Для чего бизнес создает подконтрольных упрощенцев. Какой способ дробления самый безопасный. Как устранить налоговые риски при дроблении.
Схемы дробления бизнеса позволяют платить меньше налогов. Но налоговая экономия не должна быть единственной целью дробления. Налоговики признают ваши действия незаконными, если у вас не будет:
- убедительной деловой цели хозяйственных операций;
- надлежаще оформленных документов;
- доказательств самостоятельности участников сделок.
Далее мы проанализируем ошибки налогоплательщиков. Расскажем, как защититься от доначислений, если компанию обвинили в дроблении бизнеса.
Дробление производственных процессов
Как работает схема. Один из распространенных способов дробления бизнеса — дробление производственных процессов. Налогоплательщики на общем режиме создают компании на УСН.
Первый вариант — вывод всего производства на упрощенцев и внедрение давальческой схемы. Производственная организация на УСН оказывает услуги по переработке сырья. Торговая компания на общей системе выступает в качестве давальца сырья. За услуги по переработке устанавливается минимальная цена, а давалец реализует произведенную продукцию по рыночным ценам. Важная особенность данной схемы — производство реально и обособлено от торгового сегмента, но сохраняется взаимозависимость.
Дробление бизнеса с использованием УСН, Андрей Чумаков, OpenPlatforma.ru
Второй вариант — вывод части производственных процессов на спецрежимников. Производство продукции остается в рамках организации на общем режиме, но часть функций выделяется на УСН (субподряд). Таким образом, основная компания экономит на налоге на доходы. Вместо 20 процентов налога бюджет получает 6 процентов.
Ошибки налогоплательщиков. Отсутствует деловая цель выделения производства. Ведь ранее весь производственный процесс и торговую деятельность вела одна организация. Как правило, участники сделок зависимы. При этом организация на УСН выводит прибыль на основную компанию, в том числе путем выдачи беспроцентных займов.
Зачастую контролерам удается доказать, что компании участвуют в едином процессе производства. Переработчик-упрощенец осуществляет деятельность на площадках основной организации. Он производит продукцию при помощи ее основных средств.
Суд не отменит доначисления, если обнаружит, что у компаний единый топ-менеджмент — общий главный бухгалтер и директор. Он обратит внимание на одних и тех же сотрудников в штате. В этом случае происходит перевод сотрудников из одной компании в другую.
В одном из дел суд установил, что активы основной компании использовались в интересах сотрудников переработчика. Лицензии, необходимые для ведения деятельности, есть только у основной компании. Налогоплательщик не представил все документы по сделкам. Он ограничился лишь пояснениями по деловой цели, но налоговики опровергли их (постановление АС Западно-Сибирского округа от 18.08.2017 No А03-723/2016).
В другом деле налоговики тоже доказали нереальность сделок. Общество и контрагенты на УСН взаимозависимы, располагаются по одному адресу. Сотрудники, занимающие в компании управленческие должности, в разное время числились в штате контрагентов. У участников сделок одна бухгалтерская служба, расчетные счета открыты в одном банке. Контрагенты выполняли строительно-монтажные работы с использованием техники компании и на основе ее давальческих материалов (постановление АС Дальневосточного округа от 04.07.2018 No А59-2443/2017).
Налоги и дробление бизнеса. Как точно не удастся снизить налоговые риски
Как защититься. Компаниям удается доказать законность схемы. Налоговики пытались вменить схему дробления. Организация на УСН владела производственной площадкой и карьером, а организация на общем режиме арендовала мощности, производила и добывала сырье.
Владелец активов применял УСН. Организация на ОСН имела большой штат сотрудников и лицензии, но у нее не было основных средств для производства. Она арендовала их у упрощенца. Компания на общей системе передала активы в собственность упрощенца.
