Дробление бизнеса как способ налоговой оптимизации довольно часто используется в настоящее время. Однако инспекторы давно знают об этой схеме и зачастую пытаются доказать фиктивность образования новых обществ даже в случае вполне обоснованной и необходимой добросовестному плательщику реорганизации. В статье мы затронем вопросы обоснованности налоговой выгоды от дробления бизнеса
- расширение спектра видов деятельности, осуществляемых созданной группой;
- увеличение рентабельности основного вида деятельности налогоплательщика;
- ежегодное увеличение выручки налогоплательщика и каждой новой организации;
- стабильный уровень расходов.
Проведенная налогоплательщиком реструктуризация бизнеса, когда ее единственной целью не является получение налоговой выгоды, обычно направлена на долгосрочную перспективу. При оценке эффективности и наличия деловой цели должны учитываться для сравнения показатели не только следующего года (как обычно это делают инспекторы), но и последующих налоговых периодов.
Основные признаки дробления бизнеса и как избежать проблем с налоговой при дроблении
Кроме того, инспекторы зачастую при определении темпов роста (снижения) показателей себестоимости и рентабельности (рентабельность представляет собой отношение прибыли к себестоимости) сравнивают несравнимые показатели. Сравнение темпов роста себестоимости продукции без учета влияния на их рост увеличения объемов выручки некорректно: при сравнении показателя себестоимости реализованной продукции необходимо сравнить не абсолютные величины таких расходов, а относительные, которыми в данном случае является исчисленный на один рубль выручки показатель себестоимости реализованной продукции.
2. Новые организации занимаются реальной предпринимательской деятельностью, что подтверждается следующим.
Во-первых, созданные организации имеют организационную и административную обособленность от налогоплательщика: в каждой из них назначен самостоятельный генеральный директор.
Во-вторых, генеральные директора новых организаций самостоятельно принимают решения по всем вопросам, непосредственно связанным с их деятельностью как самостоятельной организационной и административной единицы в структуре группы. Например, издание приказов о приеме и увольнении сотрудников; о порядке работы сотрудников в праздничные и выходные дни; об организации работы с документами; об определении графика работы работников; о премировании и депремировании работников; о направлении работников в командировки с определением им задания на командировку, о назначении ответственных лиц из числа работников, отвечающих за исполнение изданных руководителями приказов.
В-третьих, несмотря на то что изначально численность работников во вновь созданных организациях была близка к предельной величине, позволяющей применять специальный налоговый режим, численность работников из года в год увеличивается, размер оплаты труда растет.
Ряд организаций переводятся на общий режим налогообложения, что может быть вызвано расширением сферы деятельности вновь созданных организаций.
30 признаков дробления бизнеса в судебной практике. Рейтинг: места с 30 по 11
Применение в соответствии с Налоговым кодексом вновь созданными организациями (а иногда и налогоплательщиком) специального налогового режима не может являться основанием для признания полученной налоговой выгоды необоснованной только потому, что тот же экономический эффект налогоплательщик и организации группы могли получить, если бы применяли общий режим налогообложения (п. 4 Постановления № 53).
В-четвертых, между налогоплательщиком и созданными компаниями имеется экономическая обособленность, которая подтверждается фактом оказания новыми организациями услуг не только налогоплательщику или компаниям группы, но и иным сторонним и не связанным с группой предприятиям.
При этом созданные для оптимизации управления бизнесом новые организации должны работать, поэтому вполне оправданно, что сразу после своего создания они получали первые заказы только от налогоплательщика: простои вновь образованных организаций привели бы к убыткам группы и свидетельствовали бы о неэффективности проводимой реструктуризации.
Отметим, что указание на экономическую обособленность является важным при доказывании реальности предпринимательской деятельности обстоятельством.
