Порядок создания простого товарищества и регламентация его деятельности установлены главой 55 ГК РФ. Обычно совместное долевое строительство юридическими лицами и гражданами зданий, сооружений, жилых домов осуществляется на основании договора о совместной деятельности. При этом договор может иметь разные названия: договор об участии в долевом строительстве, договор долевого участия, договор о совместной деятельности и т.п. Но при наличии вышеперечисленных признаков такой договор, как правило, расценивается как договор простого товарищества.
Договор о долевом участии в строительстве может содержать условия, черты, признаки и элементы и других видов договоров — тогда он может быть квалифицирован как смешанный договор. К отношениям сторон по такому договору будут применяться в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре (в том числе и правила о договоре простого товарищества в части, регулируемой этим видом обязательств). Причем если иное не предусмотрено сторонами соглашения или не вытекает из существа смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ).
Простое товарищество в кейсах. Примеры законной оптимизации
Согласно статье 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Статьей 1043 ГК РФ установлено, что внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью. Причем если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа договора.
Существует ряд непременных условий функционирования в условиях совместной деятельности.
1. Участниками совместной деятельности могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Следует оговориться, что пункт 2 статьи 1041 ГК РФ регламентирует порядок создания простого товарищества в целях осуществления предпринимательской деятельности, а Закон «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений», помимо целей извлечения прибыли (то есть предпринимательской деятельности), предусматривает возможности достижения исполнением договора инвестирования иного полезного эффекта. Например, получение квартиры в собственность для личного и семейного использования. Однако такие виды договоров не будут регламентироваться гражданским законодательством, как и все инвестиционные договоры.
2. Второй особенностью совместной деятельности является тот факт, что имуществом, вносимым в качестве вклада в совместную деятельность, ее участники владеют на правах собственности.
3. Каждый товарищ имеет право на долю прибыли от осуществления совместной деятельности и несет риск убытков, связанных с осуществлением такой деятельности.
4. Предполагается ведение обособленного баланса, отражающего имущество и состояние общих дел простого товарищества.
Правовой режим договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) подчиняется как общим положениям гражданского законодательства о договорах и обязательствах (раздел III части первой ГК РФ), так и конкретным правилам, установленным главой 55 части второй ГК РФ.
Сфера применения договора простого товарищества достаточно широка. Это объясняется как упрощенной процедурой создания товарищества (двое или несколько лиц могут объединиться и совместно действовать без образования юридического лица, а значит, и без государственной регистрации такого договора), так и его универсальностью (договор может обслуживать и предпринимательские, иные гражданско-правовые отношения, которые по своему содержанию предполагают совместную деятельность сторон ради достижения какой-либо общей цели).
Статья 1041 ГК РФ содержит определение договора о совместной деятельности, анализ которого позволяет назвать ряд обязательных признаков этого договора:
а) объединение двух или более лиц;
б) объединение не приводит к образованию юридического лица;
в) объединение связано с личным участием каждого из товарищей в совместной деятельности;
г) для совместной деятельности товарищи вносят и соединяют свои вклады;
д) объединение создается для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (совместное строительство дома, дороги, участие в приватизации предприятия и т.п.).
Договор простого товарищества может быть как закрытым, так и открытым для подписания. В результате наличия договора простого товарищества, открытого для подписания, в рамках одного договора может сотрудничать неограниченное количество участников. Явным преимуществом договора совместной деятельности являются определенные уступки в порядке налогообложения.
Так, в силу положений подпункта 4 пункта 3 статьи 39 и подпункта 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ не признаются реализацией и не облагаются налогом на добавленную стоимость имущественные вклады товарищей, осуществленные в рамках договора простого товарищества. Выделение внесенной товарищем доли при его выходе из товарищества в пределах первоначального взноса также не облагается НДС. Таким образом, участникам совместной деятельности предоставлено право не только осуществлять денежные вклады, но и материально-имущественные вложения, при этом не возникает налоговых последствий.
Имущество, передаваемое в качестве вклада, может принадлежать товарищу на праве собственности или находиться в его временном пользовании или распоряжении. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.
Вклады товарищей имуществом, принадлежащим товарищу на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не следует из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.
Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия — в порядке, устанавливаемом судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются на основе договора.
Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено непосредственно договором.
Особенностью договора простого товарищества является то, что при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.
Совершая сделки с третьими лицами в рамках совместной деятельности, товарищ должен действовать на основании доверенности, выданной ему остальными товарищами, или договора простого товарищества, совершенного в письменной форме. Товарищи не вправе в отношениях с третьими лицами ссылаться на ограничения прав одного из них (совершившего сделку) по ведению общих дел товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.
Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов. Однако при условии, что имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.
Каждый товарищ независимо от того, уполномочен он вести общие дела товарищей или нет, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Поэтому в договоре необходимо заранее установить сроки представления и объем информации, необходимой для формирования отчетной, налоговой и иной документации каждого из товарищей. Отказ от права на информацию или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, недействительны. Пострадавшая сторона в любой момент может применить последствия недействительности ничтожной сделки (ст. 166-168 ГК РФ).
Общие расходы и убытки товарищей покрываются в порядке, определенном соглашением сторон, а при его отсутствии — пропорционально стоимости его вклада в общее дело. При этом ни один из товарищей не может быть полностью освобожден от участия в покрытии общих расходов или убытков (ст. 1046 ГК РФ).
Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора (например, по обязательствам по возмещению совместного причинения вреда), товарищи отвечают солидарно (ст. 322-325 ГК РФ).
Если же договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения. Ответственность товарищей за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей друг перед другом также наступает по общим правилам (гл. 25 ГК РФ).
Участники негласного товарищества отвечают всем своим имуществом по сделкам с третьими лицами, которые каждый их них заключил от своего имени в общих интересах товарищей. Внутренние отношения между участниками негласного товарищества строятся на принципе общности обязательств, возникших в процессе их совместной деятельности (ст. 1054 ГК РФ).
Распределение прибыли, полученной товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно (ст. 1048 ГК РФ).
Кредитор участника договора простого товарищества по обязательству, не связанному с совместной деятельностью, вправе предъявить требование о выделе его доли в общем имуществе для последующего обращения на нее взыскания в соответствии со ст. 255 ГК РФ. Предположим, что выделение доли в натуре невозможно либо против этого возражают остальные участники долевой или совместной собственности. В такой ситуации кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.
В случае отказа остальных участников общей собственности от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов. Порядок обращения взыскания на имущество должника путем продажи с публичных торгов регулируется ст. 447-449 ГК РФ.
Договор простого товарищества расторгается в случае выбытия одного из участников по причинам ликвидации, признания недееспособным, ограниченно дееспособным, смерти, банкротства и тому подобного, если соглашением между остальными товарищами или договором не предусмотрено иное (подробнее см. ст. 1050 ГК РФ).
Одним из оснований прекращения договора служит истечение срока его действия. Договор прекращает свое действие полностью. Если же договор носит бессрочный характер (заключен без указания срока), любой из товарищей вправе не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора заявить об этом другим (ст. 1051 ГК РФ).
Такой выход следует рассматривать как отказ от дальнейшего исполнения договора, и договор считается расторгнутым в отношении выбывшего лица (п. 3 ст. 450 ГК РФ).
Договор может быть расторгнут по требованию одной из его сторон, если:
Он существенно нарушен другой стороной (нарушение повлекло или повлечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора) согласно статье 450 ГК РФ;
У инициатора расторжения имеется уважительная причина, затрудняющая его дальнейшее участие в договоре (сложное финансовое положение и т.п.). Это условие действительно, если договор был заключен с указанием цели договора в качестве отменительного условия (ст. 1052 ГК РФ). В указанном случае инициатор обязан возместить остальным товарищам реальный ущерб, нанесенный расторжением договора.
Важно иметь в виду, что если выход одного из товарищей не повлек расторжения договора, то лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре. При этом данное лицо выполняет обязательства так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества в силу положений статьи 1053 ГК РФ. Вид и размер ответственности определяются по правилам статьи 1047 ГК РФ.