Как же упрощенец доказал свою правоту в суде? Он указал, что компания создана лишь для получения прибыли от аренды производственных площадок. Допрос учредителя обеих компаний показал, что бухгалтерский учет вел он лично и лишь иногда главный бухгалтер. Контрагент в полном объеме перечислил арендные платежи.
Компания представила переписку, подтверждающую реальность отношений: просьбы снизить или отсрочить арендные платежи в связи с тяжелой финансовой ситуацией. У упрощенца были и другие контрагенты. Суд сделал вывод, что единого производственного процесса не было, у организаций разные виды деятельности, они самостоятельны в ведении своей деятельности (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 01.08.2018 No А19-8319/2016).
Дробление сбыта
Как работает схема. Налогоплательщик создает компании на УСН или ЕНВД. Тем покупателям, которым НДС не нужен, товары отгружает спецрежимник. Покупателям, которым нужен входной НДС, товар отгружает компания на общей системе.
Чтобы получить экономию, налогоплательщик создает ИП или ООО на упрощенке. Ключевой признак такой структуры — занижение цены при отгрузке товара упрощенцу. При этом компании никак не обосновывают занижение цен.
Перевод части отгрузок на УСН позволяет уплачивать 6 процентов с выручки или 15 процентов с прибыли вместо налога на прибыль и НДС.
Ошибки налогоплательщиков. Предприниматель создал несколько организаций на УСН. Это пришлось сделать из-за того, что власти ввели запрет на торговлю алкоголем от имени ИП.
Налоговики доказали, что ИП намеренно зарегистрировал именно несколько упрощенцев. Они указали на взаимозависимость. После достижения лимита по выручке организации прекращали отгружать товар.
Фискалы доказали, что ИП контролировал деятельность упрощенцев. У них были единый адрес, единый кадровый состав, компании использовали один и тот же транспорт. ИП безвозмездно передал им здания в пользование (постановление АС Северо-Западного округа от 16.10.2017 No А42-6484/2016).
При дроблении большую часть доказательств добывают в рамках оперативных мероприятий (допросы, обыски). Если ИФНС получила доказательства дробления бизнеса даже с нарушением процессуальных норм, то суд их примет (определение от 24.10.2017 No 308-КГ17-15031).
Строить защиту на процессуальных аспектах нельзя. Нужны документы, которые обоснуют деловую цель. Если позволяет региональное законодательство, то в подобных схемах нередко используют субъектов ЕНВД. Но в целом доля схем дробления с использованием вмененки гораздо ниже, чем с использованием УСН.
Как защититься. В одном из споров налоговики настаивали, что компания намеренно создала подконтрольных лиц, применяющих УСН и ЕНВД. Компания оспорила доводы фискалов, и суд встал на ее сторону.
Компания указала, что взаимозависимость не свидетельствует об уклонении от уплаты налогов. Организация специализировалась на разных направлениях. Она вышла на новые рынки, чтобы снизить риски. Она использовала разные каналы сбыта. Компания представила документы и расчеты, подтверждающие эти доводы.
Суд признал, что у разделения сбыта есть деловая цель, и отменил решение инспекции (постановление АС Поволжского округа от 27.07.2017 No А12-62641/2016).
Дробление продаж
Как работает схема. Вместо консолидации бизнеса из одной организации создают несколько, а иногда даже много организаций, применяющих спецрежим. В этом случае контролеры объединяют обороты организаций на УСН. Потенциальные доначисления — налог на прибыль и НДС.
Организаторы схем неосмотрительно создают десятки мелких структур на УСН или вмененке и имитируют самостоятельную деятельность, хотя по сути они осуществляют один процесс. В итоге они разбивают реализацию на десятки составляющих с льготным налогообложением. Общий же оборот такой же, как у крупной организации.
Ошибки налогоплательщиков. Компании в большинстве случаев даже не пытаются скрыть аффилированность. Странно встретить такое в 2019 году. Например, в одном из споров суд установил, что ряд компаний, созданных одним учредителем, по франшизе вели деятельность в сфере общепита под брендом KFC. Все они применяли упрощенку и ЕНВД.
