Здравствуйте, уважаемые читатели! Правовая защита малого бизнеса или среднего — дело не простое. Первое правило: сотрудничайте с проверенными юристами, которые занимаются разнообразной практикой, коммуникабельны и знают что делать.
Тема защиты прав бизнеса очень многогранна и многоуровневая. Давайте вспомним, что предпринимательство — это деятельность, направленная на получение прибыли.
Предпринимательство предполагает:
- защита от недружественных действий конкурентов;
- защита прибыли;
- защита рынка сбыта;
- защита от современных способов «вымогательства»;
- защита репутации.
Организовать безопасность и защиту бизнеса можно, понимая некоторые аспекты. Ниже я укажу обобщённо все возможные законные способы защиты бизнеса на все случаи жизни. Не все они применимы в каком-то конкретном случае.
Какие способы защиты прав предпринимателей наиболее эффективны?
Регулярно каждый предприниматель сталкивается с нарушениями своих прав. В условиях бизнеса очень важное значение имеет скорейшее и успешное преодоление этих препятствий. Возникает вопрос: «Какой способ решения этой проблемы является наиболее действенным?» Расскажем об этом в статье
Бизнес на полуфабрикатах. Как начать зарабатывать дома?
Иллюстрация: Everett Collection/Shutterstock
Директор юридической службы «Единый центр защиты»
Все способы защиты прав предпринимателей можно подразделить на две группы:
- Те способы, которые связаны с обращением за помощью к государству (суды и иные органы).
- Те способы, которые не связаны с обращением за помощью к государству.
Рассмотрим первую группу подробнее
Защита прав через суды (арбитражные и суды общей юрисдикции)
Этот способ заключается в том, что предприниматель обращается в суд с иском, в котором указывает требования к нарушителю его прав. Проиллюстрируем на примере. Продавец поставил товар на сумму 1 миллион рублей, однако покупатель не внес соответствующую оплату.
Направленная в адрес контрагента претензия результата также не принесла: ответ на нее не поступил. После этого продавец обратился с иском к покупателю о взыскании долга в Арбитражный суд и получил положительное решение. Дальнейшая передача судебного решения судебным приставам позволила вернуть задолженность.
«Плюс» такого способа состоит в том, что исполнение принимаемых судом решений обеспечивается поддержкой государственной власти, поэтому гарантия защиты достаточно высока, а также в том, что спор будет обязательно рассмотрен судом, даже если другая сторона конфликта не участвует в заседаниях.
К «минусам» относится длительный срок рассмотрения дела, который обусловлен большой нагрузкой на суды, а также необходимость несения затратна уплату госпошлины, которая может достигать приличной суммы. Но стоит отметить, что расходы по уплате госпошлины можно взыскать с нарушителя в том же судебном процессе.
Защита сети компании с нуля за 20 минут — создаем систему безопасности для защиты бизнеса от угроз
Защита прав через другие государственные органы
Такая защита состоит в том, что предприниматель обращается в прокуратуру, полицию, УФАС, аппарат бизнес-омбудсмена и другие несудебные органы для защиты своих прав.
Приведем пример использования такого способа. Предприниматель, занимающийся оказанием парикмахерских услуг, заметил, что фирма-конкурент рекламирует аналогичные услуги, при этом в рекламе использует формулировку «федеральная сеть». Такая реклама запрещена российским законодательством, поскольку недопустимо, чтобы она содержала прямое или косвенное одобрение товаров или услуг со стороны органов государственной власти. Поскольку такие действия фирмы-конкурента нарушают честную конкуренцию, предприниматель подал жалобу в УФАС. В результате ее рассмотрения этим органом в адрес фирмы-конкурента было вынесено предписание с требованиями прекратить размещать указанную рекламу.
К «плюсам» этого способа охраны предпринимательских прав можно отнести то, что требования государственных органов подкреплены властью, их исполнение является обязательным, а также то, что его использование не требует уплаты государственной пошлины (достаточно просто подать жалобу на то или иное нарушение).
К «минусам» можно отнести долгий срок рассмотрения жалоб. В частности, долгий срок обусловлен тем, что очень часто предприниматель обращается в орган, который не уполномочен рассматривать данную категорию дел и вынужден перенаправить обращение в другой компетентный орган, а это занимает продолжительное время.
