В сети довольно много статей посвящено вопросам купли-продажи бизнеса. Однако на примере некоторых своих клиентов я понимаю, что предприниматели всё ещё нередко «плавают» даже в базовых вопросах, касающихся этой сферы. В этой публикации я хочу отметить корпоративно-правовые и договорно-правовые тонкости 2 основных способов купли-продажи бизнеса и обозначить основные риски, характерные для такого рода сделок. Статья будет полезна для не искушенных опытом купли-продажи бизнеса предпринимателей и начинающих юристов, специализирующихся на бизнес-праве.
1. Способы купли-продажи бизнеса
Существует 2 способа оформить куплю-продажу бизнеса:
1 способ: приобретение 100% доли в уставном капитале компании, на которую оформлен бизнес (то есть приобретение компании);
2 способ: перевод бизнес-активов с компании-продавца на компанию-покупателя (без приобретения самой компании).
У каждого из способов есть свои плюсы и минусы.
В первом случае покупателю не нужно создавать новое юридическое лицо, переоформлять сотрудников, переводить бизнес-активы, перезаключать с договоры с контрагентами и так далее. Зато с покупкой компании покупатель приобретает и всю её историю, которая может таить в себе моменты как положительные (лицензии, положительную тендерную, банковскую, рыночную репутацию), так и отрицательные (долги, штрафы, юридические конфликты).
Формы купли-продажи предприятия (бизнеса)
Покупку компании можно оформить с помощью одного договора — договора купли-продажи доли в уставном капитале компании (поскольку абсолютное большинство компаний в России существует в форме ООО, то имеем здесь ввиду этот вид юридического лица).
Если в компании несколько владельцев долей (учредителей), то технически оформить выкуп всех долей также можно с помощью одного договора. Хотя, здесь многое зависит от нотариуса, который будет оформлять сделку (договор купли-продажи доли в обязательном порядке оформляется у нотариуса). Какие-то нотариусы могут оформить один договор на все доли, какие-то будут настаивать на оформлении отдельного договора с каждым продавцом доли, но это сильно не усложнит процедуру.
При покупке компании покупателю необходимо провести проверку на предмет наличия в сделке юридических рисков более тщательно, нежели в случае с приобретением активов. На профессиональном языке эта процедура называется due diligence (проявление должной осмотрительности). Об этом я более подробно расскажу во втором разделе статьи.
Первый способ купли-продажи бизнеса применим только тогда, когда бизнес оформлен на компанию (юридическое лицо). Если же продавец вёл бизнес в качестве ИП (индивидуального предпринимателя), то первый способ неприменим и нужно сразу переходить ко второму.
Второй способ покупки бизнеса реализуется так, что покупатель переводит активы приобретаемого бизнеса на своё юридическое лицо или на себя как на индивидуального предпринимателя. В этом случае большая часть рисков, связанных с возможным негативным прошлым компании продавца, снимается. Зато возникает необходимость обеспечить грамотный перевод бизнес-активов и сотрудников на новое юридическое лицо, переоформление договоров с контрагентами и так далее.
Схемы купли-продажи бизнеса: сравнение рисков
Приобретение бизнес-активов без приобретения компании, как правило, влечёт гораздо больше бумажной волокиты. При этом due diligence делать также необходимо для выявления, как минимум, наличия у компании-продавца правомочий на владение и распоряжение бизнес-активами. Конечно, объём работы по проведению due diligence в данном случае чаще всего бывает меньше по сравнению со случаем покупки самой компании.
2. «Подводные камни» покупки бизнеса и способы защиты
Как я отмечал ранее, при покупке компании покупатель принимает на себя как положительные, так и отрицательные аспекты истории этой компании. Поэтому для полной оценки рисков покупателю необходимо провести тщательную предварительную проверку компании (due diligence).
В рамках due diligence проверяются:
- документы, подтверждающие наличие у компании прав на бизнес-активы согласно перечню бизнес-активов;
- бухгалтерские, банковские документы и налоговая отчётность;
- корпоративные документы (устав, протоколы общего собрания участников, приказы, распоряжения и т.д.);
- сведения о кредиторской и дебиторской задолженностях, списки кредиторов и должников;
- и так далее.
Заверения об обстоятельствах (гарантии). Не всегда в рамках проверки компании можно выявить все риски. Есть риски скрытые, которые ещё не дали о себе знать. Чтобы грамотно их «отработать», нужно использовать заверения об обстоятельствах (гарантии) — специальный инструмент защиты интересов стороны сделки, предусмотренный статьёй 431.2 Гражданского кодекса РФ.