Налоговики обнаружили, что компании не вели самостоятельной деятельности. У них были общие учредители, единый управленческий аппарат. Собеседования проходили в центральном офисе. В этом же офисе располагалась бухгалтерия, которая начисляла зарплату. Работники центрального офиса контролировали деятельность всех точек, разрабатывали планы продаж, занимались организацией корпоративных мероприятий.
У компаний был один IP-адрес, с помощью которого они получали доступ к системе «Банк-клиент», они выдавали друг другу беспроцентные займы. Ряд работников выполняли одни и те же функции, кадровая служба перевела их из одного юрлица в другое. Фактическое место работы сотрудников не изменилось.
Проверяющие пытались доказать отсутствие деловой цели, но учредитель все сам за них сделал. В рамках допроса он пояснил, что создал 11 компаний, так как это экономически целесообразно. Выгоднее работать без НДС, применять вмененку или упрощенную систему налогообложения. Он пояснил, что вынужден соблюдать ограничение по численности работников организации.
Он регистрировал новую компанию при приближении к лимитам. После подобных показаний шансов у компании не было, но дело дошло до ВС (определение ВС от 05.09.2018 года No 308-КГ18-12753).
Как защититься. Если при дроблении не происходит уклонения от уплаты налогов, то и доначислять налоги не за что. Проверяющие не смогли доказать наличие схемы дробления, хотя субъекты были аффилированы.
Организация на общем режиме продавала продукцию двум аффилированным структурам на ЕНВД. Налоговики настаивали, что сделки нереальны. Они выявили, что руководители спорных контрагентов подконтрольны налогоплательщику. Участники сделок располагаются по одному адресу. Их счета открыты в одном кредитном учреждении.
Бухгалтерский и налоговый учет во всех компаниях вела единая бухгалтерия. У организаций на ЕНВД не было основных средств и иных активов.
Однако суд отметил, что вся полученная налогоплательщиком и его контрагентами выручка облагалась налогами в рамках обшей системы. Аргументов, подтверждающих, что ЕНВД бы не применялся, будь магазины оформлены на основную компанию, контролеры не привели.
Инспекторы не доказали, что компания намеренно создала субъекты, применяющие вмененку. Если бюджет не понес убытков, то дробление не является нарушением (постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.07.2018 No А45-10341/2017).
ФНС призывает нижестоящие инспекции исключить предъявление необоснованных претензий к разделению бизнеса, не направленному на уклонение от уплаты налогов. Инспекторы на местах должны исключить формальный подход при доказывании дробления (письмо от 29.12.2018 No ЕД-4-2/25984).
Источник: xn--23-6kc3bflce2alch2j.xn--p1ai
Дробление взаимозависимых генподрядчика и субподрядчика
Субподрядчик – компания (или индивидуальный предприниматель), привлекаемая генеральным подрядчиком для выполнения определенного этапа либо вида работ.
Причины привлечения субподрядчиков для выполнения обязательств по основному договору могут быть разными, в том числе отставание от намеченных сроков, но их основная цель – качественное выполнение работ лицом, специализирующимся на этом виде работ.
Фабула дела
В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом была проанализирована правильность исчисления всех налогов и сборов генподрядчика.
Установив факт дробления бизнеса (учредителем генподрядчика и трех субподрядчиков является одно лицо), налоговый орган вынес решение о доначислении налогов, выставлении пени и штрафов, а также предложил снизить подлежащую возмещению сумму НДС.
