До момента повышения Центробанком ключевой ставки до 20% ко мне как инвестиционному юристу последнее время (предыдущие полтора-два года) клиенты больше обращались именно с запросами по оформлению инвестиций в виде займа (по сравнению с инвестициями PE/cash-in) . Сейчас количество подобных запросов снизилось практически до нуля. Инвесторы либо заняли выжидательную позицию, либо ушли в другие инвестиционные активы, а инвестиции в бизнес в форме займов практически остановились. Причины такого поведения ясны — высокая ставка по вкладам (которая имхо значительно снижает инвестиционную активность в отношении бизнеса) и временная неопределённость с будущим тех или иных бизнес-предприятий. Однако, на мой взгляд, данная ситуация не продлится очень долго. Интерес к бизнесу как виду инвестиционных активов может вернуться, а то и усилиться в скором времени, этому может способствовать активный рост некоторых ниш бизнеса (в связи с уходом с рынка сильных/крупных игроков).
Я заметил, что во времена роста рынков инвесторы охотнее заходят в уставный капитал компаний, во времена стагнации экономики охотнее выдают бизнесу займы. Конечно, обе формы инвестирования присутствуют и в те, и в другие времена, только в разных пропорциях. С учётом моих ожиданий роста экономики в среднесрочной перспективе (иных вариантов развития событий, если честно, я не вижу), а также в связи с тем, что инвестициям в форме вкладов в уставный капитал компаний мною посвящено и так немало статей, в этой публикации я решил разобрать тонкости инвестиций в форме займа.
ЛУЧШИЕ ЗАЙМЫ ОНЛАЙН КАЗАХСТАН | ТОП 10 Микрозаймы онлайн Казахстан | МИКРОЗАЙМЫ онлайн в Казахстане
На данный момент в российской юрисдикции существует три основных способа инвестирования в бизнес: заём , инвестиционный заём и инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании (cash-in) . Инвестиционный заём и инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании имеют общее свойство — инвестор полностью разделяет предпринимательские риски бизнеса и получает доходность (вместе с возвратом инвестиций) в виде доли от прибыли (оборотов) компании. В случае же с простым займом инвестора в гораздо меньшей степени касается экономическая успешность бизнеса, он «сидит на безусловном проценте», который предприниматель обязан выплатить вне зависимости от состояния его предприятия. Таким образом, инвестиционный заём и инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании можно назвать «инвестициями с возвратом под условием», а простой заём «инвестициями с безусловным возвратом». Конечно, уровень ожидаемой инвестором доходности в случае с простым займом ниже ожидаемой доходности от классических инвестиций, как минимум, потому что первый вид инвестиций имеет гораздо меньше рисков, а, как известно, на рынке инвестиций действует золотое правило «чем выше ожидаемая доходность, тем выше риски». Это сущностное различие займа и классических инвестиций.
Теперь рассмотрим специфику структурирования сделки инвестирования в виде предоставления займа бизнесу.
Следующей особенностью инвестиций в виде простого займа является то, что бизнесу нужно вынимать из оборота компании деньги на возврат инвестиций и уплату процентов вне зависимости от финансового состояния компании. С одной стороны это увеличивает шансы инвестора на возврат инвестиций, с другой стороны повышает риски бизнеса на банкротство (поскольку возврат займа является безусловным и не зависит от доходов предприятия). Получается, что возврат даже части займа может поставить бизнес на грань банкротства, а это означает, что риски инвестора в отношении возврата всего займа могут значительно возрасти.
ИНВЕСТИЦИИ В ЗАЙМЫ ДЛЯ МАЛОГО БИЗНЕСА, перспективный инвестиционный инструмент
Что же делать в таком случае? Как инвестору не срубить сук, на котором он сидит?
Можно обратить взыскание на заложенные активы, но:
- эта процедура может потребовать больше времени, чем есть у инвестора;
- заложенные активы со временем могут уменьшить свою стоимость и не удовлетворить интерес инвестора;
- если заложенные активы напрямую связаны с бизнесом, то обретение прав на них без владения бизнес-технологией может не иметь экономической целесообразности;
- обращение взыскания на активы может также окунуть бизнес в банкротство, в результате чего инвестор может не получить ожидаемой доходности.