Теперь рассмотрим вторую группу
Обращение в третейский суд
Третейский суд по сути представляет собой тот же суд, но он является негосударственным. Предприниматель может обратиться в него тогда, когда между ним и его контрагентом заключено арбитражное соглашение о передаче спора на рассмотрения третейского суда.
«Плюсами» этого способа является дешевизна и быстрота принимаемого решения.
Большим «минусом» является то, что он недостаточно хорошо подкреплен государственной властью: другая сторона конфликта может отменить решение третейского суда через государственный арбитражный суд. Поэтому гарантия того, что спор будет завершен здесь окончательно, отсутствует.
Нотариальная защита
Этот способ заключается в проставлении нотариусом исполнительной надписи на документе, устанавливающем задолженность. Такую надпись можно проставить не на всех документах, а только на конкретных:
- сделки, которые удостоверены нотариально;
- кредитные договоры;
- договоры займа;
- другие документы, список которых закреплен в Постановлении Правительства РФ № 543 от 1 июня 2012 года.
В дальнейшем документ с проставленной подписью подается судебным приставам, которые на его основании начинают исполнительное производство.
«Плюс» этого способа заключается в быстроте решения проблемы: минуя суд, можно получить надпись нотариуса и сразу идти к судебным приставам.
«Минус» этого способа состоит в том, что такую надпись другая сторона может достаточно просто оспорить, в связи с чем конфликт придется переносить уже в суд.
Направление контрагенту претензий
Этот способ, по сути, является самозащитой: требование направляется нарушителю не государственным органом, а самим предпринимателем. Чтобы сделать такой способ эффективным, в претензии следует очень четко выразить намерение обратиться в различные органы в случае неудовлетворения предъявленных требований. Иногда это может побудить нарушителя возместить вред.
«Плюс» данного способа защиты: кроме расходов на почтовое отправление, затраты отсутствуют.
«Минусом» является низкая вероятность того, что на претензию последует положительная ответная реакция от нарушителя.
Медиация
Медиация представляет собой разновидность переговоров между сторонами «вживую» с участием третьего лица — медиатора (посредника). Задачей медиатора является способствование тому, чтобы стороны пришли к взаимовыгодному решению.
«Плюс» медиации заключается в том, что она помогает сторонам примириться, пойти на компромиссы.
К «минусам» можно отнести сложность в поиске профессионального медиатора, а также вероятность неисполнения заключенного между сторонами по результатам этой процедуры соглашения. В последнем случае придется прибегнуть к обращению в суд, а это означает зря потерянное на переговоры время.
Таким образом, существует множество различных способов защиты предпринимательских прав. Но следует отметить, что самым распространенным из них является судебная защита. Это обусловлено тем, что она имеет наиболее весомые гарантии решения проблемы, связанные с авторитетом государственной власти.
Но означает ли это, что судебная защита затмевает остальные способы? Очевидно, нет. Поскольку в некоторых случаях могут эффективно сработать и другие механизмы. К примеру, если двое предпринимателей давно знакомы, и у них сложились хорошие взаимоотношения, то они вполне могут прийти к компромиссу и без долгих судебных тяжб — через медиацию.
Выбор той или иной меры решения проблемы зависит от множества факторов (финансовые возможности, сложившиеся взаимоотношения с контрагентом, наличие времени, характер в соответствующем регионе судебной практики и другое) и их оценки предпринимателем.
Источник: delovoymir.biz
Юридическая защита бизнеса и активов. Организация защиты
Тема в заголовке материала представляет интерес для каждого, но при попытке найти исследования на этот счет среди коллег юристов встретил достаточное малое их количество.
Единственный материал, который на мой личный взгляд, заслуживает упоминания это работа на тему «Четыре угла защиты» Ильи Самойлов, к.э.н., зам. декана юридического факультета им. М.М. Сперанского Академии народного хозяйства при Правительстве РФ, опубликованная в ЭЖ Юрист.
Изучив ее, буду вынужден ее в части пересказать, а может повториться и высказать собственное мнение.
Напомню, что я интересуюсь стратегиями и тактиками защиты бизнеса, которые позволяют системно обеспечить охрану и защиту интересов последнего в любой возникшем конфликте.