Обоснование позиции налогового органа состояло в следующем:
— схема содержит одного налогоплательщика на ОСНО и трех на УСН;
— выплаты по договорам субподряда практически не производились (что позволяло не превышать законодательно установленный предел сумм для УСН);
— субподрядчики не имели материальной базы для выполнения работ, а треть работников генподрядчика были параллельно трудоустроены у субподрядчиков;
— субподряд производился на условиях давальческих договоров (работы из материалов заказчика), при этом материал передавался по накладным, которыми оформляется передача материалов на сторону (М-15), полученные субподрядчиками материалы учитывались в КС-2, которые увеличивались путем применения строительных коэффициентов, далее в актах выполненных работ сумма занижалась посредством отражения записи «возврат материалов»;
— аналогично проводились расчеты по транспортным расходам: их доставка на строительный объект осуществлялась самим генподрядчиком;
— не велись общие журналы выполненных работ, отчеты об использовании материалов;
— основным источником доходов субподрядчиков являлся генподрядчик, при этом у них был и второй контрагент: компания, также имеющая отношение к единственному учредителю группы лиц (в ней он также являлся учредителем);
— между компаниями практиковались беспроцентные займы, которые в основном были расходованы на выплату заработной платы работникам субподрядчиков.
Генподрядчик настаивал на том, что несмотря на одного учредителя во всех компаниях, субподрядчики являются самостоятельными участниками строительного рынка в городе.
Суд признал законным решение налогового органа.
Судебный акт: Постановление Первого Арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2018 г. по делу А11-196/2015
Выводы суда:
1. Судом проанализирована возможность ведения субподрядчиками субподрядной деятельности по договорам строительного подряда, и вывод был следующим: в условиях отсутствия материальной базы (техника, материалы, инструменты, иное), отсутствия работников, входящих только в штат субподрядных организаций, ведение такой деятельности невозможно.
2. По итогам рассмотрения круга контрагентов субподрядчиком, суд пришел к выводу, что основным источником их дохода являются договоры с генподрядчиком. Из иных контрагентов – только одна компания, но также принадлежащая учредителю и генподрядчика, и субподрядчиков.
3. Судом приняты во внимание результаты допроса всех ключевых должностных лиц генподрядчика: директора, главного инженера, прорабов, бухгалтера, инспектора отдела кадров, инженера по охране труда. Все указанные лица подтвердили выполнение единой трудовой функции работниками всей группы лиц.
4. Суд подтвердил верность доводов налогового органа относительно создания схемы ухода от налогов с привлечением компаний на УСН для уменьшения налогооблагаемой базы генподрядчика на общей системе налогообложения.
Комментарии:
1) В силу закона, коммерческие компании создаются с целью получения прибыли. Для получения прибыли компании несут расходы по приобретению активов для ведения деятельности. По заключаемым договорам компании получают прибыль и на основании расчетов суммы налогов производят их уплату в бюджет.
2) Каждая расходная и каждая доходная операция должна нести смысл и иметь под собой экономическое обоснование. В случае же создания схем для ухода от налогов либо уменьшения налогов, такие операции не имеют смысла и экономического обоснования, ввиду чего запрещены.
3) Несмотря на доначисления сумм налогов к выплате, в рассматриваемом деле судом были снижены суммы штрафов в два раза.
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.
Дробление бизнеса
Вы в блоге Сальдо Фаворит — мы разбираем налоговые решения и методы взаимодействия с ФНС. Здесь мы рассказываем про наш опыт, делимся новостями и разбираем проблемы, которые часто возникают при работе с налогами.
2195 просмотров
Небольшие предприятия вправе применять упрощенную систему налогообложения – УСН. Компании на спецрежиме освобождены от ряда налогов – НДС, прибыль. Это дает некоторые послабления для малого бизнеса и позволяет ему конкурировать с крупными игроками рынка.
Критерии, которым должна соответствовать фирма
Чтобы иметь право использовать УСН компания должна соответствовать критериям, перечислены в ст. 346.12 НК РФ.
Основные критерии для применения УСН:
· численность работников менее 130 человек;
· годовой доход менее 200 млн. рублей;
· остаточная стоимость основных средств менее 150 млн. рублей.