Как видно, обращение взыскания на активы не всегда является правильным решением.
Альтернативным вариантом защиты инвестиций является приобретение инвестором доли в бизнесе-должнике и установление контроля над бизнес-процессами и менеджментом, а значит и принимаемыми им решениями (примечание — размер «контрольной» доли в уставном капитале ООО не является статичным, то есть законодательно определённым, он определяется индивидуально уставом компании). Да, так называемые «пассивные» инвестиции в таком случае превращаются в «активные», поскольку инвестор вместо наблюдателя становится активным участником инвестиционных и бизнес-процессов предприятия.
Конечно, вариант приобретения инвестором доли в уставном капитале предприятия-должника также имеет свои минусы:
- не каждое предприятие можно спасти путём «антикризисного менеджмента»;
- инвестору придётся тратить силы и время на участие в управлении предприятием;
- инвестор приобретает юридические и имущественные риски в случае банкротства предприятия (как владелец доли в рамках возможной субсидиарной ответственности по долгам предприятия);
- инвестор в случае приобретения доли может стать участником противостояния с иными бенефициарами предприятия (стать участником корпоративного конфликта) — однако этот риск можно снизить за счёт детальной предварительной проработки корпоративных документов компании.
Однако в приобретении инвестором доли в компании есть свой большой плюс:
- инвестор за счёт получения контроля над бизнес-процессами и финансами предприятия может полностью удовлетворить свой инвестиционный интерес и, более того, рассчитывать на сверхприбыль в форме будущих дивидендов и(или) прибыли от продажи доли.
Вариант приобретения доли в бизнесе-должнике становится еще более привлекательным при варианте быстрого и легкого приобретения доли с помощью опциона. Посредством опциона доля приобретается в считанные дни без залоговых торгов и судебных решений. Инвестор может реализовать опцион в любой момент, как только образовалась задолженность по займу.
Наличие опциона не обязывает инвестора приобретать долю в уставном капитале компании-должника, опциона дает выбор. В случае, если по тем или иным причинам инвестор придет к выводу, что приобретение доли в компании-должнике для него невыгодно и(или) создает ненужные юридические и экономические риски, то он может воспользоваться иными способами защиты своих инвестиций — от наложения взыскания на активы компании до отработки поручительств и банкротства предприятия-должника. Так или иначе, опцион даёт инвестору дополнительный действенный инструмент для защиты своих инвестиций. О том, как оформить опцион на долю в компании можно почитать здесь или обратиться ко мне за консультацией.
Помимо указанных аспектов при оформлении инвестиций в виде займа необходимо учитывать также, что в случае, если компания берёт займ на крупную сумму, в связи с чем сделка становится для компании крупной , то займодавцу необходимо позаботиться о том, чтобы компания-заёмщик предоставила протокол общего собрания участников компании или заседания совета директоров компании (в зависимости от того, что предусмотрено уставом компании) об одобрении такой сделки. В случае отсутствия такого одобрения займодавец может столкнуться с проблемой, связанной с признанием сделки займа недействительной и, как следствие, неполучением ожидаемой доходности по займу.
С уважением, Евгений Рябов , инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
Источник: dzen.ru
Займ между юридическими лицами
Одним из самых простых, доступных, а потому популярных способов финансирования бизнес-деятельности организации заслуженно считается займ, полученный от другого юридического лица. Обязательным условием отсутствия проблем между кредитором и заемщиком выступает грамотное оформление подобных взаимоотношений. Поэтому следует внимательно изучить особенности и порядок заключения договора займа между юридическими лицами.
Особенности займов между юридическими лицами
Виды займов между юрлицами
Как оформить займ между юридическими лицами
Процесс передачи денежных средств
Как прописываются риски в договоре займа
Часто задаваемые вопросы
Особенности займов между юридическими лицами
Процедура предоставления и оформления займов между организациями регламентирована параграфом 1 части второй ГК РФ. В его состав входят несколько статей – с 807 по 818, в которых подробно описаны основные требования к подобным сделкам, включая условия предоставления денег, порядок составления договора и требования к содержанию этого документа.
