в номинации «Арбитражное судопроизводство». Это позволило нам войти в ТОП-50 региональных компаний по всей России в данной номинации.
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.