В рамках заверений об обстоятельствах (гарантий) обычно прописывается, что продавец гарантирует, что компания не имеет долгов и оснований для их возникновения, не имеет каких-либо притязаний третьих лиц и оснований для их возникновения (которые могут быть оценены в ту или иную денежную сумму), отсутствуют допущенные компанией и её представителями нарушения требований законодательства и так далее.
Заверения об обстоятельствах активно используются не только при покупке компании, но и при покупке бизнес-активов (без приобретения самой компании). Например, порой очень нелегко определить правильно ли были переданы права на интеллектуальную собственность (дизайн, программное обеспечение, контент и так далее). «Принадлежит подпись в договоре автору (прежнему правообладателю)?», «имел ли он право распоряжаться правами?» — ответы на эти вопросы не всегда можно получить оперативно. Для защиты интересов покупателя в таких ситуациях также используются заверения об обстоятельствах (гарантии).
В случае нарушения заверений (гарантий) покупатель может потребовать от продавца возмещения убытков или уплаты неустойки, а также расторгнуть договор купли-продажи и потребовать возврата уплаченных денег.
Заверения (гарантии) также полезно использовать при подтверждении продавцом экономических показателей бизнеса. Однако это не всегда может сработать, ведь часто экономические показатели бизнеса зависят от принимаемых менеджментом решений. Смена менеджмента, естественно, может сказаться на экономических показателях. Однако в каких-то ситуациях гарантии могут сработать, к примеру, если речь идёт о таких «стабильных» параметрах, как показатели производственной мощности оборудования, единовременная (нормативная) пропускная способность объектов и так далее.
Полномочия продавца. К «подводным камням» в сделке купли-продажи бизнеса также можно отнести вопросы о полномочиях продавца.
Например, генеральный директор компании, подписывающий договор купли-продажи бизнес-активов может действовать без необходимого для этого решения общего собрания участников компании. Часто для таких сделок нужно согласие даже самых «незначительных» миноритариев. Если сделка купли-продажи оформлена в нарушение таких правил, она может быть признана недействительной, что, конечно же, не на руку покупателю.
Чтобы избежать подобных рисков покупателю нужно внимательно изучить устав компании, заключенные ранее участниками корпоративные договоры и потребовать представления документов, позволяющих провести отчуждение бизнес-активов (протокол общего собрания участников компании об одобрении сделки). По результатам изучения указанных документов покупатель должен определить наличие у генерального директора компании полномочий на продажу бизнес-активов. Нередко продажа бизнес-активов является крупной сделкой для компании и в отношении неё действуют соответствующие положения устава компании и нормы законодательства.
Если же бизнес покупается через приобретение самой компании (100 % долей уставного капитала), то здесь также следует обратить внимание на то, могут ли владельцы компании свободно распоряжаться своей долей. Так, доля в компании может входить в общую собственность супругов (тогда нужно получать нотариально заверенное согласие супруга на отчуждение доли). На продажу доли может быть наложен запрет в корпоративном договоре
Не менее важно при оформлении сделки купли-продажи бизнеса учесть все необходимые бизнес-активы. Вполне очевидно, что выпадение из бизнеса хотя бы одного значимого актива может повлечь если не гибель, то значительный спад. К примеру, можно приобрести домен, программное обеспечение, товарный знак, но не приобрести клиентскую базу. При определённых обстоятельствах это может оказаться критичным фактором.
Данная статья не содержит исчерпывающий материал по всем вопросам купли-продажи бизнеса (в частности, не рассматриваются налоговые аспекты). Её целью является предоставление базовой информации, позволяющей оценить целесообразность того или иного способа покупки-продажи бизнеса и выявить основные риски, характерные для такого рода сделок.
С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
Источник: zakon.ru
Процесс продажи компании
В этом материале речь пойдет о довольно специфической теме продажи собственного бизнеса. Несколько практических советов из практики продажи больших и малых операторов связи в России, сформулированы в цельном материале. Итак, поехали.
Процесс продажи компании можно условно разделить на два этапа:
- Подготовка компании к продаже
- Процедура продажи
- я создал этот бизнес с нуля
- что будет с моей командой
- я не умею заниматься ничем другим
- что я буду делать с деньгами
Варианты сделок
- Классическая купля-продажа. Очень распространено именно в телекоммуникациях, так и иных отраслях с использованием финансового рычага, необходимо для повышения финансовой эффективности актива. Например, как это делается. 100 миллионов на сделку занимается у банка.
Собственных средств же на сделку отправляется, допустим, 50 миллионов. Таким образом эффективность собственных средств повышается в разы.
Когда пришло время продавать
На рисунке выше показана типичная картина жизни любой компании. Время продавать бизнес приходит чаще всего, когда исчерпаны возможности для дальнейшего роста. Если упустить этот момент жизни компании, то произойдет переход в старение. Чтобы не упустить момент, необходимо тщательно отслеживать доходность и стоимость компании, а также готовить альтернативные решения. За точкой максимально возможного роста начинается падение стоимости.