К числу характерных особенностей подобных взаимоотношений между юридическими лицами нужно отнести:
- допускается передача как денежных средств, так и имущества;
- базовые принципы предоставления займа состоят в возвратности и срочности;
- разрешено как начисление процентов, так и безвозмездная выдача денег/активов;
- обязательным требованием к обеим сторонам становится правильное отражение сделки в бухгалтерском учете.
Виды займов между юрлицами
С некоторой долей условности займы между организациями классифицируются на несколько видов. Наиболее часто встречающиеся на практике целесообразно рассмотреть подробнее.
Под залог недвижимости
Ключевой вопрос любого заимствования состоит в обеспечении финансовых обязательств получателя денег или имущества. Самый простой способ минимизировать риски предусматривает предоставление в залог ликвидного и ценного актива, например, недвижимости.
Такой формат сотрудничества обычно выгоден обеим сторонам. Кредитор получает гарантии возврата денег, заемщик – возможность снизить процентную ставку или воспользоваться другими бонусами. Основной проблемой становится грамотное оформление залога, которое предусматривает не только составление договора, но и регистрацию обязательств владельца недвижимости в Росреестре.
Безвозмездный и с процентами
Законодательство допускает как платный характер предоставления займа, так и безвозмездный. Условия выдачи и возврата определяются по согласованию сторон. Сказанное в полной мере относится и к размеру процента по займу между юридическими лицами. Важно отметить еще один нюанс. Процентный займ мало отличается от обычного банковского кредита, а потому для его оформления традиционно используются схожие по содержанию договоры.
В случае безвозмездного займа особое внимание нужно уделять налоговым последствиям, которые наступают для сторон сделки. Нередко фискальные органы воспринимают экономию на процентах как доход. Отдельного упоминания заслуживают вещные займы, когда передается имущество, а не деньги. В этом случае придется начислить и заплатить НДС. Самый простой способ избежать подобных проблем – получение консультации грамотного юриста или активное задействование собственной юридической службы компании.
По сроку
Сроки предоставления и возврата займа входят в число обязательных реквизитов сделки. Они указываются в договоре. Отсутствие сроков в документе может привести к признанию сделки незаключенной. Длительность займа, как и другие основные условия, определяется по согласованию сторон. Кредитор и заемщик самостоятельно устанавливают продолжительность взаимоотношений, так как законодательство никак не регламентирует максимально допустимые сроки сделки.
Целевой
Отличительной особенностью целевого займа выступает жесткое требование направить полученные денежные средства на покупку определенных активов или оплату расходов. Например, на приобретение оборудование или выплату заработной платы персоналу.
Обычно подобные сделки заключаются в том случае, когда стороны так или иначе зависят друг от друга – являются партнерами или одна организация имеет долю в другой. В остальном целевой займ не отличается от обычного и оформляется схожим образом.
Как оформить займ между юридическими лицами
Законодательство допускает предоставление займа без документального оформления. Но на практике такой вариант сотрудничества встречается крайне редко. Это объясняется не только требованиями бухучета, но и вполне обоснованным желанием сторон, прежде всего – кредитора, свести к минимуму риски сделки.
Именно поэтому практически всегда оформляется договор займа, реже – расписка в получении денежных средств. Сказанное в полной мере справедливо и для тех случаев, когда передается имущество. К договору предъявляется стандартный набор требований, предусматривающий обязательное указание определенных реквизитов и сведений: данных об участниках сделки, а также срока, суммы и величины процентов по займу.
Процесс передачи денежных средств
Порядок предоставления денег определяется договором, заключенным между сторонами. Применительно к юридическим лицам обычно речь идет о банковском переводе определенной суммы на счет заемщика. Наличные расчеты между организациями жестко регламентированы и не могут превышать сумму в 100 тыс. руб., а потому используются нечасто. В остальном процедура передачи денег не отличает от обычной.
Как прописываются риски в договоре займа
Главный риск рассматриваемой сделки состоит в невозврате долга. Самый простой способ застраховаться от такого малоприятного развития событий описан выше и заключается в оформлении в залог ценного или ликвидного актива. В качестве последнего обычно выступает или недвижимость, или транспортные средства получателя займа.