В-пятых, отсутствие «видимости» отношений между налогоплательщиком и новыми организациями, между группой и сторонними контрагентами (фактическое разделение бизнеса с передачей видов деятельности в новые организации) важно подтвердить документально, а именно:
- наличием договоров, в которых сторонами согласована стоимость конкретных видов работ;
- документами, которые свидетельствуют о реальном принятии к исполнению и выполнению такими организациями (силами собственных работников) обязательств по заключенным с ними договорам.
3. Взаимозависимость налогоплательщика и новых организаций никак не повлияла на результаты сделок: например, примененные в договорах между ними цены не занижены и не завышены по сравнению с ценами, применяемыми при заключении договоров между независимыми организациями (что инспектор вряд ли будет оспаривать).
А один лишь факт взаимозависимости не может служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной (п. 6 Постановления № 53), равно как и факт создания организации незадолго до совершения хозяйственной операции.
4. У всех новых организаций должны быть необходимые для выполнения работ, оказания услуг, предусмотренных заключенными с заказчиками (в т.ч. с налогоплательщиком) договорами, основные средства, производственные активы, складские помещения, транспортные средства и т.п.
Например, все необходимые для выполнения работ и оказания услуг средства могут быть у новых организаций потому, что они предоставляются заказчиком (по условиям договоров). Это может объяснить использование новыми организациями производственных и непроизводственных площадей заказчика (в т.ч. налогоплательщика) без арендной платы (Гражданский кодекс не предусматривает ее обязательное взимание).
5. Формальный перевод работников налогоплательщика в новые организации в действительности может носить не такой уж и формальный характер.
Для ряда переведенных работников условия исполнения трудовых обязанностей могут существенно измениться: если раньше они были, например, начальниками отделов, то при изменении структуры бизнеса они стали генеральными директорами новых организаций, что повлекло увеличение круга обязанностей, а также личной ответственности за результат.
Размер оплаты труда работников, переведенных в новые организации, также в ряде случаев увеличился (вероятно, что не сразу при переводе, а после получения положительных результатов деятельности новых организаций).
Сохранение другой части работников их должностей и обязанностей, графика работы, режима труда, социальных гарантий могут объясняться объективными причинами, а именно: их специальностью и квалификацией (шлифовщик на любом предприятии будет шлифовщиком, тем более на предприятии группы, на производстве которой он работал и ранее), а также требованиями трудового законодательства (в части режима труда и социальных гарантий).
Создание отдельной инфраструктуры для каждой новой организации сразу при учреждении невозможно по экономическим причинам: это слишком затратно и неэффективно — ведь предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск (п. 1 ст. 2 ГК РФ), и, возможно, выделенное направление не сможет существовать автономно. Это и объясняет сохранение на первом этапе реструктуризации фактического места исполнения работниками своих трудовых обязанностей (те же производственные корпуса, станки, оборудование, офисные помещения (чем, кстати, объясняется общий почтовый адрес налогоплательщика и новых организаций)).
В заключение отметим, что суды оценивают все представляемые налогоплательщиками доказательства в их совокупности и взаимной связи. Отметим, что количество судебных актов в пользу налогоплательщика все же больше, чем в пользу налоговых инспекций.
Рис. 1. Доводы для обоснования полученной налоговой выгоды от дробления бизнеса
Источник: taxpravo.ru
Представитель ФНС назвал главные признаки схем дробления бизнеса
Начальник Управления досудебного урегулирования налоговых споров ФНС России Роман Якушев разъяснил, что под дроблением бизнеса принято понимать искусственное создание нескольких лиц для соблюдения критериев, установленных для применения специальных налоговых режимов.
Он отметил, что принципы определения схем дробления бизнеса приведены в письме ФНС от 29.12.2018 № ЕД-4-2/25984 и полностью совпадают с правовой позицией, приведенной в определении Конституционного Суда РФ от 04.07.2017 № 1440-О.