Поэтому идеальный момент продажи — это расцвет, когда операционная прибыль растет, в развитие вкладываются понятные деньги, которые дают понятный и считаемый оцифрованный результат. При этом есть адекватные и проработанные альтернативы.
Также случается, что проработанных вариантов нет, а дивиденды копятся на депозитных счетах с доходностью до 10% в рублях. Тем не менее, несмотря на подготовку второго составляющего для принятия решения, первый момент – продажа компании на росте и на пике спроса на компанию на MA телекоммуникационных компаний в РФ, как и сама отрасль, остаются достаточно высокотехнологичными и достаточно чистыми, где все это работает.
Подготовил: Антон Царефф.
- Блог компании НАГ
- Профессиональная литература
- IT-компании
Источник: habr.com
Купля-продажа бизнеса
Когда нужно юридическое сопровождение купли-продажи бизнеса
В этом разделе хотелось познакомить посетителей нашего сайта, а также наших потенциальных Доверителей, с услугой «купля-продажа бизнеса», а также рассказать о способах снижения финансовых, и сопряженных с ними юридических рисков.
Как известно, экономические отношения собственности являются основой любой рыночной экономики. В настоящее время в российской экономике на макроуровне происходит структуризация ведущих отраслей, которая сопровождается консолидацией активов. Рост компаний сопровождается проведением значительного количества сделок по слияниям и поглащениям (M
— приобретение предприятия, располагающего необходимыми компетенциями;
— удовлетворение потребности финансовой независимости;
— диверсификация существующего бизнеса (освоение новых доходных направлений);
— укрупнение существующего бизнеса (использование эффекта масштаба) и т.д.
Перечисление всевозможных причин, которые побуждают предпринимателей проводить сделки по купли-продажи бизнеса, представляется трудновыполнимой задачей, поскольку большое значение играет субъективный фактор (личная мотивация покупателя или продавца).
К сожалению, на российском рынке этих сделок представлены не только предложения добросовестных предпринимателей, но и варианты, которые по своей сути являются мошенническими либо находятся на грани противозаконности.
В любом случае в такой ситуации, как говориться, лучше «перебдеть, чем недобдеть». Ошибка в сделках подобного рода может нанести непоправимый ущерб не только финансовому положению, но и повлиять на всю Вашу дальнейшую судьбу.
Экспресс-анализ ситуации — БЕСПЛАТНО!
Нормативно-правовая база сделок по купле-продаже бизнеса
Регулирование отношений прав собственности производится, следующими основными нормативно-правовыми актами:
— Конституция Российской Федерации;
— Гражданский кодекс Российской Федерации;
— иные нормативные правовые акты, содержащие защищающие право собственности (кодексы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и нормативные правовые акты органов исполнительной власти).
В целом, гражданско-правовая охрана права частной собственности представляет собой систему взаимосвязанных, взаимодействующих средств.
В Гражданском кодексе РФ институту защиты права собственности и других вещных прав, посвящена целая глава (гл. 20 ГК РФ).
Однако проблема состоит в том, что отчуждением или приобретением объектов готового бизнеса регулируется совокупностью юридических норм. Иными словами, купля-продажа бизнеса представляет собой сложный юридическо-финансовый механизм, регламентируемый множеством нормативно-правовых актов и законов.
И это регулирование скорее косвенное, чем непосредственное (прямое). Но все же некоторые нормы присутствуют в Гражданском кодексе РФ. Остановимся на некоторых из них более подробно.
- предприятие представляет собой имущественный комплекс, который используется для осуществления предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 132 ГК РФ);
- предприятие является недвижимостью и может быть объектом купли-продажи и других сделок (п. 1 ст. 132 ГК РФ);
- договор продажи предприятия, как и право собственности на него, подлежит обязательной государственной регистрации (п. 1 ст. 564, п. 3 ст. 560 ГК РФ) и др.
Конечно же, в этой короткой статье невозможно представить всесторонний анализ юридических особенностей проведения сделок подобного рода. Профессионалы за годы практической деятельности выработали определенные навыки и технологии, позволяющие снижать финансовые и юридические риски проведения сделок по купле-продажи бизнеса.
Юридическое сопровождение (технология) покупки-продажи бизнеса
Принятие решения о покупке или продаже бизнеса можно представить в виде классической схемы управленческого цикла:
- сбор информации;
- анализ структурирование полученных данных;
- выработка различных вариантов реализации решения;
- планирование мероприятий;
- реализация запланированных мероприятий;
- получение новой (более достоверной) информации в процессе реализации запланированных мероприятий;
- возврат к п. 1.
