Российским законодательством предусмотрена возможность передавать в определенных случаях функции исполнительного органа АО либо ООО коммерческой организации — управляющей компании. Использование этой возможности открывает перед бизнесом ряд перспектив.
Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Статья 69) предусмотрено, что по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Условия заключаемого договора утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Аналогичная норма содержится в Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Статья 42):
Общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества.
Как зарабатывают управляющие компании / Зачем нужна УК/ Краткий курс в работу УК/ #жкх #ук #тсж
Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.
Рассмотрим ряд возможностей, связанных с привлечением в качестве исполнительных органов обществ управляющих компаний.
1. Контроль численности персонала
Как известно, малые предприятия имеют ряд существенных льгот по сравнению с крупными предприятиями: поквартальная уплата налогов, льготы по налогу на прибыль и некоторые другие.
Увеличение численности персонала малого предприятия сверх установленного Законом «О поддержке малого предпринимательства» лимита резко снижает эффективность бизнеса: необходимо изыскивать дополнительные оборотные средства для ежемесячной уплаты налогов, терять льготу по налогу на прибыль, увеличивать штат бухгалтерии.
Если Ваш бизнес развивается и готов выйти за рамки малого, но терять соответствующие льготы Вы считаете преждевременным, Вы можете несколько изменить структуру бизнеса, использовав управляющую компанию.
Избыточный персонал (бухгалтерия, охрана, секретари, референты и др.) может быть переведен в управляющую компанию. Таким образом, Вы сможете превысить ограничения на персонал в два раза, и сохранить все льготы.
2. Фактический контроль над бизнесом при отсутствии отношений собственности.
В определенных случаях бывает необходимо контролировать бизнес, не являясь его фактическим владельцем (не владея акциями и долями). Одним из решений может быть использование управляющей компании. Так, если уставом ООО предусмотрена возможность привлечения управляющей компании, а смена исполнительного органа требует единогласия участников общества, то став владельцем управляющей компании и контролируя 1 долю уставного капитала общества, Вы становитесь фактическим владельцем бизнеса основного общества.
Бизнес холдинг: 4 вида управляющих компаний группы компаний
Договор на управление может быть подписан в благоприятный момент (например, когда Вы контролировали крупный пакет, либо имели политический вес). Возможно также установление дополнительных гарантий при заключении договора на управление.
3. Контроль над холдингом
При управлении крупным холдингом необходимо осуществлять контроль над каждым предприятием, входящим в холдинг. Обычно руководители дочерних предприятий избираются собранием акционеров (участников) дочернего предприятия. При этом владелец холдинга за счет владения контрольными пакетами имеет возможность ставить руководителями своих людей. Однако при необходимости сменить руководителя, владельцу холдинга придется пройти все процедуры, предусмотренные Законами об ООО (об АО) и КЗоТом.
В случае, если владелец холдинга поставит свою управляющую компанию во главе всех дочерних обществ, а непосредственное руководство «дочками» будут осуществлять уже штатные работники управляющей компании, то смена руководителя «дочки» будет происходить практически мгновенно — путем отзыва доверенности.
4. Место уплаты налогов
В целях налоговой оптимизации предприниматели часто стараются регистрировать свои предприятия в зонах с льготным налогообложением. Однако, если фактически деятельность осуществляется в другом месте (у предприятия имеются обособленные подразделения в соответствии со статьей 11 НК РФ), налоги приходится платить по месту нахождения обособленных подразделений.
Вместе с тем, функции выполняемые обособленным подразделением, можно передать управляющей компании, которая может быть расположена где угодно (в частности, в месте фактического нахождения обособленного подразделения). Персонал обособленного подразделения переводится в управляющую компанию. При этом все налоги с управляемого предприятия могут уплачиваться по месту регистрации по соответствующим ставкам.
Управляющая компания платит налоги по месту нахождения со своих номинальных доходов.
5. Управление проектами
Данная возможность связана не с юридическими следствиями формального использования управляющих компаний, а с фактическим привлечением внешнего управления.