Раздел общего имущества участников после прекращения договора зависит от того, на каком правовом основании это имущество было передано или находилось в распоряжении. Если оно принадлежит товарищам на праве общей долевой собственности, его раздел осуществляется по правилам статьи 252 ГК РФ. При этом индивидуально-определенная вещь, внесенная товарищем в общую собственность, может быть истребована им обратно. Суд, принимая решение о передаче такой вещи, обязан учесть имущественные претензии к товарищу со стороны других участников, а также кредиторов. Вещи, переданные в состав общего имущества не на праве собственности, после расчетов с кредиторами должны быть возвращены их владельцам.
В настоящей статье И.А. Баймакова, эксперт по вопросам налогообложения, рассматривает договор простого товарищества с точки зрения его налоговых последствий. В материале обозначены как преимущества данного вида договора, так и некоторые характеризующие его ограничения, которые нужно иметь в виду при оформлении гражданско-правовых отношений с использованием простого товарищества.
п. 1 ст. 1041 ГК РФ
от 17.05.2007 № 85-ФЗ в НК РФпункте 2 статьи 346.26 НК РФ
НК РФот 14.05.2008 № 03-11-05/123 . В письме отмечено, что .
НК РФот 20.06.2006 № 03-11-02/144 пункте 2 статьи 346.26 НК РФ
Источник: td-osz.ru
Товарищество: какие плюсы и минусы для бизнеса
Товарищество — это форма собственности, которая позволяет объединять несколько физических лиц или юридических лиц для совместного ведения бизнеса. Она является одной из наиболее распространенных форм собственности на территории России.
Основным преимуществом товарищества является возможность совместного ведения бизнеса, поделиться риском и расходами, налагаемыми на организацию. Кроме того, подобная форма собственности ограничивает ответственность участников, что также является преимуществом для любого бизнеса.
Вместе с тем, подобная форма собственности также имеет свои минусы. Один из них — это необходимость совместного управления бизнесом, что может привести к конфликтам между участниками. Кроме того, подобная форма собственности может также ввести дополнительные налоговые бремена, которые могут существенно осложнить управление бизнесом.
Таким образом, товарищество может быть полезным инструментом для бизнеса, если принять во внимание все его преимущества и минусы. Важно тщательно продумать правила управления и ограничения ответственности, чтобы избежать конфликтов и минимизировать налоговые расходы для всех участников.
Какие плюсы и минусы у товарищества для бизнеса?
Плюсы:
- Снижение налоговой нагрузки. В товариществе налогообложение производится только на уровне его участника, в отличие от ООО, где налоги уплачиваются на уровне самой организации.
- Общий риск. В процессе создания товарищества участники берут на себя общий риск и делят его между собой, что позволяет уменьшить финансовую ответственность любой отдельной личности.
- Гибкость в управлении. В товариществе нет четких правил и требований, что позволяет участникам свободно управлять организацией и принимать решения без ограничений.
Минусы:
- Отсутствие юридического лица. Товарищество не является юридическим лицом, что может создать проблемы при заключении контрактов и получении кредитов. В данном случае участники несут личную ответственность за все обязательства товарищества.
- Отсутствие четкого управления. Если участники товарищества не смогут прийти к совместному решению, то процесс принятия решений может быть затруднен, а в худшем случае — привести к распаду товарищества.
- Ограниченность числа участников. В товарищество может войти не более 10 участников, что может ограничить потенциальные перспективы расширения бизнеса и привлечения новых инвестиций.
Что такое товарищество
Товарищество – это юридическая форма организации бизнеса, в которой два или более лица создают общество совместного владения. В отличие от других форм бизнеса, где один человек является владельцем и контролирует бизнес, товарищество позволяет совладельцам делить права на управление и контроль над бизнесом.
Читать еще: Ядерное оружие: плюсы и минусы использования в мировой политике
Члены товарищества делят между собой прибыль и убытки, которые генерирует бизнес. Каждый член вкладывает свой капитал в бизнес, могут быть разные степени участия. В товарищество могут вступать как физические, так и юридические лица.
Существует несколько видов товариществ, таких как общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, коммандитное товарищество и т.д. Каждый вид товарищества имеет свои специфические особенности.
Преимущества товарищества для бизнеса
Распределение рисков и ответственности. Одним из преимуществ товарищества является то, что риск и ответственность распределяются между участниками. В зависимости от типа товарищества, участники могут нести ответственность только в пределах своих долей в уставном капитале.