Переходя от теории к практике, следует отметить, что на первом этапе сопровождения сделки купли-продажи бизнеса необходимо провести комплексный аудит деятельности предприятия (так называемый due diligence).
Первоначальный сбор информации предусматривает получение следующих данных:
- сбор сведений о продавце (покупателе);
- оценка финансового состояния продавца (покупателя);
- об историю развития компании
- о финансовом и имущественном положении компании;
- о наличии кредитной или дебиторской задолженности;
- сведения об административных ресурсах;
- оценка перспектив развития бизнеса (анализ рынка) и др.
После получения первоначальной информации на следующем этапе необходимо осуществить более углубленное изучение деятельности предприятия, предполагающее анализ следующих документов:
- регистрационных и учредительных;
- протоколы собраний участников, решения;
- о происхождение активов;
- о наличии или отсутствии обременений имущества компании;
- о внебалансовых обязательств;
- кадровых;
- локальных нормативных актов (приказов, распоряжений, положений и т.д.);
- договоров с контрагентами;
- подтверждающих права на объекты недвижимости и интеллектуальной собственности и т.д.
Кроме того, следует провести полную инвентаризацию имущества предприятия, проверку технической документации и т.д.
После этого, специалисты должны подготовить заключение о стоимости предприятия.
Далее необходимо разработать схему смены собственника. Обычно такая сделка осуществляется посредством замены участников юридического лица и внесением соответствующих изменений в учредительные документы, подлежащие обязательной государственной регистрации. Однако это наиболее простой вариант, который не всегда применим.
Каждая сделка по купле-продаже бизнеса имеет свои специфические особенности и требует индивидуального подхода. Так, отчуждение бизнеса может происходить посредством переоформления на новое юридическое лицо договоров предприятия, уступки прав требования, заключения договоров купли-продажи недвижимости, оборудования и т.д.
Сделка по продаже предприятия как имущественного комплекса на практике применяется в исключительных случаях.
Таким образом, основными способами приобретения бизнеса являются следующие:
- смена участников или приобретения контрольного пакета долей в уставном капитале компании;
- приобретения имущества продаваемой компании и/или перезаключения договоров с покупателями и поставщиками на иное юридическое лицо;
- продажа предприятия как имущественного комплекса.
После согласования сторонами условий сделки необходимо подготовить соответствующий договор. В договоре следует указать существенные условия сделки: объект, срок его передачи, включая имущество, финансовые, бухгалтерские и иные документы. Особое внимание следует обратить на права и обязанности сторон сделки. Так, при покупке бизнеса необходимо предусмотреть право покупателя в судебном порядке требовать изменения или расторжения договора и возвращения того, что было исполнено сторонами по сделке, если будет установлено, что имущество (или бизнес в целом) ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, не пригодно для целей, названных в договоре, и эти недостатки не устранены продавцом на условиях, в порядке и в сроки, которые установлены в соответствии с законами, иными правовыми актами и/или договором, либо устранение таких недостатков невозможно.
Завершение процесса подготовки бизнеса к продаже оформляется отчетом о выполненных работах, в котором указываются возможные риски сделки.
В результате проведения указанных мероприятий решаются следующие основные задачи:
- производится анализ инвестиций;
- минимизируются риски;
- разрабатывается оптимальная схема реализации сделки
И последнее замечание. После подписания договора необходимо произвести оформление соответствующего передаточного акта.
Юридические услуги. Сделки по купле-продаже бизнеса
Защита прав собственников вызывает определенные затруднения у юристов, которые не имеют достаточного опыта практической деятельности в этой сфере правоотношений. Сложность защиты права собственников обусловлена неоднозначной практикой применяемой компетентными государственными и правоохранительными органами, а также неоднородностью судебной практики.
Адвокаты и юристы Московского юридического центра «Адвокат Дигин и партнеры» обеспечат реализацию всех этапов сопровождения покупки-продажи бизнеса.
Кроме того, специалисты нашего центра для обеспечения эффективной защиты прав собственности:
— изучат имеющиеся документы Доверителя;
— произведут правовой анализ юридической ситуации;
— оценят перспективы положительного разрешения дела;
— предоставят устную или письменную консультацию;
— разработают оптимальный механизм защиты;
— подготовят юридическое заключение по наиболее сложным вопросам, связанным с защитой прав собственности.
— подготовят необходимые документы в компетентные государственные и правоохранительные органы;
— поддержат в судах всех инстанций и юрисдикций, а также в процессе исполнения судебного решения.
Можете быть уверены, что адвокаты и юристы Московского юридического центра «Адвокат Дигин и партнеры» сделают все возможное для обеспечения эффективной защиты Ваших интересов в оптимальные сроки и с минимальными издержками.
Источник: advokat-digin.ru