В процессе работы руководство предприятий периодически сталкивается с управленческими проблемами, решить которые имеющимися собственными силами оно не в состоянии. Стандартные выходы из сложившейся ситуации — нанять дополнительно необходимых специалистов, увеличив штат; пригласить консультантов. Но есть еще один путь: обратиться к компании, специализирующейся на комплексном управлении проектами.
Собственник предприятия, неудовлетворенный работой исполнительного руководства, может обратиться в управляющую компанию и комплексно поменять менеджмент. При этом, снимается проблема набора персонала, заключения массы трудовых контрактов, регулярного начисления и выплаты зарплаты. Управляющая компания, в отличие от отдельных специалистов, может себе позволить работать и получать доход от результата своей деятельности.
Стандартной является ситуация, когда обладатель перспективной бизнес-идеи и собственник ресурсов, необходимых для ее реализации, не совпадают в одном лице. Причем ни тот, ни другой не занимаются профессионально созданием предприятий и управлением производством (например, когда это — технологический институт и коммерческий банк). Совершенно очевидно, что необходим третий участник — профессиональная команда, включающая в себя юристов, экономистов, бухгалтеров, специалистов по продажам, по организации производства. Другими словами, необходима управляющая компания, которая взяла бы на себя согласование интересов и управление процессом.
Такое сотрудничество может быть оформлено в виде договора на управление, когда владельцы идей и ресурсов становятся учредителями нового бизнеса (владельцами акций и долей) и нанимают управляющую компанию для решения организационных и иных задач.
Конечно, можно сразу попытаться самостоятельно собрать управляющую команду, набрав штат отдельных специалистов. Но, во-первых, это требует времени, во-вторых, нет гарантии, что набранные по одному люди удачно сработаются, и, наконец, им нужно платить зарплату.
Таким образом, одно из направлений работы управляющей компании — это профессиональная практическая реализация бизнес-идей.
Руководители и собственники предприятий справедливо поднимают вопрос о коммерческой безопасности такого сотрудничества: передав свою идею, свое имущество в управление другой фирме, многие опасаются остаться не у дел. Однако, риск от такого сотрудничества, не более велик, чем от простого найма новых сотрудников.
Примеров, когда штатные работники, проработав в фирме некоторое время, получив доступ к коммерческой информации, клиентской базе, уходили и создавали свой бизнес (уводя при этом клиентов) множество. Более того, не редки случаи, когда работник, оставаясь в фирме, работает на себя в обход кассы предприятия. Так не лучше ли сразу расставить точки над «ё», дав возможность предприимчивым и профессиональным людям максимально эффективно реализовать идею на заранее оговоренных условиях? Кстати, в договоре с юридическим лицом гораздо проще предусмотреть рамки сотрудничества и защитные механизмы, чем в случае обычного трудового соглашения со своим работником.
Источник: delus.ru
Управляющая компания, как залог комфорта
К дополнительным обязанностям и услугам относится:
- уход за зелеными насаждениями на собственной территории жильцов (озеленение, стрижка газонов, ландшафтный дизайн)
- уборка снега на территории жильцов
- геодезические работы
- проектирование и разработка проектов, отделочные и ремонтные работы, строительный и технический надзор
- возведение дополнительных построек на территории собственника (баня, гараж, беседка, навес)
- предоставление разнорабочих для мелкого бытового ремонта, выгула собак, услуги няни
- погрузо-разгрузочные работы
- аренда строительного инструмента, строительной техники и вывоз строительного мусора
- курьерская служба
- предоставление телекоммуникационных услуг
- клининг
Конечный перечень услуг зависит от класса поселка и пожеланий жильцов.
Источник: www.fakt-group.ru
Ответственность управляющей компании перед собственниками
Чаще всего управленческие функции в бизнесе осуществляет физическое лицо — директор. Иногда это может быть коллегиальный орган — совет директоров или правление. Но закон предусматривает еще один вариант — когда «ведением дел» организации занимается управляющая компания (УК). Рассмотрим, какую ответственность несет УК, если ее действия нанесли управляемой организации ущерб.