Так, законодательство позволяет налогоплательщику выбрать тот или иной метод учетной политики: использование налоговых льгот или отказ от них, применение спецрежимов и т. п. Однако это не должно использоваться для неправомерного сокращения налоговых поступлений в бюджет в результате злоупотребления налогоплательщиком своими правомочиями.
Среди характерных признаков таких схем высокопоставленный чиновник ФНС назвал:
- наличие единого контролирующего лица;
- дробление единого процесса;
- отсутствие самостоятельности у подконтрольных лиц при принятии решений;
- использование общих ресурсов (сотрудников, основных средств, нематериальных активов) и наличие общих контрагентов;
- формальное распределение ресурсов или их безвозмездное предоставление.
Источник: buhguru.com
Налоговая сфокусировала своё внимание на дроблении. Чем это грозит бизнесу?
Актуальность этих писем для российских предпринимателей связана с тем, что дробление бизнеса с целью налоговой экономии – это второй/очень распространенный способ налоговой оптимизации после оптимизации с помощью фирм – «однодневок».
В письме СК и ФНС вот как описывает эту схему:
Для того чтобы минимизировать налоговую нагрузку, многие налогоплательщики свою деятельность, имеющую определенные ограничения, препятствующие переходу на упрощенную систему налогообложения, делят на ряд более мелких, подпадающих под упрощенную систему налогообложения (далее – УСН) или систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход по отдельным видам деятельности (далее – ЕНВД). Например, один магазин с большой площадью делят на несколько отделов площадью менее 150 кв. м. Управляющие отделами регистрируются в качестве предпринимателей и оформляют свою торговлю через ЕНВД, получив свою площадь в аренду и заключив, например, договор поручительства, реализуют товар.
Наша практика сопровождения налоговых проверок показывает, что налоговики первым делом пытаются выявить взаимозависимые общества или ИП, и понять: есть ли в применяемом дроблении признаки получения необоснованной налоговой выгоды.
В письме, где ФНС делится результатами мониторинга судебной практики по использованию налоговых схем с дроблением, налоговики пишут:
Проведенный анализ судебно-арбитражной практики по делам рассматриваемой категории показал, что исчерпывающий или строго императивный перечень признаков, свидетельствующий об обоснованности выводов налогового органа о формальности разделения (дробления) бизнеса, отсутствует. Необходимо иметь ввиду, что в каждом конкретном случае совокупность доказательств, собранных в рамках мероприятий налогового контроля, будет зависеть от конкретных обстоятельств, установленных в отношении участников схемы и их взаимоотношений.
С моей точки зрения, это положительный момент для бизнеса и разумная оценка ситуации налоговиками. Не всегда дробление бизнеса преследует цель получения налоговой экономии: это могут быть легальные и совершенно нормальные бизнес-причины.
Однако, налоговики так легко не сдаются – в своем обзоре судебной практики они приводят 17 обстоятельств, выявление которых в ходе проверок может свидетельствовать о применении схемы, вот некоторые из них:
- дробление одного бизнеса (производственного процесса) происходит между несколькими лицами, применяющими специальные системы налогообложения (систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее – ЕНВД) или упрощенную систему налогообложения (далее – УСН)) вместо исчисления и уплаты НДС, налога на прибыль организаций и налога на имущество организаций основным участником, осуществляющим реальную деятельность;
- формальное перераспределение между участниками схемы персонала без изменения их должностных обязанностей;
- отсутствие у подконтрольных лиц, принадлежащих им основных и оборотных средств, кадровых ресурсов;
- использование участниками схемы одних и тех же вывесок, обозначений, контактов, сайта в сети «Интернет», адресов фактического местонахождения, помещений (офисов, складских и производственных баз и т.п.), банков, в которых открываются и обслуживаются расчетные счета, контрольно-кассовой техники, терминалов и т.п.;
- фактическое управление деятельностью участников схемы одними лицами;
- единые для участников схемы службы, осуществляющие: ведение бухгалтерского учета, кадрового делопроизводства, подбор персонала, поиск и работу с поставщиками и покупателями, юридическое сопровождение, логистику и т.д.