Совместные усилия и ресурсы. В товариществе участники объединяют свои усилия и ресурсы для достижения общих целей. Это может позволить им получить более высокую прибыль, чем если бы они работали отдельно.
Гибкость. Товарищество может быть гибкой формой бизнеса, поскольку оно может быть создано в соответствии с определенными потребностями участников. Кроме того, участники могут подписывать соглашения о распределении прибыли и управлении, чтобы соответствовать их индивидуальным нуждам.
Возможность получения налоговых вычетов. В зависимости от типа товарищества, участники могут иметь возможность получать налоговые вычеты по уплаченным налогам.
Сохранение юридической личности. Товарищество имеет свою юридическую личность, что означает, что оно может заключать сделки, подписывать договоры и иметь имущество от своего имени. Это также означает, что участники не несут личной ответственности за долги и обязательства товарищества.
Недостатки товарищества для бизнеса
Неполномочие участников. Одно из основных ограничений товарищества заключается в том, что каждый участник не может принимать самостоятельных решений, а только совместно с другими. Это затрудняет быстрое и эффективное принятие решений, особенно в условиях быстро меняющихся рыночных условий.
Личная ответственность. Участники товарищества несут личную, неограниченную ответственность перед кредиторами по общему долгу компании, даже если они не являются его инициаторами. Это означает, что при неудачах и проблемах в бизнесе каждый участник может потерять собственные сбережения и даже личное имущество.
Сложности с выходом из компании. Правила выхода из товарищества могут быть ограничены и сложными, особенно если речь идет о выполнении обязательств или передаче доли другим участникам. Это может затруднить привлечение новых инвесторов или расширение бизнеса, а также создать напряженность внутри компании.
Проблемы с мобильностью активов. Владельцы активов внутри товарищества могут столкнуться с проблемами мобильности, так как они не имеют права на отчуждение своих долей или на продажу имущества без согласия других участников. Это может затруднить передачу бизнеса наследникам или продажу компании в целом.
Читать еще: Дома из сип-панелей: преимущества и недостатки для постоянного проживания
Как создать товарищество
Товарищество является формой совместной деятельности нескольких физических и/или юридических лиц, которые совместно управляют имуществом и бизнесом. Эта форма организации предприятий может быть создана в несколько этапов:
Шаг 1: Планирование
Первый и самый важный шаг — это аккуратное и внимательное планирование. Необходимо рассмотреть все возможные варианты создания товарищества и выбрать наиболее подходящий. Есть несколько факторов, которые необходимо учитывать при выборе данной формы организации. В частности, необходимо узнать, сколько участников будет в таком товариществе, как будет распределяться прибыль, как будет организовано управление и многое другое.
Шаг 2: Оформление документов
Когда вы выбрали наиболее подходящий вариант, необходимо оформить необходимые документы. Обычно для создания товарищества необходимо составить учредительный договор, который должен быть заверен нотариально. В данном договоре необходимо указать все условия и правила сотрудничества между участниками.
Шаг 3: предприятия
В договоре определяются суммы вкладов коммандистов. Каждому выдается документ, удостоверяющий внесение, но это не ценная бумага.
Обязанности и права главных пайщиков:
- участвовать в ведении бизнеса
- не совершать сделок в собственных интересах
- вовремя и в установленном объеме вносить вклады
- получать информацию о результатах деятельности
- участвовать при распределении прибыли
- получить часть имущества при ликвидации
- держать в тайне данные о коммерческой деятельности
- в любой момент выйти из общества
- получать прибыль, пропорциональную взносу
- получать баланс и отчет о прибыли для ознакомления
- выйти из партнерства в конце финансового года, получив прибыль, соответствующую вкладу, и первоначальный взнос
- продать (передать) долю участнику или постороннему лицу (если доля продается, то преимущественные права у дольщиков)
Обязанности у инвесторов две: внести вклад в установленное время и не разглашать коммерческие тайны.
Участники и вкладчики не получают доход, если из-за убытков общая сумма долей уменьшается.
Если основной дольщик не желает или не способен вести дела, заключает сделки, аналогичные сделкам компании, от своего имени, он исключается через суд. Если вкладчик хочет выйти из фирмы, он обязан заявить о своем намерении за полгода. Чтобы отказаться от участия досрочно, должна быть уважительная причина.