Понятие управляющей компании и особенности этой формы управления
Статья 42 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО» предусматривает, что общество имеет право передать функции единоличного исполнительного органа управляющему.
Организационно-правовая форма УК в законе не прописана. Теоретически это может быть любой экономический субъект, но обычно УК имеет статус ООО или ИП.
Основные причины, по которым организация отдает руководящие функции на сторону:
- необходимость упорядочить структуру управления в группе компаний;
- вывод предприятия из кризиса;
- снижение налоговой нагрузки.
Использование УК, имеющей статус ИП, в первую очередь связано с оптимизацией обязательных платежей. Дело в том, что ИП без сотрудников может при использовании УСН «Доходы» полностью вычесть страховые взносы, уплаченные за себя, из суммы «упрощенного» налога.
В этом случае при годовой выручке ИП порядка 700 тыс. руб. и более налоговая нагрузка на него будет составлять всего 6%, что намного меньше, чем НДФЛ и страховые взносы с ФОТ штатного сотрудника.
Важно!
Налоговики часто оспаривают подобные «схемы». Они приравнивают управляющего ИП к штатному руководителю и доначисляют НДФЛ и страховые взносы. Поэтому, если собственники все-таки решат использовать этот вариант им, нужно грамотно оформить все документы и быть готовыми к спорам с проверяющими.
В практике бизнеса часто бывает необходимо передать часть полномочий руководителя другим сотрудникам. Например, начальник отдела продаж или главный бухгалтер может иметь право подписания отгрузочных документов. В этом случае нужно оформить доверенность. Она печатается на бланке управляемой организации, а подписывается директором управляющей компании (или ИП).
Т.к. УК в большинстве случаев не является физическим лицом, то и формы привлечения ее к ответственности отличаются от санкций в отношении «обычного» руководителя. Дисциплинарная и материальная ответственность по ТК РФ для УК неприменима, т.к. они относятся только к физическим лицам – сотрудникам организации. Санкции по остальным видам законодательства возможно применить и к УК, но с учетом особенностей этой формы управления бизнесом.
Гражданско-правовая и субсидиарная ответственность управляющей компании
Ответственность руководящих лиц, в т.ч. и управляющей компании, установлена ст. 53.1 ГК РФ и ст. 44 закона № 14-ФЗ.
Если доказана вина УК в ущербе, нанесенном управляемой организации, то он подлежит возмещению. Также возможно возместить и упущенную выгоду (ст. 15 ГК РФ). Чтобы предотвратить ущерб, или смягчить последствия недобросовестных действий, владельцы управляемой организации могут обжаловать решение управляющей компании в суде (ст. 43 закона № 14-ФЗ).
УК может нести ответственность за свои действия не только перед управляемым обществом, но и перед его кредиторами. Статья 61.10 закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» позволяет включить управляющую компанию в число контролирующих должника лиц (КДЛ).
Важно!
Если кредиторы докажут, что КДЛ действовало недобросовестно, то долги компании могут быть взысканы с него (ст. 61.11, 61.12 закона № 127-ФЗ)
Кредиторы имеют право предъявить претензии к КДЛ, даже если задолженность уже была ими списана. Эти долги все равно могут быть включены в объем субсидиарной ответственности КДЛ. Это относится в том числе и к списанию задолженности по обязательным платежам в порядке ст. 59 НК РФ.
Арбитражная практика свидетельствует о том, что в качестве КДЛ судебные органы обычно рассматривают именно управляющую компанию, а не ее руководителя. Поэтому, когда кредиторы пытались привлечь к ответственности генерального директора ООО, осуществляющего управленческие функции, суды отказывали им в этом.
Примерами могут служить постановления АС Северо-Западного округа от 07.08.2015 по делу № А21-11702/2012 и АС Западно-Сибирского округа от 21.08.2015 по делу № А27-19619/2012 .