У каждого бизнес есть страхи. Страх, что бизнес будет потерян. Страх, что придется разделить его без оснований с другими.
Есть опасения, что подобное произойдет по инициативе государства, допустим, в лице правоохранительных органов или просто бандитов с большой дороги. Сюда же можно отнести, возникновение требований государственных органов о привлечении к ответственности (налоговой, административной) и взыскании соответствующих налогов, штрафов и прочего.
Наверное не так важно конкретное выражение такого страха.
Он есть и теперь вопрос, каким образом им управлять. Управление страхом (производном от возможных правовых рисков) позволит либо исключить его появление, либо минимизировать возможные издержки появления (в том числе временные).
Как показывает логика и практика, основной интерес представляют либо активы, принадлежащее бизнесу, либо доли (акции), обеспечивающие контроль над этим бизнесом.
Также в качестве исходного тезиса стоит принять, что предотвращение всегда дешевле, чем устранение уже наступивших последствий. Если только вы не относитесь к категории людей, которых жареный петух пока не клюнет, он ничего не будет делать.
Хотя банальным и классическим примером, когда сам по себе бенефициар бизнеса может представлять для него же опасность является смерть. В этой ситуации может возникнуть проблема как получения операционного управления над компанией, создание условий для исполнения обязательств по договорам перед третьими лицами, так и вступления в наследство наследников.
Понимая, что может представлять интерес для «интересующихся» бизнесом (не хочу использовать термин «рейдер», ибо отчасти он уже устал от постоянно и не всегда уместного использования), целесообразно выделить конкретные уязвимости.
К таким уязвимостям относятся:
1. Физические лица – акционеры (участники) общества, органы управления (единоличный исполнительный орган, совет директоров, правление и иные);
2. Юридические лица – сами компании, через которые ведется предпринимательская деятельность, и их обязательства перед третьими лицами (аля кредиторская задолженность, хотя требования третьих лиц могут не носить имущественный характер).
Говорить о том, что требования могут быть надуманными, специально созданными, либо специально приобретены (консолидированы) не будем. Отмечу здесь, что понимая субъектов уязвимостей в идеале это контролировать возможные судебные как минимум споры по ним (в том числе путем отслеживания сведений в картотеках судебных дел, получения почтовой корреспонденции).
Также если представить, что получение контроля над бизнесом является проектом, у которого есть своя цена, то разумным будет предварительный расчет затрат по ведению такого проекта. Хоть и выполняемая таким образом работа и не даст полного представления о расходах, но возможно усилить мотивацию бизнеса на превентивные меры защиты, либо более оперативные и радикальные способы защиты в уже начавшейся войне.
При этом понимание бюджета проекта позволит лучше оценивать соперников в конфликте, серьезность их намерений. Хотя подобные конфликты могут быть достаточно интересной формой вложения инвестиций.
Недооценить соперников, кстати, будет глупо. И дорого. А может и иметь летальный эффект.
Бюджет, на мой взгляд, является одним из ключевых факторов в обсуждаемой ситуации. Поэтому если бюджет «интересующихся» бизнесом окажется больше запланированного, то они могут принять решение о прекращении агрессии. Такое решение может быть принято и когда бюджет равен стоимости самого бизнеса.
На выбор объекта нападения «интересующимися чужим бизнесом» влияют разные факторы. К таким относятся, в том числе, известность компании, характер и уровень деловых связей, общественно-социальная деятельность компании, уровень менеджмента.
Скорее всего, захватчики будут стремиться сам по себе проект сделать формально-юридически чистым. Потому как важно, наверное, не только захватить, но и удержать захваченное.
Поэтому превентивные меры против захвата базируются вокруг:
1. в отношении физических лиц – бессмысленности воздействия, давления на них, так как отдельное взятое лицо или какая-то их группа не может дать нужный эффект для нападающих;
2. в отношении юридических лиц – контроля за обязательствами, контрагентами, возможными основаниями для появления требований.
В связи с этим выделяются следующие элементы уязвимостей, над которыми нужно работать (по сути, основные моменты организации юридической защиты бизнеса):
1. охрана и защита физических лиц (акционеров/участников, органов управления), в том числе в ситуациях вынужденного совершения операций и сделок в интересах третьих лиц;
2. охрана и защита имущества, принадлежащего компании (компаниям);
3. охрана и защита лиц, действующих от имени и в интересах компании;
4. охрана и защита созданной структуры управления бизнес-процессами в компании (компаниях).