Другой мерой защиты прав кредитора становятся штрафные санкции в виде пени или неустойки. Как и требование предоставить залог, они детально прописываются в договоре, что становится основанием для последующего возможного обращения в суд о принудительном взыскании долга – вместе с процентами и штрафами. Никакие устные договоренности не являются эффективной защитой интересов любой из сторон сделки.
Часто задаваемые вопросы
В чем состоят особенности займов между юрлицами?
Займы между организациями – распространенная сделка, которая осуществляется по стандартным правилам. Она предусматривает документальное оформление с указанием основных условий передачи денег или имущества на определенный срок с последующим возвратом или выкупом.
Каковы основные условия предоставления займа одним юридическим лицом другому?
Условия выдачи займа мало отличаются от кредита. Они включают сумму (или перечень имущества), дату предоставления, срок использования и процент, который заемщик выплатит займодавцу.
Какие виды займов между юрлицами оформляются чаще всего?
На практике встречаются самые разные виды подобных сделок – наличными, в безналичной форме, по залог недвижимости, имуществом, целевые и т.д.
Как защитить интересы сторон в сделке?
Самый простой способ сделать это – оформить договор. В документе детально прописываются обязательства каждой из сторон, включая возможные штрафные санкции. Дополнительной гарантией возврата долга для кредитора часто выступает оформление в залог какого-либо актива заемщика.
Источник: www.sravni.ru
Заём как вид «неклассических» инвестиций в бизнес: реакция на новую ставку ЦБ, особенности структурирования сделки и защиты от рисков
До момента повышения Центробанком ключевой ставки до 20% ко мне как инвестиционному юристу последнее время (предыдущие полтора-два года) клиенты больше обращались именно с запросами по оформлению инвестиций в виде займа (по сравнению с инвестициями PE/cash-in). Сейчас количество подобных запросов снизилось практически до нуля.
Инвесторы либо заняли выжидательную позицию, либо ушли в другие инвестиционные активы, а инвестиции в бизнес в форме займов практически остановились. Причины такого поведения ясны — высокая ставка по вкладам (которая имхо значительно снижает инвестиционную активность в отношении бизнеса) и временная неопределённость с будущим тех или иных бизнес-предприятий. Однако, на мой взгляд, данная ситуация не продлится очень долго. Интерес к бизнесу как виду инвестиционных активов может вернуться, а то и усилиться в скором времени, этому может способствовать активный рост некоторых ниш бизнеса (в связи с уходом с рынка сильных/крупных игроков).
Я заметил, что во времена роста рынков инвесторы охотнее заходят в уставный капитал компаний, во времена стагнации экономики охотнее выдают бизнесу займы. Конечно, обе формы инвестирования присутствуют и в те, и в другие времена, только в разных пропорциях. С учётом моих ожиданий роста экономики в среднесрочной перспективе (иных вариантов развития событий, если честно, я не вижу), а также в связи с тем, что инвестициям в форме вкладов в уставный капитал компаний мною посвящено и так немало статей, в этой публикации я решил разобрать тонкости инвестиций в форме займа.
На данный момент в российской юрисдикции существует три основных способа инвестирования в бизнес: заём, инвестиционный заём и инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании (cash-in). Инвестиционный заём и инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании имеют общее свойство — инвестор полностью разделяет предпринимательские риски бизнеса и получает доходность (вместе с возвратом инвестиций) в виде доли от прибыли (оборотов) компании.
В случае же с простым займом инвестора в гораздо меньшей степени касается экономическая успешность бизнеса, он «сидит на безусловном проценте», который предприниматель обязан выплатить вне зависимости от состояния его предприятия. Таким образом, инвестиционный заём и инвестиции в виде вклада в уставный капитал компании можно назвать «инвестициями с возвратом под условием», а простой заём «инвестициями с безусловным возвратом». Конечно, уровень ожидаемой инвестором доходности в случае с простым займом ниже ожидаемой доходности от классических инвестиций, как минимум, потому что первый вид инвестиций имеет гораздо меньше рисков, а, как известно, на рынке инвестиций действует золотое правило «чем выше ожидаемая доходность, тем выше риски». Это сущностное различие займа и классических инвестиций.
Теперь рассмотрим специфику структурирования сделки инвестирования в виде предоставления займа бизнесу.