В первом случае УК не подала в установленный срок заявление о признании управляемой компании банкротом. Второй иск связан с оспариванием сделки купли-продажи, совершенной УК от имени управляемого общества по заниженной цене. В обоих случаях суды указали, что отвечать за недобросовестные действия должна сама управляющая компания, а не ее руководитель.
Однако надо отметить, что указанные решения приняты до внесения в 2017 году изменений в закон № 127-ФЗ. В новой редакции закона прямо указано на то, что в состав КДЛ включается руководитель управляющей организации должника (пп. 1 п. 4 ст. 61.10 закона № 127-ФЗ).
Верховный Суд РФ в этой связи пояснил, что в качестве КДЛ нужно рассматривать как саму УК, так и ее директора. Если доказана недобросовестность в исполнении управленческих функций, то УК и руководитель должны нести солидарную ответственность перед кредиторами (п. 5 постановления Пленума ВС РФ № 53 от 21.12.2017).
Поэтому можно предположить, что теперь суды будут ориентироваться на позицию ВС РФ и арбитражная практика по привлечению руководителей УК к субсидиарной ответственности изменится.
Административная ответственность управляющей организации
Административная ответственность распространяется не только на физических, но и на юридических лиц (ст. 2.1 КоАП РФ).
Однако в ее применении к УК имеются особенности. Такой вид наказания, как дисквалификация, на УК не распространяется, потому что может быть отнесен только к физическим лицам (ст. 3.11 КоАП РФ).
На практике административная ответственность УК применяется, например, за нарушения экологического или антимонопольного законодательства (ст. 8.1, 8.4, 19.5 КоАП РФ).
Уголовная ответственность управляющей компании
Субъектом преступления по УК РФ тоже может быть только физическое лицо, поэтому уголовная ответственность на УК-юридические лица не распространяется. Но к ней может быть привлечен ИП, выполняющий управленческие функции или сотрудники УК, в первую очередь — директор.
Важно!
Деяния, за которые можно привлечь к уголовной ответственности директора УК, будут такими же, как и для «обычного» руководителя. Это неуплата налогов, нарушения трудового законодательства, ущерб интересам кредиторов при банкротстве и т.п.
Пункт 4 ст. 61.10 новой редакции закона № 127-ФЗ говорит о том, что руководитель УК непосредственно является КДЛ управляемой компании. Поэтому возможно предположить, что уголовная ответственность директора управляющей компании может быть применена без предварительной подачи иска против самой УК.
Но т.к. применение управляющих компаний в практике российского бизнеса — довольно редкое явление, а изменения в закон № 127-ФЗ внесены сравнительно недавно (в 2017 году), то судебная практика по этому вопросу пока не сложилась.
На что нужно обратить внимание, передавая управление в УК
Передача управления «на сторону» нередко происходит в период, когда у компании возникают финансовые проблемы. Однако смена руководства или собственников не освобождает их от ответственности. В рамках процедуры банкротства или уголовного преследования бывшие владельцы, руководители и другие контролирующие лица могут быть привлечены к ответственности в течение 10 лет после нарушения.
Наши эксперты обращают внимание:
- продажа долей в компании или передача полномочий руководителя не освобождает от ответственности за последствия ранее принятых решений;
- чтобы быть уверенным в том, что компания передается без финансовых проблем, необходима налаженная система учета;
- аутсорсинг учетных функций позволяет своевременно заметить и предотвратить финансовые проблемы в бизнесе.
Вывод
Управляющая компания или ИП — одна из предусмотренных законом форм управления бизнесом.
Если были допущены нарушения, то за них отвечает как УК, так и ее руководитель.
Ответственность применяется с учетом того, что на юридическое лицо не могут распространяться отдельные виды санкций. Но они могут быть применены к директору УК или к предпринимателю, осуществляющему управленческие функции.
Хотите читать советы налоговых экспертов и главных бухгалтеров?
Подпишитесь на обновления блога
Источник: 1c-wiseadvice.ru