Если основной дольщик умирает, а наследник отказывается от партнерства, доля выплачивается деньгами. Сумма определяется по балансу. Если наследник не возражает, возможно возмещение частью имущества.
Особенности ведения бизнеса в партнерстве
Управление товариществом на вере осуществляют основные товарищи. Только они принимают решения, касающиеся предпринимательской деятельности. Главным органом управления является собрание, в котором участвуют только полные товарищи. При голосовании у каждого есть один голос. Но можно установить иной порядок в договоре.
Права основных участников определяются в договоре. Варианты бывают разные:
- представлять компанию и действовать от ее имени может любой учредитель
- для заключения сделок необходимо согласие всех полных товарищей (если бизнес ведется совместно)
- один или несколько участников постоянно дела ведет, остальные, чтобы совершать сделки, должны иметь доверенность
Роль коммандистов – внести долю, получить прибыль, вернуть средства при ликвидации. Если остается один владелец предприятия, требуется ликвидация или реорганизация. Коммандисты не могут выступать от лица компании или оспаривать решения, принятые дольщиками по управлению.
Товарищество на вере должно иметь смету, баланс, вести бухгалтерский, налоговый, статистический учет, предоставлять отчетную документацию в определенном законами порядке.
На дату регистрации в бухучете делается запись в Д75 (субсчет 75-1) и К80-1 суммы складочных взносов, указанных в договоре. Если одному из вкладчиков возвращается доля, общая сумма не должна меняться. Вклады, предназначенные для передачи членам компании или третьим лицам, а также вклады выбывших дольщиков фиксируются Д81 и К75 (субсчет 75-1).
При расчете базы для вычета налога на прибыль не учитывается цена имущества, которое является взносом. Если владелец выходит из компании, стоимость этого имущества не относится к категории реализаций. Она облагается НДФЛ, базой для расчета служит балансовая стоимость.
Прибыль распределяется между владельцами и отражается в их декларациях. Если начисляется зарплата, то налог рассчитывается независимо от договора.
Преимущества и недостатки
У партнерства есть и достоинства и недостатки. Общие преимущества: простота организации и привлечения капитала, освобождение дольщиков от двойного налогообложения (платится только подоходный налог). К преимуществам этой формы собственности относится также отсутствие ограничений по минимальному объему капитала.
Основной недостаток – ограниченные возможности в период развития бизнеса, когда требуются дополнительные вложения. Но есть и другие минусы: вероятность возникновения разногласий по вопросам управления и распределения долей в прибыли.
Недостатки для основных участников:
- невозможность принимать участие в других партнерских фирмах
- ответственность перед кредиторами имуществом
- ограничение по количеству вкладчиков (минимум 2)
- ограничения по составу (частное лицо не может стать полным участником)
- возможность потерять вложенные средства при ликвидации
Если после выплаты долгов кредиторам и долей коммандистам средств не остается, можно потерять вклад и часть собственного имущества.
Преимущества для инвесторов:
- возможность получить прибыль от сбережений
- низкий уровень риска потери вклада
- простой выход и возврат доли
- возможность вложиться различными ресурсами: деньгами, ценными бумагами, материальным имуществом, компьютерными программами, патентами
- возможность вложиться в несколько партнерских предприятий
- преимущественное право на получение компенсации при ликвидации
Вклад (или часть) коммандисты получают сразу после того, как выплачены все долги предприятия. Единственным недостатком считается невозможность участвовать в управлении.
Риски снижаются благодаря юридическому статусу главных пайщиков. Они уже занимаются бизнесом, поэтому становятся выгодными контрагентами из-за повышенной ответственности. Однако предприятия, основанные на партнерстве, в России встречаются редко Основная причина – необходимость в доверии участников друг к другу.
На западе коммандитные компании встречаются чаще. Это обусловлено большим сроком участия в рыночных отношениях, которые учат ответственности и доверию. Самые известные фирмы, работающие на партнерстве в России: «Инвестиции-Недвижимость и Компания» и «СУ-155 и Компания». Уставной капитал первой 1 млн. руб., оборот второй – 114 млн. руб. Такие достижения свидетельствую о том, что бизнес на основе партнерства может быть успешным.
Источник: pravodeneg.net