Следующей особенностью инвестиций в виде простого займа является то, что бизнесу нужно вынимать из оборота компании деньги на возврат инвестиций и уплату процентов вне зависимости от финансового состояния компании. С одной стороны это увеличивает шансы инвестора на возврат инвестиций, с другой стороны повышает риски бизнеса на банкротство (поскольку возврат займа является безусловным и не зависит от доходов предприятия). Получается, что возврат даже части займа может поставить бизнес на грань банкротства, а это означает, что риски инвестора в отношении возврата всего займа могут значительно возрасти.
Что же делать в таком случае? Как инвестору не срубить сук, на котором он сидит?
Можно обратить взыскание на заложенные активы, но:
- эта процедура может потребовать больше времени, чем есть у инвестора;
- заложенные активы со временем могут уменьшить свою стоимость и не удовлетворить интерес инвестора;
- если заложенные активы напрямую связаны с бизнесом, то обретение прав на них без владения бизнес-технологией может не иметь экономической целесообразности;
- обращение взыскания на активы может также окунуть бизнес в банкротство, в результате чего инвестор может не получить ожидаемой доходности.
Как видно, обращение взыскания на активы не всегда является правильным решением.
Альтернативным вариантом защиты инвестиций является приобретение инвестором доли в бизнесе-должнике и установление контроля над бизнес-процессами и менеджментом, а значит и принимаемыми им решениями (примечание — размер «контрольной» доли в уставном капитале ООО не является статичным, то есть законодательно определённым, он определяется индивидуально уставом компании). Да, так называемые «пассивные» инвестиции в таком случае превращаются в «активные», поскольку инвестор вместо наблюдателя становится активным участником инвестиционных и бизнес-процессов предприятия.
Конечно, вариант приобретения инвестором доли в уставном капитале предприятия-должника также имеет свои минусы:
- не каждое предприятие можно спасти путём «антикризисного менеджмента»;
- инвестору придётся тратить силы и время на участие в управлении предприятием;
- инвестор приобретает юридические и имущественные риски в случае банкротства предприятия (как владелец доли в рамках возможной субсидиарной ответственности по долгам предприятия);
- инвестор в случае приобретения доли может стать участником противостояния с иными бенефициарами предприятия (стать участником корпоративного конфликта) — однако этот риск можно снизить за счёт детальной предварительной проработки корпоративных документов компании.
Однако в приобретении инвестором доли в компании есть свой большой плюс:
- инвестор за счёт получения контроля над бизнес-процессами и финансами предприятия может полностью удовлетворить свой инвестиционный интерес и, более того, рассчитывать на сверхприбыль в форме будущих дивидендов и(или) прибыли от продажи доли.
Вариант приобретения доли в бизнесе-должнике становится еще более привлекательным при варианте быстрого и легкого приобретения доли с помощью опциона. Посредством опциона доля приобретается в считанные дни без залоговых торгов и судебных решений. Инвестор может реализовать опцион в любой момент, как только образовалась задолженность по займу.
Наличие опциона не обязывает инвестора приобретать долю в уставном капитале компании-должника, опциона дает выбор. В случае, если по тем или иным причинам инвестор придет к выводу, что приобретение доли в компании-должнике для него невыгодно и(или) создает ненужные юридические и экономические риски, то он может воспользоваться иными способами защиты своих инвестиций — от наложения взыскания на активы компании до отработки поручительств и банкротства предприятия-должника. Так или иначе, опцион даёт инвестору дополнительный действенный инструмент для защиты своих инвестиций. О том, как оформить опцион на долю в компании можно почитать здесь или обратиться ко мне за консультацией.
Помимо указанных аспектов при оформлении инвестиций в виде займа необходимо учитывать также, что в случае, если компания берёт займ на крупную сумму, в связи с чем сделка становится для компании крупной, то займодавцу необходимо позаботиться о том, чтобы компания-заёмщик предоставила протокол общего собрания участников компании или заседания совета директоров компании (в зависимости от того, что предусмотрено уставом компании) об одобрении такой сделки. В случае отсутствия такого одобрения займодавец может столкнуться с проблемой, связанной с признанием сделки займа недействительной и, как следствие, неполучением ожидаемой доходности по займу.
С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
Источник: zakon.ru