Аналогичный перечень обстоятельств, свидетельствующих об умышленных действиях налогоплательщика, приведен и в совместном письме СК и ФНС от 13 июля 2017 года. Таким образом, можно сделать вывод, что налоговая будет ориентироваться при выявлении схемы на ключевой пункт: обусловлено ли разделение бизнеса реальными предпринимательскими и экономическими причинами или только получением налоговой выгоды.
Есть ситуации, когда предприниматели, например, разводят подразделения на отдельные юридические лица – и это схема оптимизации бизнес–процессов. Например, отдел продаж – отдельная компания, которая оказывает услуги основной компании, но может оказывать услуги и на сторону. В ней отдельный директор, задача которого действительно оптимально организовать процесс продаж, сотрудники сидят отдельно, отдельный офис и сотрудники подчиняются директору, который ставит задачи по продажам и они выполняют их. И так далее: отдел рекламы и маркетинга – отдельная компания, у сотрудников которой свой офис, руководитель, свои KPI и так далее. Такие сотрудники на допросе без всякой подготовки дадут «правильные» показания.
И другая ситуация, когда все сидят в одном офисе, директора номинальные, а сотрудники дают показания, что они все работают в одном бизнесе, который только формально разделен на несколько компаний.
Теперь задача налоговиков при проведении контрольных мероприятий в первую очередь установить умысел на уклонение от уплаты налогов. С этой целью будут осматриваться помещения и территории. С этой целью будет проводиться допрос сотрудников, анализ движения денежных средств на расчетных счетах предпринимателей. С этой целью будет проводиться проверка кассовых книг и ККМ, устанавливаться лицо, которому подчиняются управляющие отделами, единые складские помещения, транспорт, грузчики и иной персонал.
В обзоре судебной практики, которая посвящена схемам дробления налоговики приводят решения суда как в пользу налогоплательщиков, так и в пользу налоговых органов.
Такое обобщение практики – это своего рода руководство для нижестоящий налоговых органов о том, как правильно собирать доказательство, чтобы решение по проверке не было оспорено в суде. Какие налоговикам нужно учесть недочеты, допущенные при сборе доказательств, которые помогли выиграть налогоплательщику.
На сегодняшний день в среде предпринимателей активно осуждаются эти письма, юристы и налоговые консультанты оценивают случившееся и строят прогнозы, как будет разворачиваться практика. Но самый актуальный вопрос, который волнует российских предпринимателей: как сегодня дробить бизнес можно, а как уже нельзя.
Во-первых, вам стоит очень подробно изучить эти два письма ФНС и Следственного комитета. Во-вторых, также вам следует понимать, что существует только два варианта развития событий:
- Если в вашем случае разделение бизнеса обусловлено бизнес-процессами и реальной финансово-хозяйственной деятельностью – вам опасаться нечего, но нужно быть готовым представить налоговикам доказательства и обоснования такого способа ведения вами бизнеса.
- Если вы используете схемы дробления бизнеса, чтобы уменьшить налоги, то вам следует однозначно отказаться от этих схем и/или поменять способы ведения бизнеса. Конечно, вы можете проигнорировать все эти изменения и выбрать более сложный путь – тренировать своих сотрудников на успешное прохождение допросов, запастись разными документами и много молиться, чтобы все прошло гладко, если налоговики заинтересуются вашим бизнесом. Вот только гарантий это не дает.
Если налоговикам удастся выявить и доказать схему дробления бизнеса, а также доказать ваш умысел, то это грозит доначислением недоимок, пеней, штрафов в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налогов (ст. 122 НК РФ). Кроме того, на руководителя и учредителей может быть заведено уголовное дело по ст. 199 УК РФ – уклонение от уплаты налогов, которое может быть прекращено только при полном погашении всех доначисленных недоимок, пеней и штрафов до последней копейки.
Источник: regforum.ru