Но иногда предприниматели, которые не попадают под критерии льготного налогообложения, разделяют свое крупное предприятие на несколько маленьких компаний. Такой процесс разделения называют дроблением бизнеса. Каждая из вновь созданных фирм использует УСН, тем самым налоговая нагрузка становится значительно меньше.
Что такое дробление бизнеса
Дробление бизнеса – это схема формального разделения юридического лица на несколько взаимозависимых компаний и искусственное распределения прибыли между ними с целью получения необоснованной налоговой выгоды.
Признаки, указывающие на дробление предприятия, перечислены в Письме ФНС России от 11.08.2017 года № СА-4-7/ [email protected] . Вот некоторые из них:
· участники схемы ведут схожую деятельность;
· прямая или косвенная аффилированность лиц;
· управление вновь созданными компаниями одними теми же лицами;
· критерии деятельности для применения УСН близки к предельным значениям;
· общие контрагенты у всех участников схемы.
29 декабря 2018 года ФНС опубликовала Письмо № ЕД-4-2/25984, в котором нижестоящим налоговым органам было поручено усилить контрольно-аналитическую работу в отношении налогоплательщиков, создающих несколько самостоятельных компаний с целью снижения фискальной нагрузки.
Ответственность за дробление бизнеса
Само по себе дробление бизнеса законодательством РФ не запрещено. Главное при этом, чтобы у такого разделения было экономическое обоснование. Чтобы было понятнее, рассмотрим 2 примера.
Пример 1: Предприятие «А» производит мороженое. В какой-то момент собственник решает, что он может дополнительно открыть свой розничный магазин по реализации этого мороженого. Тогда он регистрирует компанию «Б», которая ведет деятельность, отличающуюся от деятельности предприятия «А», у нее собственные производственные мощности, отдельный персонал и т.д. В данном случае присутствует явная деловая цель создания второго юридического лица.
Пример 2: Предприятие «А» занимается розничной торговлей одежды. Собственник решает дополнительно продавать одежду через интернет. Для этого он регистрирует компанию «Б», которая продает те же самые вещи, с тех же складов, только онлайн. В данной ситуации деловая цель отсутствует и явно прослеживается оптимизация налогов через разделение прибыли от продажи по 2 юридическим лицам.
Если единственной целью разделения предприятия на несколько мелких является снижение налогов и налоговой инспекции удастся это доказать, то компанию ждет:
1. доначисление налогов;
2. штраф в размере 40% от неуплаченной суммы налога (п. 3 ст. 122 НК РФ);
3. пени, рассчитанные в соответствии со ст. 75 НК РФ.
Проблемы будут не только у предприятия, но и у должностных лиц, участвующих в схеме ухода от налогов. Для них предусмотрена субсидиарная ответственность. Если компания не сможет заплатить доначисленные налоги и штрафы, то собственнику придется рассчитываться из своего кармана.
К тому же при доначислении налогов на сумму свыше 5 млн. рублей владельцу бизнеса грозит уголовная ответственность по ст. 199 УК РФ. Максимальное наказание – до 2 лет лишения свободы.
Как снизить налоговые риски
Рано или поздно налоговая инспекция выявит схему дробления бизнеса. Поэтому, при разделении компании на несколько самостоятельных фирм, помните:
· каждый налогоплательщик должен быть реальным, а не формальным, то есть он должен осуществлять деятельность, а не просто существовать «на бумаге»;
· в новой организации должны быть собственные ресурсы для ведения бизнеса: основные средства, работники, контрагенты;
· основная цель разделения – деловая, а не оптимизация налогов.
Чтобы минимизировать налоговые риски при дроблении бизнеса, прежде чем начать процесс разделения проконсультируйтесь с налоговым юристом.
Информация которая поможет усилить безопасность вашего бизнеса в телеграм-канале «Сальдо Фаворит»
Источник: vc.ru