Остановлюсь только на двух из них.
Охрана и защита физических лиц.
Идеальным может оказаться ситуация, когда собственник бизнеса (бенефицар) не одно лицо. А их несколько. Возможно, даже это члены одной семьи, дальние родственники. Либо просто хорошие бизнес-партнеры.
Окажется подходящим вариант, когда физические лица сами не входят в состав акционеров (участников) общества (допустим, владеющего активами), а участвуют в ней через общественную организацию или иностранное юридическое лицо с номинальными акционерами и директором.
При этом немаловажным может оказаться территориальная удаленность такого бенефициара от места нахождения компаний и самого бизнеса.
Охрана и защита имущества компании.
Принадлежащее имущество компании не стоит держать на компании, которая активно участвует в сделках с третьими лицами, участвует в производственной или торговой деятельности. Именно этому активы стоит выводить на компанию, которая таковой деятельностью не занимается. Возможно в зависимости от вида имущества стоит использовать два и более юридических лица. Ну да, если вы еще не поняли, то юридическое лицо наиболее подходящий субъект, по моему мнению, для формального обладания активами.
Целесообразно, чтобы лица, являющиеся участниками (акционерами) или относящиеся к лицами, способным действовать от имени такого юридического лица, не имели никакого формального отношения к компаниям, активно участвующим в бизнесе.
Таким образом, отдельно существуют компании-собственники имущества и операционные компании. Взаимоотношениями между ними оформляются договорами по использованию имущества, либо по предоставлению средств от собственника операционной компании.
При этом в качестве возможных сделок, которым, на мой взгляд, стоит уделять внимание, как и самому виду имущества, является интеллектуальная собственность и сделки в отношении нее (например, лицензионные договоры, договоры коммерческой концессии и пр.).
Учитывая, что компания-собственник активов не участвует в сделках с третьими лицами, а только в операциях с «собственными» операционными компаниями, то возможное предъявление требований к ним возможно только на основании подложных документов.
Следовательно, вероятность таких требований к компаниями-собственникам активов снижается с параллельным уменьшением требований уже к операционным компаниям в связи с отсутствием каких-либо активов на них.
Естественно, что в изложенном сразу возникает вопрос о том, как управлять всем подобным, где держать сотрудников, в том числе менеджмент. Ответ – управляющая организация.
Наличие третьей организации в схеме ведения бизнеса позволит снизить риски, связанные как с внутренними проблемами (допустим в результате незаконных действий отдельных сотрудников компании), так и внешними (опять-таки, отсутствие имущества позволяет обеспечить его сохранность).
При этом наличие управляющей организации снизит риски физического воздействия на отдельных физических лиц, являющихся акционерами (участниками), либо входящими в органы управления компаний.
Кстати, в этом месте обращу внимание на изменениях корпоративного законодательства, которые способствуют минимизации перечисленных рисков. В частности, абз.3 п.1 ст.53 ГК РФ предусмотрел, что «полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга». Соответственно, совместность действий может оказаться очень неплохим элементом защиты.
Таким образом, введение управляющей организации, наличие органов управления (в первую очередь коллегиальных – совет директоров, правление), системы представителей для непосредственного осуществления контроля и управления за деятельностью операционной компании позволит уменьшить возможные риски, приходящие на отдельно взятое физическое лицо.
Говорить о том, что полномочия физических лиц, являющихся представителями должны быть максимально детализированы и лимитированы не буду. Это предполагается и является темой для отдельного обсуждения.
Также как отдельная тема — это детализация компетенции коллегиальных органов управления общества таким образом, чтобы все значимые операции и сделки проходили через предварительное одобрение ими.
Надеюсь, что изложенное будет восприниматься как повод задуматься над сохранностью бизнеса, как схема, требующая учета нюансов каждого бизнеса и, естественно, адаптации.
И как повод познакомится с нами на предмет наших возможностей в обсуждаемой теме.
16 сентября 2015
Давид Гликштейн, Виталий Ветров
Если вам понравился этот материал или какие-либо наши иные, то порекомендуйте их вашим коллегам, знакомым, друзьям или деловым партнерам.
Источник: vitvet.com
